Методика раскрытие и расследования преступлений связанных с невозращением из-за границ денежных средств

Содержание   

Введение              2  
§ 1. Уголовно-правовая характеристика невозвращения из-за  
границы средств в иностранной валюте       З  
§2. Способы совершения преступлений. Особенности их выявления и  
квалификации            7  
2.1. Использование «фирм-однодневок»       8  
2.2. Использование «подставного» физического лица     9  
2.3. Использование реальной фирмы на негласных условиях  
посредничества                   10  
2.4. Использование договора комиссии              11  
2.5. Использование притворных (мнимых) сделок             12  
2.6. Невозвращение как способ хищения и уклонения от уплаты налогов     13

2.7. «Черный вывоз  капитала»                14  
§ З. Основы методики выявления и расследования преступного невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте          17  
3.1. Основные недостатки практики борьбы с преступным  
невозвращением средств в иностранной валюте                                17  
3.2 Принципы выявления и расследования              20  
§4. Использование оперативно-розыскных возможностей           24  
4.1 Оперативно-розыскные мероприятия и тактические операции.  
Особенности проведения отдельных их видов                       24  
4.2 Проверочная закупка                 25  
4.3 Оперативный эксперимент                26  
4.4 Создание организаций, необходимых для решения оперативно-розыскных задач                    27  
4.5 Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений          28  
Заключение                   30 
Список литературы                  31  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Введение   
   

    Невозвращение из-за границы средств в иностранной  валюте на современном этапе экономического развития Казахстана является одним  из наиболее общественно опасных  преступлений в сфере экономической  деятельности.

    Известно, что одним из приоритетных направлений  экономической политики любого государства  является формирование его валютных резервов. Казахстан не составляет исключения. Более того, в силу сложившейся  в стране непростой экономической  ситуации проблема пополнения валютных резервов становится жизненно важной. Это вопрос экономической и политической стабильности государства. При этом одними мерами валютного и таможенного контроля проблему не решить. Либерализация внешнеэкономической деятельности и выход на внешний рынок большего числа субъектов предпринимательской деятельности при отсутствии надлежащего правового обеспечения и контроля повлекли бесконтрольный вывоз валютных средств за границу.

    Требования  валютного, таможенного и уголовного законодательства о возврате валюты не новы в мировой практике и широко применяются многими странами с целью стабилизации денежного обращения, защиты внутреннего рынка. Так, из 155 стран — членов Международного валютного фонда 124 страны в той или иной степени применяя, например, требования обязательного перевода из-за границы экспортной выручки. Среди них такие ведущие индустриальные страны как Франция, Италия, Бельгия и др.

    В работе дана уголовно-правовая характеристика преступлений, рассмотрены наиболее актуальные вопросы квалификации преступлений. Также охарактеризованы основные способы совершения и методики выявления и расследования преступного невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте. При этом особое внимание уделено использованию оперативно-розыскных возможностей.

    При написании работы в качестве примеров из-за отсутствия достаточной практики выявления и расследования уголовных  дел этой категории использованы наряду с возбужденными делами органов  финансовой полиции Республики Казахстан  примеры с российских научных трудов, а также гипотетические (вымышленные) случаи. Но как говорится в народной пословице: «Лучше учиться на чужих ошибках, чем на своих». В связи с чем, приводимые случаи из практики российских правоохранительных органов может быть полезен для органов финансовой полиции Казахстана.  
 
 
 
 
 

     §1. Уголовно-правовая характеристика невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте  

     В соответствии со статьей 213 УК РК невозвращение в крупном размере из- за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Республики Казахстан обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Республики Казахстан, наказывается лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо без такового.

     Деяние, предусмотренное настоящей статьей, признается совершенным в крупном  размере, если сумма невозвращенных средств в иностранной валюте превышает пять тысяч месячных расчетных показателей.

     В соответствии со статьей 20 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» валюта в оплату экспорта товаров (работ, услуг) должна быть получена резидентами и зачислена на счета в уполномоченных банках в течение 180 дней с даты экспорта товаров (работ, услуг) или в течение 365 дней с даты экспорта отдельных товаров, перечень которых устанавливается Правительством Республики Казахстан.

