Адвокатский кабинет, как новая форма адвокатского образования в России

Военно-Технический  Университет при Федеральном  агентстве Спецстроя России

Институт  промышленного, гражданского и транспортного  строительства 
 
 
 
 
 

Кафедра уголовного права  и процесса 
 

Контрольная  работа по предмету: «Адвокатура» 
 
 
 

Тема: «Адвокатский кабинет, как новая форма адвокатского образования в России». 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Выполнил: студентка группы Юз-16,5 курса

     Каверина  Светлана Валентиновна

Проверил:______________________      
 

Балашиха 2011 
 
 

Содержание 
 

1. Введение…………………………………………………………………………3

  2. Адвокатский кабинет как форма адвокатского образования………….4-7

 3. Статус адвокатского  кабинета……………………………………………..8-9

  4. Финансовые расчеты и налогообложение адвокатского кабинета…..9-18

  5. Заключение……………………………………………………………………..19

  6. Ответы на вопросы………………………………………………………..20-22

  7. Список литературы и нормативно-правовых актов……………………..23 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Введение

   Актуальность  правового обеспечения работы адвокатского кабинета обусловлена пока еще новизной закона и относительной скудностью его практического применения. Институт адвокатуры и статус адвоката получили закрепление в тексте Конституции Российской Федерации (ч. 2 ст. 48 и п. «л» ч. 1 ст. 72), что указывает на особое, конституционное значение адвокатуры как сообщества, призванного оказывать юридическую помощь гражданам. В ряде случаев такую помощь могут оказывать только адвокаты. В частности, в уголовном процессе, за исключением производства у мирового судьи, в качестве защитников допускаются только адвокаты (ч. 2 ст. 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ). В гражданском процессе суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях (ст. 50 Гражданского процессуального кодекса РФ). В конституционном судопроизводстве наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, адвокаты могут быть представителями сторон (ст. 53 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

   Цель  работы — рассмотреть юридические  нормы, которые регулируют организацию  деятельности адвокатского кабинета как  формы адвокатской деятельности.

   Задачи  работы:

   дать  определение адвокатского кабинета, которое дает закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»;

   проанализировать  законодательные нормы, обеспечивающие деятельность адвокатских кабинетов;

   проанализировать  основные нормы, регулирующие статус адвоката и адвокатской деятельности.

Теоретической и методологической базой работы стали нормативно–правовые акты, комментарии к ним и публикации в периодических правовых изданиях.

2. Адвокатский кабинет как форма адвокатского образования

   В отличие от Положения об адвокатуре 1980 года, в соответствии с которым адвокаты могли осуществлять свою деятельность исключительно в рамках юридической консультации, Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»¹ от 31.05.2002 года (далее Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре) предусматривает, что формами адвокатских образований могут быть:

   1) адвокатский кабинет,

   2) коллегия адвокатов,

   3) адвокатское бюро,

   4) юридическая консультация.

   Адвокат вправе самостоятельно избирать форму  адвокатского образования и место осуществления профессиональной деятельности. Об избранных форме образования и месте деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты. Есть только одно ограничение: в случаях, предусмотренных Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, адвокат осуществляет адвокатскую деятельность в юридической консультации.

   Адвокатский кабинет является относительно новой формой адвокатского образования в России. Общий порядок создания и основные принципы организации адвокатского кабинета установлены в ст. 21 Закона об адвокатуре.

   Закон разрешает адвокату осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально, без объединения с другими  адвокатами. В этом случае адвокат  принимает самостоятельное решение  об учреждении адвокатского кабинета. Решение должно быть оформлено в  письменном виде как документ.

В решении  указываются необходимые сведения: наименование документа (решение об учреждении адвокатского кабинета); фамилия, имя, отчество адвоката; существо принятого  решения (учредить адвокатский кабинет); название адвокатского кабинета и его местонахождение; дата принятия решения; подпись адвоката.

   Уведомление об учреждении адвокатского кабинета составляется адвокатом в произвольной форме и направляется в совет  адвокатской палаты заказным письмом. Уведомление должно содержать сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом.

