Понятие и история возникновения рейдерства. Признаки рейдерских атак

Содержание:

  1. Понятие и история возникновения рейдерства. Признаки рейдерских атак.
  2. Оценка способностей предприятия к защите. Меры, облегчающие захват предприятия.
  3. Способы захвата предприятий и методы защиты от захвата.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  1. Понятие и история возникновения рейдерства. Признаки рейдерских атак.

 

Рейдерство (от англ. raid, набег, или raider, налётчик) — недружественное (в России обычно силовое) поглощение  предприятия против воли его собственников, имеющих преимущественное положение в данном предприятии, и/или его руководителя. Захват бизнеса путём рейдерства называют «рейдерским захватом». К рейдерской деятельности также относят корпоративный шантаж.

Рейдерство - незаконное поглощение, когда бизнес-конфликт инициируется не для получения прибыли от перепродажи акций, а для установления полного контроля над бизнесом. В этом случае в ход идут незаконные методы: используются фальсифицированные документы, двойной реестр, незаконное собрание акционеров, подкуп чиновников, судей, представителей правоохранительных органов, бандитский захват, применение физического насилия. Большая значимость силовой составляющей в рейдерстве (самоуправство, нанесение телесных повреждений, препятствование законной хозяйственной деятельности, захват государственных или общественных зданий или сооружений, а также умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества) приводит к тому, что его порой сводят именно к силовому захвату под прикрытием законных или псевдозаконных оснований. Однако силовой захват - лишь одно из формальных средств достижения рейдером своей цели. Более изощренным способом является захват акций предприятий путем судебных решений, смены руководителей, осуществления захвата изнутри.

История возникновения  рейдерских захватов.

Появление на рынке такого понятия как «акции», послужило  толчком для возникновения рейдеровских захватов. Благодаря акциям, появилась  опция поглощать компании без согласия их руководства.  
Наиболее известным примером поглощений XVIII века является попытка захвата Французской Ост-Индской торговой компании Жаном де Батцем. В конце XIX века самым известным и успешным рейдером был Джон Рокфеллер. В качестве инструмента давления он использовал льготные цены на транспортировку нефти. 
Рейдерство вышло на массовый уровень в 70-х – 80-х годах прошлого века. Тогда некий Майкл Милкен придумал использовать для этих целей «мусорные облигации». Так называют высокодоходные облигации с кредитным рейтингом ниже инвестиционного уровня (ВВ или ниже); обычно выпускаются компаниями, не имеющими длительной истории и солидной деловой репутации. «Мусорные облигации» используются рейдерами для поглощений и выкупов, предлагая акционерам вместо наличных денег. Милкен существенно обогатился путем таких махинаций. Его компания, с 1974 по 1990 г регулярно проводила многодневный «Бал хищников»для развлечения рейдеров и их встреч с вкладчиками капитала. 
             В Европу рейдеровские захваты пришли в 1990-е годы. А оттуда добрались и до нас. В странах бывшего СССР толчком для появления рейдерства стала приватизация. В то время, полулегальные бизнесмены, используя процедуры банкротства предприятия со стоимостью активов в миллиарды долларов, приобретали их за миллион.

В современной России началом рейдерства считается приватизация, когда через процедуры банкротства предприятия со стоимостью активов в миллиарды долларов были куплены за миллионы. Яркий пример: (ЗИЛ — 4 миллиона долларов, Уралмаш — 3,72 миллиона).

Размах рейдерства возрос в начале XXI века и доминирует среди  поглощений: в 2002 году в России состоялось 1870 поглощений, из них три четверти (76 %) недружественных. С 2004 по 2007 год сумма недружественных сделок возросла более чем в четыре раза.

Только за 2008 год МВД  зарегистрировало более 3000 обращений  о рейдерских захватах. Некоторые даже называют это явление процессом естественного отбора на экономическом рынке.