     Валюта, переведенная резидентом в пользу нерезидента  для осуществления расчетов по импорту товаров (работ, услуг) на условиях коммерческого кредита нерезиденту, в случае неисполнения обязательств нерезидентом должна быть получена резидентом и зачислена на счета в уполномоченных банках не позднее 180 дней с даты перевода.

     При рассмотрении уголовно-правовой характеристики преступного невозвращения необходимо вновь отметить, что в различных комментариях к УК, публикациях научных и практических работников излагаются многочисленные и крайне противоречивые точки зрения по всем вопросам квалификации данного преступления. Не вдаваясь в подробности дискуссий, попробуем вкратце суммировать их и сделать наиболее общие выводы, которые, безусловно, небесспорны. В этой главе обобщенно излагается уголовно-правовая характеристика преступного невозвращения. Следующая глава разъясняет наиболее актуальные вопросы квалификации, а в главе о способах совершения преступлений будут отмечены особенности квалификации преступлений, совершенных конкретными способами.

     Итак, непосредственный объект рассматриваемого преступления - общественные отношения, складывающиеся в сфере внешнеэкономической деятельности по поводу государственного регулирования обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности средств в иностранной валюте на счета в уполномоченные банки. Одна из целей статьи - удержание иностранной валюты в государственной казне, предотвращение ее утечки за рубеж в целях стабилизации тенге, создание условий для его конвертируемости.

     Объективная сторона данного преступления, выражается в невозвращении в крупном размере (свыше 5 000 МРП) из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РК обязательному перечислению на счета в уполномоченном банке РК.  
Преступное деяние может быть совершено путем действия или бездействия и объективно выражаться:

     в невозвращении из-за границы валютной выручки, поступившей в распоряжение резидента от экспорта товаров, работ, услуг;

     в невозвращении средств в иностранной  валюте, переведенных на счета контрагентов при импорте товаров, работ, услуг в случаях, когда законодательство требует возврата таких средств;

     в невыполнении обязанности по перечислению валюты со счетов организаций, открытых с разрешения ПБ в зарубежных банках, на счета в уполномоченных банках;

     в неисполнении обязанности по перечислению иных поступлений в иностранной валюте, в том числе финансовых кредитов, на счета в уполномоченном банке;

     в иных деяниях, нарушающих требования действующего валютного законодательства.

     В форме бездействия невозвращение  объективно может выразиться в непринятии руководителем организации вообще каких-либо мер по возврату валюты. Такое бездействие встречается, например, когда руководитель является «подставным», в деятельности «фирмы-однодневки», специально созданной для заключения контракта, по которому валютная выручка заведомо не вернется и т.п. Бездействие может выражаться и в невыдаче руководителем распоряжения о переводе валютной выручки, уклонении или отказе от подписания соответствующих банковских документов и т.п. При правовой оценке бездействия необходимо вновь исходить из положений валютного и таможенного законодательства.

     Примеры действий, могущих составлять объективную  сторону невозвращения, весьма разнообразны. Так, руководитель организации, с целью  хищения ее валютных средств, может дать письменное или устное указание нерезиденту о переводе выручки по валютному контракту на свой личный счет за границей; внести выручку там же, за границей, в качестве аванса по другой сделке, рассчитаться с долгами иностранным партнерам, выплатить зарплату своим подчиненным, работающим за границей; иным образом растратить либо укрыть валюту за границей и т.п.

     Характерно, что действия, входящие в объективную  сторону покушения на невозвращение, могут совершаться и, как правило, совершаются виновным, именно до истечения предельного срока. При заранее обдуманном умысле такими действиями следует признать, например, меры руководителя, направленные на перемещение товара в режиме экспорта, либо перевод предоплаты в валюте по импортному контракту и т.п.

     Как уже отмечалось, предметом преступления являются средства в иностранной  валюте, причем в крупном размере, то есть превышающие 5 000 МРП. Полагаем, что по оконченному составу преступления крупный размер должен рассчитываться с учетом официального курса валюты и суммы МРП на день, следующий после истечения предельного срока. По неоконченному составу (покушение на невозвращение валюты) этот же размер рассчитывается исходя из того, какую сумму руководитель намеревался не возвратить на момент истечения предельного срока.