   Законодательство  не содержит перечня сведений, которые  должен сообщить адвокат. Поэтому они могут быть минимальными: регистрационный номер адвоката в региональном реестре, его фамилия, имя и отчество.

   Понятие места нахождения адвокатского кабинета законодательством не определено. ГК РФ устанавливает применительно  к гражданам место жительства, а применительно к юридическим лицам - место нахождения. Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ)². Местом нахождения юридического лица определяется место его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 2 ст. 54 ГК РФ).

   Для специалистов, которых привлекает индивидуальная работа, законом предусмотрена возможность  создания адвокатского кабинета. В  отличие от других форм адвокатских  образований, адвокатский кабинет  не приобретает статус юридического лица. Правовое положение адвокатского кабинета отдаленно напоминает такой институт гражданского права, как "индивидуальный предприниматель без образования юридического лица"³. Поскольку адвокатский кабинет не является юридическим лицом, на него не распространяются положения ст. 54 ГК РФ. Поэтому адвокат самостоятельно определяет, что указать в качестве места нахождения адвокатского кабинета.

   Закон разрешает адвокату использовать для  размещения адвокатского кабинета жилые  помещения, которые принадлежат на праве собственности ему либо членам его семьи. Причем не требуется, чтобы адвокат постоянно проживал в указанном помещении, соответственно, это может быть любое жилое помещение, оформленное в собственность адвоката либо членов его семьи, в том числе и не используемое для постоянного проживания. Такое разрешение законодателя заслуживает всяческой поддержки. Аналогичная практика в истории России уже была. До революции и в первые годы Советской власти наиболее состоятельные адвокаты, будучи лицами свободной профессии, открывали для приема доверителей кабинеты в своих квартирах. Распространена эта практика и за рубежом.

   Адвокат вправе использовать помещения, находящиеся  в собственности членов его семьи, лишь с их согласия. Закон не требует  письменного согласия. Однако с целью избежания возможных конфликтов лучше оформить указанное согласие письменно.

   Закон разрешает также использовать для  размещения адвокатского кабинета жилые  помещения, занимаемые адвокатом и  членами его семьи по договору найма. В этом случае требуется согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

   Факт  получения согласия на использование  жилого помещения имеет важное правовое значение. Его отсутствие будет нарушением требований закона, защищающим права членов семьи адвоката и наймодателей на жилое помещение. В соответствии с п. 3 ст. 292 ГК РФ члены семьи собственника жилого помещения могут требовать устранения нарушений их прав на жилое помещение от любых лиц, включая собственника помещения. Члены семьи имеют такую же возможность защитить свое абсолютное право пользования жилым помещением, как и собственник. Они могут требовать устранения всяких нарушений этого права, в том числе исходящих от собственника, хотя бы эти нарушения не были соединены с лишением владения (ст. 305 ГК РФ). Аналогичной защитой от нанимателя-адвоката обладает и наймодатель жилого помещения.⁴

   Общие принципы использования жилых помещений  на основании договора найма регулируются гл. 35 ГК РФ.

   Одновременно, исходя из содержания статей 27 и 28 Закона, необходимо иметь в виду, что адвокату, хотя он и осуществляет свою деятельность единолично, могут помогать в его работе помощники, стажеры и иной персонал, следовательно, в подобных случаях в помещении кабинета должны быть предусмотрены соответствующие рабочие места, отвечающие санитарным и тому подобным требованиям.

   В статье 21 также отсутствует упоминание о возможности найма адвокатом  иных работников. Такая необходимость  также может возникнуть, причем речь может идти как о найме собственно сотрудников кабинета - секретаря, делопроизводителя и т.п., так и иных лиц, например водителя, охранника, инженера, обеспечивающего работу ПЭВМ и иных технических средств. В этом случае действуют нормы главы 11 Трудового кодекса Российской Федерации, а в необходимых случаях и гражданско-правовые нормы. 
 
 

   3. Статус адвокатского  кабинета

   Пункты 3 и 4 статьи 21 Закона содержат основы правового  статуса адвокатского кабинета.