Условно методы рейдерской атаки, или недружественного поглощения можно подразделить на три  основных вида:

  • «Белое рейдерство» - четко запланированное поглощение компании, происходящее хоть и против воли основного собственника, но в строгом соответствии с требованиями закона. Как правило, такой вид поглощения применяется по отношению к компаниям с малоэффективным корпоративным управлением и финансовыми затруднениями. Защита от рейдерства в его «белом» варианте, как правило, концентрируется в судебных и административных органах. 
  • «Черное рейдерство» - незаконный захват собственности, основа которого базируется на применении криминальных методов: подделке документов, подкупе чиновников (судьи, работники правоохранительных ведомств и пр.), шантаже, мошенничестве и пр. Такой вид рейдерства может быть применен к любой компании, но в первую очередь к компании непубличной. Защита от черного рейдерства осуществляется всем доступным спектром способов, в первую очередь в правоохранительной и судебной областях.
  • «Серое рейдерство» - поглощение компании, осуществляемое внешне законными средствами, аналогичными методам белого рейдерства, но совокупность этих средств в целом составляет схему мошенничества, аналогичную методам черного рейдерства. Это весьма распространенный вид рейдерства, применимый к любым компаниям, в схемах действия которого сложно разобраться даже опытному специалисту. Защита от рейдерства такого рода очень сложна. Серые рейдеры редко привлекаются к ответственности, несмотря на противоправный умысел их действий, поскольку доказать противоправность умысла совокупности внешне законных действий бывает очень сложно.

В рейдерском бизнесе работают высококвалифицированные специалисты  с огромным опытом работы, и противостоять  им могут также только опытные  профессиональные юристы. Во многих странах  как рейдерство, так и защита от рейдерства - «беловоротничковый», высокоинтеллектуальный юридический бизнес.

     В российской практике существуют несколько законных способов лишить владельца контрольного пакета управления акционерным обществом, а также много существенно отличающихся от рейдерской практики в других странах.

  • (законный) владелец контрольного пакета добровольно продаёт свои акции;
  • (законный) собрание акционеров принимает решение о дополнительном выпуске акций, и захватчик приобретает их;
  • (законный) акционер лишается своих акций за долги в силу судебного решения;
  • подкуп генерального директора общества с выводом активов из компании;
  • подкуп генерального директора общества с продажей им контрольного пакета акций;
  • проведение акционерного собрания без кворума с решениями о назначении нового руководства и дополнительном выпуске акций, после которого контрольный пакет переходит к рейдеру;
  • незаконный перевод акций реестродержателем;
  • подделка соглашения о продаже акций с предъявлением его в реестре;
  • подделка долгового обязательства с предъявлением его в суде и получение решения о взыскании;
  • подкуп генерального директора с формированием фиктивной задолженности;
  • подкуп генерального директора с доведением компании до банкротства;
  • путём оспаривания приватизации: условия для такого рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путём.

Признаки рейдерского захвата: 

 

  • Силовые акции, - смена охраны, взлом замков.
  • Совершение сделок, не укладывающихся в логику бизнес-функционирования предприятия.
  • «Гринмейл» – психологическое давление (квазизаконный метод).
  • Банкротство.
  • Привлечение административного ресурса (местные или федеральные власти).
  • Операции с акционерным капиталом (приобретение до 15% акций - собрание собственников - смена руководства).
  • Наёмное руководство.
  • Внезапные изменения в составе акционеров, руководства предприятия
  • Оспаривание приватизации (когда предприятие приватизируется незаконным путем);
  • Через кредиторскую задолженность (рейдер скупает мелкие задолженности предприятия и предъявляет их к единовременной оплате).

 

2. Оценка способностей предприятия к защите. Меры, облегчающие захват предприятия.

Факторы риска:

Неконсолидированный пакет акций.

На сегодняшний день существует достаточное количество акционерных  обществ, голосующие акции которых  находятся во владении большого количества физических лиц. При этом контрольный  пакет акций может находиться в руках  менеджмента предприятия.

Для того, чтобы поглотить такое хозяйственное общество либо получить в распоряжение процент ценных бумаг, позволяющий осуществлять давление на руководство компании, достаточно провести скупку акций. При реализации данной схемы рейдеры получат право на участие в управлении обществом, а также право на получение части прибыли предприятия без использования криминальных схем.