     В литературе имеются различные точки  зрения о моменте окончания данного  состава преступления. Некоторые  ученые высказывают мнение о том, что этот момент определяется исходя из срока, предусмотренного конкретным контрактом. Большинство же специалистов сходятся во мнении, что данное преступление будет оконченным с момента истечения предельного срока, установленного действующим законодательством (который, естественно, может быть только большим или равным контрактному).

     Полагаем, что верна последняя точка зрения. Вместе с тем мы не вдаемся в дискуссию, поскольку считаем, что этот вопрос не особо актуален в практике.

     По  конструкции данный состав является материальным, то есть включает невозврат  валюты к предельному сроку не как деяние, а как преступное последствие. данное положение имеет очень важное значение для целого ряда актуальных вопросов квалификации, таких как неоконченное невозвращение, определение вида умысла и др.

     Субъектом данного преступления может быть вменяемое физическое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста. Но не любое лицо, а специальный субъект - только руководитель организации резидента любой формы собственности, имеющий право первой подписи на соответствующих финансовых и банковских документах, т. е. специальный субъект.

     Субъектом преступления не может быть руководитель организации нерезидента. Несмотря на то, что реально действия по зачислению валютных средств из-за границы на счета в уполномоченный банк РК осуществляет, как правило, иностранный партнер, в соответствии с действующим законодательством обязанность обеспечить это зачисление полностью возлагается на организацию-резидента.

     Соучастниками же преступления могут быть и другие лица (другие работники организации-резидента, сотрудники уполномоченного банка, другие представители органов и агентов валютного контроля, должностные лица и другие служащие органов власти и управления, иностранные партнеры и т.д.).

     С субъективной стороны невозвращение  из-за границы средств в иностранной  валюте это преступление, которое может быть совершено только умышленно. Это означает, что в деянии (действии или бездействии) руководителя организации необходимо установить один из двух видов умысла:

     - прямой: руководитель осознает фактический  характер и общественную опасность своих действий, то есть понимает то обстоятельство, что валюта в крупном размере находилась или находится за границей в фактическом его распоряжении и что он несет ответственность по обеспечению ее возврата на счет в уполномоченный банк в полном объеме и в установленные сроки;

     он  предвидит реальную возможность  либо неизбежность последствий, то есть невозвращения; и желает такого невозвращения.

     - косвенный: руководитель так же  осознает вышеизложенное, предвидит  указанную выше реальную возможность1, хоть и не желает, но сознательно допускает невозвращение валюты, либо относится к невозврату безразлично.

     Деяние руководителя (в форме действия, либо бездействия) выражается как уже отмечалось, к примеру: в распоряжении не перечислять валюту на счет в уполномоченном банке; в растрате этих средств за границей; переводе их на счета в офшорную зону, в использовании денег для заключения другой сделки за рубежом и т.д. Причем все эти деяния совершаются до истечения установленного 90-дневного срока. А вот факт невозвращения денег на 91-й день - это и есть преступное последствие. Ведь характерно, что собственно перевод валюты из-за границы выполняет, как правило, иностранный партнер (нерезидент), а не субъект рассматриваемого преступления. Иными словами невозвращение с точки зрения деятельности резидента - это, как правило, событие, а не действие.

     Аналогичной позиции придерживаются многие авторы публикаций: Б.В. Волженкин, И.Э. Звечаровский, П.С. Яни и другие.

     Несмотря  на то, что мотивы и цели данного  преступления весьма разнообразны и формально не влияют на квалификацию преступления, они имеют важнейшее значение для расследования. По нашему мнению невозвращение, совершенное с прямым умыслом в практике не может не содержать специальную цель и мотив. Чаще всего в практике встречаются корыстные цели и мотивы, связанные с хищением предмета перемещения, иными выгодами имущественного характера, например, с уклонением от уплаты налоговых и таможенных платежей. Встречаются и другие цели:  
прикрытие незаконной деятельности, «отмывание» полученных незаконным путем денежных средств и иного имущества, получение руководителем и другими работниками различных выгод неимущественного характера и т.п.

     Установление  в ходе расследования целей и  мотивов преступника дает возможность  выявлять многочисленные сопутствующие преступления, выдвигать и проверять правильные версии, планировать следственные действия и ОРМ, использовать тактические и организационные преимущества по уголовному делу, то есть имеют серьезное криминалистическое значение.

     Кроме того, мотивы и цели невозвращения  обязательно должны учитываться  судом при назначении наказания.  
 
