Место нотариата в системе правоохранительных органов и его роль в обществе в современный период. 2

 

МИНИСТЕРСТВО  ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ

РЕСПУБЛИКИ  КАЗАХСТАН

КАЗАХСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ИМЕНИ АЛЬ-ФАРАБИ

 

 

 

 

 

 

Юридический факультет

 

 

 

 

Кафедра гражданского права и гражданского процесса, трудового  права

 

 

Реферат на тему:

«Место нотариата в системе правоохранительных органов и его роль в обществе в современный период»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Проверила: Аскарова Алия Отарбаевна

Выполнил: студент 2 курса, заочного отделения

 

 

 

 

 

Алматы, 2013

 

 

 

 

Содержание

 

Введение..................................................................................................................3

 

1. Понятие нотариата. ..........................................................................................3

2. Функции нотариата..........................................................................................5

3. История нотариата  и законодательства о нем..........................................13

4. Место нотариата  в системе правоохранительных  органов и его роль в обществе  в современный период......................................................................18

 

Заключение...……………………..……………………………………………..22

Литература………………………………………………………………………23

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

На протяжении всей истории  развития государства и права  нотариат является составной частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом. Исторически возникновение нотариата связано с развитием экономических отношений, гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме.

Поистине новая и  самобытная история нотариата начинается для республики с момента обретения ею независимости: начинается формирование современной отечественной правовой системы, которая соответствуют основным принципам демократического государства.

В условиях экономической, социальной и правовой реформ и расширения международных отношений уделяется значительное внимание процессу совершенствования института нотариата.

Закон РК «О нотариате», принятый в 1997 году законодательно закрепил две параллельные структуры нотариата - государственный и частный. Таким  образом, частный нотариат был внедрен  в правовую систему нашей страны. 
Вскоре после принятия Закона перед Министерством юстиции была выдвинута первая и основная задача - создать профессиональную структуру нотариата, тем самым были приняты ряд нормативных правовых актов, регулирующих деятельность нотариата.

 

1. Понятие нотариата.

 

Нотариальная  деятельность  -  это совершение нотариусом и иными уполномоченными     лицами      нотариальных      действий, предусмотренных настоящим Законом.

Ст.3.п.1. Закон Республики Казахстан от 14.07.1997 N 155-1 "О нотариате"

 

 

Нотариат представляет собой систему государственных  органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение  бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других предусмотренных законом действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Нотариальные действия от имени государства совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений в соответствии с их компетенцией.

Наука гражданского процессуального  права изучает деятельность нотариата, хотя она и находится за пределами гражданского судопроизводства. Объясняется это общностью задач суда и нотариата по охране субъективных прав и обеспечению законности в гражданском обороте. 
Охрана прав граждан и юридических лиц, их законных интересов осуществляется посредством совершения нотариусом предусмотренных законом нотариальных действий.

Нотариальные действия классифицируются по их направленности: 
нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных прав; 
нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов; 
нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы; 
охранительные нотариальные действия (принятие мер к охране наследственного имущества, наложение запрета отчуждения имущества и принятие документов на хранение).

Данная классификация  в известной мере носит условный характер, так как все без исключения нотариальные действия в широком  смысле являются правоохранительными. Но она позволяет выделить в единой правоохранительной функции нотариата  различные стороны ее осуществления. 
Нотариальные действия эффективно обеспечивают охрану и защиту бесспорных прав и интересов в том случае, если эти действия совершаются в соответствии с заранее установленными законом правилами. Между участниками нотариального производства возникают взаимные права и обязанности, составляющие содержание нотариальных процедурных, процессуальных по своей природе правоотношений. Права и обязанности участников этих правоотношений, с одной стороны, гарантируют защиту прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций при совершении нотариальных действий, а с другой - обеспечивают реализацию нотариальной функции.

Нотариальная функция  не сводится к одним лишь нотариальным услугам. Удостоверение фактов, копий  документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариальная функция является юрисдикционной функцией. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Все действия совершаются в заранее установленной последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых ведет к недействительности нотариального акта.

Таким образом, определяющим правовую природу нотариата признаком  следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. Эта функция  определяет порядок организации  и структуру нотариата, его компетенцию и, наконец, методы его деятельности, составляющие основу нотариальной процессуальной формы.