При консолидации пакета акций  нельзя забывать и о привилегированных  акциях. Закон об акционерных обществах  предусматривает случаи, когда владельцы  привилегированных акций имеют  право участвовать в общем  собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции (п.5 ст.32 Закона).

Успешный  бизнес.

Привлекательные активы.

Зачастую захваты предприятий  осуществляются не с целью завладеть  бизнесом, а исключительно с намерением получить права на активы предприятия (недвижимое имущество, дорогостоящее  оборудование), имеющие значительную рыночную стоимость.

Многие собственники бизнеса  не располагают сведениями о рыночной стоимости принадлежащих им объектов, недооценивают их. На практике это  ведет к непониманию  того, сколько  на захват данных объектов готовы потратить  рейдеры, а, следовательно, к невозможности  прогнозировать действия атакующей  стороны.

Жесткая конкуренция.

Нередко  недружественное  поглощение или захват реализуются  как этап конкурентной борьбы. При  этом получается, что конкурента проще  и дешевле поглотить, включить его  в состав производственного цикла, либо расширить свою долю на рынке, чем договариваться с ним, идти на компромисс, а значит,  и неизбежно  нести издержки.

Конфликт  между участниками/акционерами  хозяйственного общества.

Ухудшение отношений между партнерами по бизнесу, в том числе, и нежелание  одного из них распределять прибыль  пропорционально имеющимся долям/пакетам  акций  провоцируют стремление делового партнера всеми правдами и неправдами вернуть свое.


Необходимо понимать, что  действия, направленные на установление контроля над предприятием, будут  осуществляться вовсе не руками «обиженного» партнера. Доли в уставном капитале/пакет  акций, а, соответственно, и вся инсайдерская информация о предприятии будут переданы в управление (отчуждены) рейдерам, готовым предложить за них значительную цену.

Неконтролируемая  кредиторская задолженность.

Наличие крупных долгов у  предприятия делает его довольно привлекательным в глазах потенциальных  поглотителей.

В целях получения возможностей давления на предприятие рейдеры  могут не только скупить его доли/акции, но и приобрести его долги. Действующее  законодательство не требует согласия должника на уступку прав требования кредитором.

Аккумулировав  долги  компании, рейдеры могут либо обратить взыскание на имущество предприятия  для погашения существующих задолженностей, либо инициировать в отношении предприятия  процедуру банкротства.

 

 

 

 

    1. Способы захвата предприятий и методы защиты от захвата.

Характерные черты рейдерского захвата можно  разделить на две группы:

1. Явные признаки, т.е. такие внутрихозяйственные и/или внешнехозяйственные ситуации, при возникновении которых, можно с большой долей уверенности говорить и наличии элементов рейдерского захвата в отдельно взятом холдинге. Они могут быть обусловлены как экономическими, так и собственно правовыми причинами.

2. Скрытые признаки, т.е. такие внутрихозяйственные и/или внешне хозяйственные ситуации, выявление которых представляется крайне сложным, также в свою очередь они могут быть следствием наличия внутри организации противоречий внутренних документов законодательству РФ; следствием нарушения порядка общих собраний.

Примерами явных признаков недружественного поглощения могут быть следующие:

  1. Не санкционированное изменение информации в ЕГРЮЛ относительно холдинга (появление новых редакций учредительных документов;  изменения в составе учредителей организации; несанкционированная смена генерального директора общества и др.);
  2. Наличие деструктивного элемента (гражданина), пытающегося на основе поддельного судебного решения, удостоверяющего его право собственности на данный холдинг.