 
 

      §2. Способы совершения преступлений. Особенности  их выявления и  квалификации  

      Важнейшим и определяющим элементом методики расследования любого преступления, является совокупность данных, характеризующих способ его совершения и его признаки (следы). Как справедливо отметил Р.С. Белкин: «При разработке частной криминалистической методики следует исходить из знания механизма преступления и его центрального элемента - способа подготовки, совершения и сокрытия преступления, условий, определяющих выбор способа и возникновение следов его применения.

      Практическое  значение знания конкретным прокурором, следователем, оперуполномоченным системы  способов преступного невозвращения валютной выручки трудно переоценить. Особенно это актуально для тех практиков, кто ранее не сталкивался с этими преступлениями, не знает всех особенностей таможенного и валютного законодательства. Между тем в опубликованной литературе почти не разрабатывался вопрос о способах невозвращения валюты.

      Безусловно, необходимо учитывать, что далеко не всегда в ниже описываемых деяниях  руководителей предприятий и  иных лиц имеется состав преступления, предусмотренного ст. 213 УК РК. Как известно способ совершения преступления; как уголовно-правовая категория, является факультативным признаком лишь объективной стороны состава преступления и не является обязательным в конструкции анализируемого состава. Поэтому в каждом конкретном способе необходимо проверять наличие, либо отсутствие всех объективных и субъективных признаков состава преступления, предусмотренного ст. 213 УК РК. А как уже отмечалось, в практике доказывание всех этих признаков - задача хоть и реальная, но весьма не простая. Поэтому подчеркиваем значение принципа 2 методики - необходимость выявления совокупности преступлений, поскольку практически все приведенные способы преступного невозвращения совершаются в совокупности с другими преступлениями в сфере экономики, служебными преступлениями и др. Способы, не связанные с другими преступлениями в практике единичны.

      Несмотря  на то, что каждый способ совершения преступления нами выделен отдельно, изучение уголовных дел показало, что в большинстве случаев  преступниками используются различные комбинации нескольких из перечисленных ниже основных способов.

      Можно выделить следующие основные направления в этом «отборе»:

      - стремление к получению все  более высоких и стабильных  прибылей, перекачиванию за границу  все больших объемов валютных средств;

      - стремление создавать способы невозвращения, гарантирующие наиболее эффективное сокрытие следов целого ряда преступлений, надежное сокрытие денежных средств, нажитых преступным путем. Преступники стремятся создать за границей такие условия движения и хранения капитала, в которых очень сложно добыть финансовые документы, имеющие доказательственное значение, используя для этого офшорные юрисдикции, иностранных партнеров, дочерние фирмы и представителей и т.п.;

      - стремление преступников обезопасить  себя прежде всего от ответственности по таможенному и валютному законодательству, предусматривающему серьезные финансовые санкции (штрафы, конфискацию, лишение лицензии и т.п.) (см. подробно главу 6);

      - стремление преступников создавать  коррумпированные связи с органами и агентами валютного контроля, правоохранительными и контролирующими органами на основе подкупа их представителей, «круговой поруки», сбора компрометирующих материалов в отношении друг друга и т.п.

      Все нижеперечисленные способы невозвращения  валюты совершаются с использованием всех основных видов внешнеэкономических сделок. По этому основанию все способы условно можно было бы классифицировать на:

1. Невозвращение валютной выручки по экспортным сделкам;

2. Невозвращение в установленных законодательством случаях валютной выручки по импортным сделкам;

3. Невозвращение валютной выручки в установленных законодательством случаях по бартерным сделкам;
4. Невозвращение средств в иностранной валюте по иным видам сделок.

      Однако, полагаем, что такая классификация  не имеет серьезного криминалистического значения, поскольку практически все приведенные способы совершаются с применением всех видов сделок. Изучение следственной практики показало, что подавляющая часть уголовных дел по ст. 213 УК РК возбуждена по обстоятельствам реализации экспортных сделок.