   Адвокатский кабинет не является юридическим  лицом. Это означает, что нормы  ГК РФ и иных нормативных актов, касающиеся юридических лиц, к адвокатскому кабинету не относятся. Его правовое положение определяется Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и иными нормативными актами, регулирующими адвокатскую деятельность.

   Адвокатский кабинет не является организацией и  не может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном  управлении обособленного имущества. Поскольку адвокатский кабинет  не обладает имуществом, он не может  отвечать по каким-либо обязательствам адвоката перед третьими лицами. Адвокатский кабинет не может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

   Правовое  положение адвокатского кабинета нельзя отождествлять и с гражданским статусом физического лица.

   Таким образом, адвокатский кабинет является неким внешним оформлением места  осуществления адвокатом своей  деятельности, имеющим закрепленный в законе организационный статус. Учреждение адвокатского кабинета является правовым подтверждением того, что адвокат осуществляет свою деятельность лично.

   Для осуществления индивидуальной адвокатской  деятельности адвокат обязан открыть  счет или счета в банках, иметь  печать, штампы и бланки, оформленные  в соответствии с требованиями законодательства.

   В отношениях с третьими лицами адвокат  выступает от своего имени. Соглашения об оказании юридической помощи в  адвокатском кабинете заключаются  непосредственно между адвокатом  и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета.

   Адвокат, осуществляющий индивидуальную адвокатскую  деятельность посредством адвокатского кабинета, имеет имущество на праве  собственности, приобретает имущество  при осуществлении адвокатской  деятельности, вправе завещать это  имущество. На указанное имущество распространяется право наследования. Адвокат вправе совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь имущественные и личные неимущественные права.

   Преимущества  деятельности адвоката в форме адвокатского кабинета заключаются в том, что отчисления, производимые на нужды кабинета, - это фактически отчисления на самосовершенствование и самообеспечение, в то время как отчисления на нужды других адвокатских образований - это средства, идущие на коллективные нужды. Кроме того, в организационном плане работа в адвокатском кабинете не связана с взаимными обязательствами с другими адвокатами, основанными на учредительстве, не влечет отчетов перед коллективным органом управления, такая работа несет в себе характер индивидуальной деятельности со всеми ее достоинствами и недостатками. 

   4. Финансовые расчеты и налогообложение адвокатского кабинета

  Налогообложение адвокатов напрямую зависит от наличия  у них профессионального статуса. В данном случае Федеральный закон от 31.05.2002 №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (Закон) является основным документом, определяющим особенности такого вида деятельности. Согласно ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность не является предпринимательской. Целью этой деятельности является защита прав, свобод и интересов юридических и физических лиц, в связи с чем ее результаты не могут расцениваться как продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг.

     Адвокатская деятельность не  является предпринимательской, кроме того,  адвокат  не имеет права  вступать в трудовые отношения и  исключением здесь являются только случаи научной, преподавательской и иной творческой деятельности, государственные должности. Адвокат вправе совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов. На текущий момент в нашей стране предусмотрено несколько форм адвокатских образований: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация, которые адвокат выбирает самостоятельно.

   Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет, который юридическим лицом не является (статья 21 Закона).

Варианты  осуществления расчетов:

Безналичные денежные расчеты

За оказанную  юридическую помощь адвокат получает вознаграждение на условиях соглашения, заключенного между ним и доверителем.

Право адвоката, учредившего адвокатский кабинет, на открытие счетов в банках закреплено в п. 4 ст. 21 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

   Комиссия  банка за ведение банковского  счета, используемого для получения доходов от адвокатской деятельности, а также за оформление расчетных документов о списании денежных средств с указанного счета учитывается адвокатом, учредившим адвокатский кабинет, в составе прочих расходов, связанных с осуществлением адвокатской деятельности.

   Наличные  денежные расчеты

   Оформление  кассовых операций в адвокатских  образованиях при приеме в кассу  адвокатского образования вознаграждения, выплачиваемого адвокату, и (или) компенсации  расходов, связанных с исполнением  поручения, производится по приходному кассовому ордеру с указанием назначения вносимых средств и с выдачей квитанции к приходному кассовому ордеру, подтверждающей прием наличных денег.