Примеры:

  1. Попытка посредством подделки правоустанавливающих документов и внесения на их основании изменений в ЕГРЮЛ получения контроля над ООО "Викойл" (Каменский район)
  2. Попытка гр-н А. и В. посредством принятого на основании поддельных документов решения суда завладеть имуществом ООО "Таганрогский пивоваренный завод" (г. Таганрог). По данным основаниям прокуратурой области в отношении А. 17 ноября 2006 г. возбуждено уголовное дело по ч. 4 ст. 159 УК РФ. Проводится расследование. Кроме того, прокуратурой г. Таганрога отменено решение об отказе в возбуждении уголовного дела по ч. 2 ст. 161 УК РФ в отношении В., принятого СУ при УВД г. Таганрога. Проводится проверка.
  3. Попытка завладеть имуществом ЗАО "Южтехмонтаж" (Ленинский район г. Ростов-на-Дону) гражданами Т., К. и Р., которые в нарушение действующего законодательства об акционерных обществах приобрели часть акций предприятия и стали предъявлять руководству предприятия требования имущественного характера (о продаже по заниженной цене части имущественного комплекса), в противном случае высказывались угрозы блокирования работы предприятия.

Для превенции такого рода действий можно хотя бы раз в месяц  запрашивать выписки из ЕГРЮЛ, что  позволит холдингу удостоверяться в  том, что «все на месте».

Не  явные (скрытые) признаки:

1. «Истребование документов, не относящихся к сделке». Лица (возможные рейдеры) при совершении сделки, помимо копии устава,  просят предоставить протоколы заседаний общего собрания учредителей общества, т.к. такие документы не обязательны при совершении сделки их наличие бессмысленно, хотя контрагент настаивает на этом, это должно насторожить.

2. В акционерных обществах, признаком может быть организация и скупка дополнительной эмиссии акций. Это может привести к захвату контрольного пакета акций. В этом может быть замешан инсайдер акционерного общества.

3. «Черные махинации с контрольным пакетом, приводящие к смене добросовестного собственника такого пакета».  Часто бывает так, что для того чтобы похитить долю, необходимо и достаточно подать соответствующее заявление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, приложив к нему "липовый" договор купли-продажи. Настоящий владелец доли в течение длительного времени может не знать о том, что доля у него похищена, а когда ему становится все известно, время обычно оказывается упущенным: пакет акций немедленно многократно перепродается, делится на части, и у общества появляется новый "добросовестный собственник" контрольного пакета.  

Способы защиты от рейдеров.

Защита от рейдерства - комплекс юридических мероприятий, направленных как на предупреждение рейдерских нападений, так и на восстановление уже нарушенных прав собственников или руководства. Для того чтобы защититься от указанных видов захватов необходимо подробно рассмотреть схему действий рейдера по указанным видам и в соответствии с их спецификой выработать план защитных действий, но для этого потребуется провести как минимум отдельную конференцию, поэтому предлагаю рассмотреть лишь общие меры защиты.

Меры экономического характера. Силовые захваты предприятий зачастую происходят там, где рейдер видит присутствие «слабого» собственника. Избегая перечисленные ниже ошибки, которые превращаются в «точки давления, возможно, значительно усилить свою позицию перед потенциальными захватчиками необходимо избежать следующие основные ошибки.

1. Отсутствие  заботы о консолидации пакета  акций в руках управляющего  совладельца предприятия. Распыленный  пакет, как минимум, означает, что рейдер может попытаться  скупить значительную его часть  и потом законно претендовать  на участие в управлении, не  говоря уже о применении менее  чистоплотных технологий получения  контроля.

2. Внутренние  экономические конфликты и разногласия  собственников предприятия.

3. Управление  акционерным обществом как если  бы это была частная компания, принадлежащая только менеджерам, игнорирование прав и экономических  интересов миноритарных акционеров. Хроническая невыплата дивидендов или выплата символических дивидендов.

4. Вывод прибыли  с предприятия в подконтрольные  менеджерам структуры путем трансфертного  ценообразования в холдинге или  путем завышения - занижения цен.  Этот способ обогащения имеет  уголовно-правовую квалификацию.

5. Лишение предприятия  прибыли в целях минимизации  налогов. Этот способ также  имеет уголовно-правовую квалификацию.

6. Вывод активов  с предприятия в подконтрольные  менеджерам структуры, либо распродажа  активов по заниженным ценам  с присвоением разницы. Практически  любой вывод активов может  иметь уголовно-правовую квалификацию.