      Итак, наиболее часто в практике встречаются  следующие способы совершения невозвращения  из-за границы средств в иностранной  валюте:  

      2.1. Использование «фирм-однодневок» 

      По  делу Д.- генерального директора ООО  «Семена», последним был заключен экспортный договор с зарубежным ЧП «Ин», в соответствии с которым ООО поставило ЧП семена пшеницы на сумму 143 тысячи долларов США. Валютная выручка на транзитный счет ООО не поступила. В рамках дела о НТП таможней установлено, что гр-н Д. мер для возвращения валюты не предпринимал. Кроме того, было установлено, что ООО «Семена» помещение по юридическому адресу, указанному в контракте, никогда не занимала, а сам Д. по указанному им адресу никогда не проживал.

      Уголовное дело приостановлено, в связи с неустановлением местопребывания обвиняемого. По делу усматривались признаки лжепредпринимательства, поскольку ООО явно было создано под данную фиктивную сделку, то есть с целью прикрытия запрещенной деятельности.

      Кроме того, у следствия имелись данные о криминальном происхождении денежных средств, на которые Д. приобрел эти семена. То есть усматривались признаки — отмывания денежных средств, а так же налоговых преступлений. Правовые решения по признакам этих преступлений не принимались. Межведомственная следственно-оперативная группа (далее МСОГ) не создавалась. Впрочем, как и почти по всем нижеприведенным делам.

      Подобные  способы часто используются при  незаконном получении кредита с целью его хищения; при присвоении или растрате, ином нецелевом использовании бюджетных средств; в преддверии преднамеренного или фиктивного банкротства для сохранения капитала, подлежащего выплате кредиторам и т.п. Таким образом, деяния виновного лица подлежат оценке с позиции совокупности названных преступлений. 

      2.2. Использование «подставного» физического лица

      Это подобие предыдущего способа, имеющее  свою специфику. Очень часто на должности  руководителей фирм-резидентов специально назначаются люди неосведомленные. То есть эти лица используются «вслепую», как номинальные руководители. Чаще всего это бывают: одинокие пенсионеры, пожилые люди, бомжи, либо фирма регистрируется на лицо по украденному паспорту, на умершее лицо. То есть на момент заведения таможенными органами дела о НТП и в дальнейшем уголовного дела возникает ситуация, когда:

      - лицо с признаками субъекта  преступления (номинальный руководитель), освобождается от уголовной ответственности  в связи с отсутствием умысла, либо (что реже) по амнистии и  по другим нереабилитирующим основаниям;

      - субъект просто не существует;

      - субъект «берет на себя» уголовную  ответственность, но в любом  случае не способен нести ответственность  материальную.

      Реальный  владелец, рассчитавшись с «подставным», или просто использовав его, исчезает. Имущества, на которое можно наложить взыскание, на момент заведения дела о НТП (возбуждения уголовного дела), отсутствует. То есть в полной мере действует схема деятельности конторы «Рога и копыта» из известного романа Ильфа и Петрова. Этот хрестоматийный способ лжепредпринимательства часто используется для отмывания и незаконного вывоза капиталов за рубеж.

      2.2.1. Так, по одному, из изученных  дел валюта не поступила на  сумму  
500 тыс, долларов по экспортному контракту, заключенному от имени руководителя организации - женщины- пенсионерки, 1938 г. рождения, одинокой, не судимой. На следствии она показала, что к ней обращались какие- то малознакомые люди и попросили подписать какие-то документы. При этом дали немного денег на продукты. дело в отношении нее прекращено по амнистии. Истинные организаторы сделки, мотивы и цели преступления не установлены. Версии о сопутствующих преступлениях вообще не отрабатывались.

      Между тем в данном примере налицо признаки совокупности некоторых преступлений, описанных выше. Кроме того, в  роли такого подставного лица часто используется должник, либо иное зависимое лицо, которое вынудили заведомо взять на себя ответственность по обязательствам резидента. Встречаются и иные способы принуждения к совершению сделки.

      2.2.2. По делу, в отношении гр. Р. установлено, что он вступил в сговор с неустановленными лицами - фактическими руководителями ООО «Оптал», зарегистрированной на паспорт гр. Иванова. Последний ничего не знал, свой паспорт просто один раз передал на непродолжительное время под залог. Гр. Р., не являясь формально работником 000, фактически оформлял всю документацию, в том числе договоры с российскими и иностранными партнерами, платежные поручения, заявления на покупку иностранной валюты, заявления на перевод валюты на счета иностранных предприятий и т.п. Он осуществлял управление счетами при помощи специализированной компьютерной программы ‘Банк-Клиент» и т.д.