   В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" ⁵все организации и индивидуальные предприниматели при осуществлении ими наличных денежных расчетов, а также расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг обязаны применять ККТ (Контрольно-кассовая техника).

   В целях реализации п. 6 ст. 25 Закона об адвокатуре (в части обязательного  внесения в кассу адвокатского образования вознаграждения, выплачиваемого адвокату доверителем, и (или) компенсации адвокату расходов, связанных с исполнением поручения) адвокатские образования должны оформлять кассовые операции в соответствующем порядке.

   Нормативными  правовыми документами, регулирующими наличное денежное обращение в Российской Федерации и определяющими порядок ведения кассовых операций, являются:

   1)    Положение о правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации от 05.01.1998 N 14-П;

   2) Порядок ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденный Решением Совета директоров Банка России от 22.09.1993 N 40.

   Кассовые  операции оформляются типовыми формами  первичной учетной документации, которые утверждаются Госкомстатом России по согласованию с Банком России и Минфином России. В настоящее время действуют унифицированные формы первичной учетной документации по учету кассовых операций, утвержденные Постановлением Госкомстата России от 18.08.1998 N 88.

   Учет  доходов и расходов

   Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица⁶ (п. 2 ст. 4 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете").

   Пунктом 2 ст. 54 НК РФ установлено, что индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую  базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов  и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации. Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей утвержден совместным Приказом Минфина России и МНС России от 13 августа 2002 г. N 86н/БГ-3-04/430.

   Расходы определяются налогоплательщиками  по правилам, установленным гл. 25 НК РФ для организаций. Перечень расходов, которые могут быть приняты для  целей налогообложения, открытый (ст. ст. 253 - 269 НК РФ), что оставляет обширное поле для налоговых споров.

   Единый  социальный налог (ЕСН)

   В соответствии с п. 2 ст. 236 НК РФ⁷ для адвокатов, учредивших адвокатский кабинет (в случае, если у них нет наемного труда – выплат физическим лицам), объектом налогообложения ЕСН являются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

   Согласно  п. 3 ст. 237 НК РФ налоговая база по ЕСН  налогоплательщиков-адвокатов определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

   При этом состав расходов, принимаемых  к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения  состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями гл. 25 НК РФ.

   Согласно  п. 1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

   Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. При этом должно быть документально подтверждено осуществление расходов именно в целях адвокатской деятельности, а не какой-либо иной деятельности или в личных целях.

   У индивидуальных предпринимателей, частнопрактикующих нотариусов и адвокатов доход  считается полученным в день его  фактического поступления. Так установлено  ст. 242 НК РФ. Значит, при определении  налоговой базы по ЕСН нужно включить в нее все доходы, которые фактически получены в данном налоговом периоде.

   В соответствии с п. 2 ст. 244 НК РФ если адвокаты начинают осуществлять свою профессиональную деятельность после  начала очередного налогового периода, они обязаны в пятидневный срок по истечении месяца со дня начала осуществления своей деятельности представить в налоговый орган по месту постановки на учет заявление с указанием сумм предполагаемого дохода за текущий налоговый период по установленной форме (Приказ Минфина России от 17 марта 2005 г. N 42н "Об утверждении формы заявления о предполагаемом доходе, подлежащем обложению единым социальным налогом, для налогоплательщиков, не производящих выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц, и Рекомендаций по его заполнению").

   При этом сумма предполагаемого дохода (сумма предполагаемых расходов, связанных  с извлечением доходов) определяется налогоплательщиком самостоятельно. Расчет авансовых платежей по ЕСН для  адвокатов, занимающихся частной практикой, должен производиться по ставкам, установленным для данной категории налогоплательщиков в п. 4 ст. 241 НК РФ. Авансовые платежи, согласно п. 4 ст. 244 НК РФ, уплачиваются налогоплательщиком на основании налоговых уведомлений. Учитывая изложенное, заявление о предполагаемом доходе подлежит представлению в налоговый орган один раз при начале осуществления профессиональной деятельности.