7. Игнорирование  природоохранных и иных технических  норм.

Меры юридического характера - это не противоречащие закону действия, значительно затрудняющие захват предприятия. Зная типовые уловки рейдеров, можно заранее внедрить в структуру предприятия защитные механизмы.

1. Передача акций  в доверительное управление. Законодательство  допускает передачу ценных бумаг  в доверительное управление. При  передаче в доверительное управление  бездокументарных ценных бумаг  может быть предусмотрено объединение  таких ценных бумаг, передаваемых  в доверительное управление разными  лицами. Как и в случае с  передачей в доверительном управлении  имущества, обращение взыскания  по долгам учредителя управления  на ценные бумаги, переданные  им в доверительное управление, не допускается, за исключением  несостоятельности (банкротства)  этого лица. Это означает, что даже если рейдер заручится неправосудным решением арбитражного или иного суда по поводу этого имущества, на этапе исполнения судебного акта владельцу имущества будет легче как минимум приостановить исполнение судебного акта в связи с тем, что у должника отсутствуют имущество или доходы, на которые может быть обращено взыскание, и принятые судебным приставом - исполнителем все допустимые законом меры по отысканию его имущества или доходов оказались безрезультатными. В этом случае исполнительный документ возвращается взыскателю. Пристав составляет акт о невозможности взыскания. Возвращение исполнительного документа не является препятствием для повторного предъявления этого документа.

2. Передача акций  номинальному держателю. В качестве  номинальных держателей ценных  бумаг могут выступать профессиональные  участники рынка ценных бумаг.  Прежде всего, номинальным держателем  может быть депозитарий. Это  удобно тем, что права на  именные ценные бумаги, переданные  в депозитарий, не удостоверяются  записями в реестре владельцев  именных ценных бумаг. В случае  с другими номинальными держателями,  сведения о них подлежат внесению  в систему ведения реестра  держателем реестра по поручению  владельца или номинального держателя  ценных бумаг, если последние  лица зарегистрированы в этой  системе ведения реестра. При  этом операции с ценными бумагами  между владельцами ценных бумаг  одного номинального держателя  так же не отражаются у держателя  реестра или депозитария, заказчиком  которого он является. Единственным, но весьма серьезным преимуществом  передачи акций в номинальное  держание является обеспечение  относительной защиты информации  о конечном собственнике акций.

3. Передача акций  в залог дружественному лицу. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, ценная бумага передается залогодержателю, либо в депозит нотариуса. Данные о залогодержателях бездокументарных акций включаются в реестр акционеров. В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества, либо в порядке универсального правопреемства, право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное. Когда акциями организации владеет узкий круг акционеров, то каждый из них может раздробить свой пакет акций на части и «обменяться залогами» этих пакетов. Такая мера позволит добиться согласованных действий всех акционеров компании в случае противоправных действий рейдера.

4. Блокировка  своего лицевого счета. Акционеру  для этого достаточно отдать  соответствующее распоряжение регистратору.

Меры организационно-структурного характера. Практика показала, что наиболее устойчивым к корпоративным захватам является бизнес, чья структура была перестроена с учетом новых реалий. Признанным защитным механизмом является внедрение холдинговой структуры бизнеса, грамотное распределение активов по холдингу. При построении холдинговой структуры следует руководствоваться следующими принципами:

наиболее ценные активы должны быть изолированы от юридических лиц, имеющих потенциально проблемную историю;

следует разделить  лица, владеющие ценными активами и лица, ведущие активную хозяйственную  деятельность и, соответственно, более  подверженные операционным и налоговым  рискам;

если целью  организации является выход на биржу  или иное привлечение капитала на открытом рынке, все описанные выше действия нужно совершать с поправкой  на то, что слишком разбросанный по разным юридическим лицам бизнес весьма затруднительно успешно представить  потенциальным инвесторам.

Использование иностранных  оффшорных или обычных компаний, трастов, фондов или иных структур в  качестве основных при построении холдинга должно применяться с пониманием следующих фактов:

Присутствие иностранного лица в цепочке владения активами способно защитить информацию о конечном собственнике только в том случае, если эта информация не может быть получена из других источников, и сам  собственник рассматривает информацию как конфиденциальную, например, не раскрывает в инвестиционном меморандуме.

Российским гражданам  разрешено приобретать в собственность  акции и доли иностранных компаний. Тем не менее, сохранен ряд ограничений: резервирование, использование спецсчета, игнорирование которых может вывести холдинговую схему за пределы легальности, и даст третьим лицам основание для шантажа. Бесспорная тенденция во всем мире - рост прозрачности. Поэтому сколь бы конфиденциальная структура ни была построена сейчас, она должна удовлетворять следующему критерию: в случае раскрытия полной информации о ее создании, наполнении активами (деньгами) и текущем управлении, ничто из раскрытого не должно давать оснований правоохранительным, налоговым органам для предъявления уголовного обвинения или наложения каких-либо санкций, включая налоговые доначисления, на бенефициаров структуры, управляющих структуры и/или лиц, которые построили эту структуру.

Использование заведомо фиктивных иностранных структур при построении холдинга не рекомендуется  из-за доминирования в современной  правовой среде концепции, по которой  в компании, не отвечающей признакам  нормального, самостоятельного юридического лица, по всем долгам отвечает собственник, он же может быть признан обязанным уплачивать налог напрямую со всего полученного такой компанией.

Классический холдинг, неважно для какого бизнеса он построен, состоит, как правило, из трех основных частей:

1. активов: промышленные  предприятия, компании, владеющие  объектами недвижимости и т.д.;

2. собственно  холдинговой компании, функция которой  - не только удержание права  собственности на активы из  удобной юрисдикции, но и предоставление  возможности вывода дивидендов  из страны с минимальными налоговыми  потерями, а также выполнение  роли лица, на уровне которого  осуществляется привлечение финансирования  путем размещения акций или  долговых инструментов;

3. персональных  холдинговых механизмов - владельцев  бизнеса. Это могут быть личные  компании, трасты, частные фонды  и прочие структуры.

Далее за персональными  холдинговыми механизмами стоят  непосредственно частные лица. При  построении холдинговой структуры  необходимо проанализировать все три  эти уровня, а также связки между  ними. Факторы при выборе типов  структур и стран их регистрации  следующие:

1. Налогообложение.  В идеале, холдинговая структура  не должна создавать двойного  налогообложения одного и того  же дохода на его пути от  актива к уровню личного потребления.  Если существуют возможности  использовать особенности холдинговой  структуры, например, регистрация  ряда компаний в странах с  выгодным налоговым договором  для минимизации налогообложения,  такие возможности должны быть  проанализированы и, при положительном  заключении о возможных рисках, использованы.

2. Защита активов.  Собственно холдинговая компания  должна быть зарегистрирована  в стране, у которой есть, как  минимум, соглашение о взаимной  защите капиталовложений - это позволит, в случае заведомо внеправовых  действий против активов холдинга, возбудить арбитражное (третейское) производство от имени холдинговой  компании в международном третейском  суде.

3. Восприятие  инвесторами. Удаленные оффшорные  государства хуже воспринимаются  инвесторами, чем европейские  страны.

4. Потенциал выпуска  инструментов (акции, долговые инструменты)  на открытый рынок. Листинг  на биржах ряда стран становится  проще, если его проходит местная,  а не иностранная компания.

5. Выбор стран  для персональных холдинговых  структур происходит по совершенно  отдельным законам, поэтому все,  указанное выше, относится лишь  к холдинговой компании. 

Для усложнения рейдерской деятельности обычно рекомендуются  следующие меры:

  • наличие чёткой схемы управления предприятием;
  • регулярная проверка состояния документов о регистрации, поддержка связи с местными регистрирующими органами;
  • прозрачность собственности и адекватная капитализация предприятия;
  • совпадение юридического и физического адреса компании; в случае использования нескольких адресов, обязание регистрирующего органа высылать расписку о получении документов на регистрацию по обоим адресам.

 


Понятие и история возникновения рейдерства. Признаки рейдерских атак