   Взносы  в ПФР

   Обязательное  пенсионное страхование адвокатов  осуществляется в соответствии с  Законом N 167-ФЗ⁸. Согласно п. 2 п. 1 ст. 6 Закона N 167-ФЗ страхователями по обязательному пенсионному страхованию являются адвокаты, занимающиеся частной практикой. Застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, а также проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства, самостоятельно обеспечивающие себя работой.

   Регистрация адвокатов осуществляется по месту  их жительства. Основанием для регистрации  является заявление, которое должно быть представлено в срок не позднее 30 дней со дня выдачи удостоверения, подтверждающего статус адвоката (п. 5 Порядка N 197п). Для этого в ТО ПФР по месту жительства надо подать Заявление о регистрации по форме, которая приведена в Приложении 1 к Порядку N 197п. К заявлению необходимо приложить заверенные копии удостоверения, паспорта и других документов, указанных в п. 6 Порядка N 197п. После регистрации ТО ПФР выдает (направляет по почте) адвокату Уведомление о регистрации (Приложение 3 к Порядку N 197п) адвоката.

   Для адвокатов, учредивших адвокатский  кабинет (если они получают доходы от своей деятельности и не производят выплат физическим лицам), установлен особый порядок уплаты пенсионных взносов. Особенность заключается в том, что они уплачивают пенсионные взносы в виде фиксированного платежа (п. 1 ст. 28 Закона N 167-ФЗ). Размер такого платежа установлен в твердой сумме и рассчитывается исходя из стоимости страхового года независимо от суммы полученного дохода.

   Величина  полученного дохода и сам факт его получения не оказывают влияния  на сумму фиксированного платежа, поэтому определять объект и базу налогообложения нет необходимости.

   Размер  фиксированного платежа устанавливается  на месяц исходя из стоимости страхового года. Стоимость страхового года - это  та сумма, которая должна поступить  в Пенсионный фонд РФ в течение одного года на каждое застрахованное лицо. Стоимость страхового года ежегодно утверждается Правительством РФ (п. 2 ст. 28 Закона N 167-ФЗ).

   Адвокат может добровольно платить фиксированные  платежи, не исходя из стоимости страхового года, а в большем размере. Соответственно, увеличится и его будущая пенсия. Для этого необходимо заключить договор с Пенсионным фондом РФ, в котором установить сумму страховых взносов сверх фиксированного платежа (п. 3 ст. 29 Закона N 167-ФЗ). Размер добровольно уплачиваемого платежа устанавливается в "твердой" сумме и не изменяется в зависимости от величины доходов.

   Фиксированный платеж уплачивается в бюджет Пенсионного  фонда РФ по месту регистрации  страхователя. Он перечисляется отдельными суммами по страховой и накопительной частям пенсии. Для этого вы заполняете два платежных поручения, в которых указываете соответствующий код бюджетной классификации (КБК) (п. п. 2, 5 Правил N 148, п. п. 7, 8 Правил N 582).

   При нарушении сроков уплаты взносов  вам начислят пени в соответствии со ст. 26 Закона N 167-ФЗ. Кроме того, за неуплату взносов вас могут привлечь к ответственности на основании п. 2 ст. 27 этого же Закона.

   Для страхователей, которые уплачивают взносы в виде фиксированного платежа, Законом N 167-ФЗ не установлена обязанность представлять декларацию по итогам года. Однако они должны ежегодно подавать в свое территориальное отделение Пенсионного фонда РФ сведения для ведения индивидуального (персонифицированного) учета (пп. 2 п. 1, п. 2 ст. 6, п. 4 ст. 24 Закона N 167-ФЗ, п. п. 5, 6 ст. 11 Федерального закона 01.04.1996 N 27-ФЗ).

   Сведения  представляются физическими лицами в произвольной форме, поскольку  специальных форм не установлено. В  то же время некоторые отделения  Пенсионного фонда РФ рекомендуют  использовать форму АДВ-11 "Ведомость уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование", утвержденную Постановлением Правления ПФР от 31.07.2006 N 192п.

   Физическое  лицо должно подать сведения в территориальное  отделение Пенсионного фонда  РФ до 1 марта года, следующего за отчетным. Так установлено в п. 38 Инструкции N 318.