В системе правоохранительных органов нотариат наиболее тесно  связан с судом. В России эта связь  имеет ярко выраженный характер, обусловленный  историческими причинами, так как начиная с XVIII в. нотариат относился к судебному ведомству, нотариальные действия выполняли либо судьи, либо нотариусы, считавшиеся должностными лицами суда. 
Согласно гражданскому процессуальному законодательству суды рассматривают и разрешают дела по спорам в целях защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Удостоверительная деятельность нотариата предупреждает возникновение споров о праве, разрешение которых отнесено к компетенции суда. Нотариальный орган удостоверяет бесспорные факты, в наличии которых он может убедиться непосредственно либо на основании соответствующих документов. Если отсутствуют документы, подтверждающие тот или иной юридический факт, он может быть установлен судом в порядке особого производства. 
Нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте, поэтому их деятельность тесно соприкасается. Суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке искового производства в суде или арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд, руководствуется нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др.

В отличие от суда, который  рассматривает в гражданском  процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на юридическое закрепление гражданских  прав и предупреждение их возможного нарушения в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер. Нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание договора, подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными. Предмет нотариальной деятельности - дела, в которых отсутствует спор о праве гражданском. Если в ходе выполнения нотариальных действий такой спор возникает, то он должен быть рассмотрен в суде, а само нотариальное действие в этом случае приостанавливается.

2. Функции нотариата.

Функции нотариата представляют собой основные направления его  деятельности, отражая особенности  нотариата как уникального правового института, имеющего своей задачей защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности.

Рассмотрение функций  нотариата имеет большое значение для решения вопроса о том, имеют ли нотариальные функции специфику, вытекающую из отличий нотариата от государственных органов, а также негосударственных органов и организаций; насколько особенности нотариальных действий, определяют необходимость их выполнения только нотариусами и исключительно в рамках нотариального производства.

Вопрос этот ставится нами не случайно. Нередко наблюдаются  случаи постепенного "перераспределения" отдельных полномочий из компетенции  нотариата в пользу других органов. Передача полномочий может происходить на основании закона, например, ст. 167 Гражданского кодекса Республики Казахстан, позволяющей удостоверять доверенности на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его денежного счета, адресованной ему соответствующим банком или организацией связи корреспонденции, не нотариусом.

Насколько оправданна практика передачи отдельных полномочий нотариата  органам исполнительной власти или  государственным и негосударственным  организациям с точки зрения соблюдения законности и полноты обеспечения прав граждан и юридических лиц, можно определить после изучения функций нотариата.

Функции нотариата могут  быть классифицированы по различным  основаниям.

Как уже было рассмотрено, с одной стороны, нотариат является институтом гражданского общества, а с другой, представляет собой механизм по осуществлению отдельных полномочий государства по реализации одной из его функций. Такая двойственная природа нотариата предопределяет подразделение его функций по критерию наличия или отсутствия властного, императивного момента в деятельности на две категории:

1) функции, вытекающие  из публично-правового характера  нотариальной деятельности, характеризующие  нотариат как наделенный государственно-властными  полномочиями орган. Рассмотрение  функций данной группы важно для определения места нотариата в правовой системе Республики Казахстан;

2)  функции, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности,  отражающие специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота, характеризующие содержательную, "внутреннюю", сторону    нотариальной    деятельности    в    отношении участников нотариального производства.

1. Функции нотариата,  вытекающие из публично-правового  характера нотариальной деятельности

Выделяются следующие функции нотариата, отражающие его специфику как органа, наделенного государственно-властными полномочиями: правоохранительная, правоприменительная, предупредительно-профилактическая, фискальная.

При осуществлении данных функций так или иначе проявляется публичный характер нотариальной деятельности, т.е. нотариусы выступают в правоотношении не на принципе диспозитивности и равноправия, а обладают делегированной им государством возможностью либо императивного принуждения другой стороны правоотношения к определенному поведению (как, например, при совершении исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность), либо возможностью действовать без учета ее мнения (например, в случае сообщения налоговому органу стоимости имущества, переходящего в порядке наследования или дарения). Условно можно сказать, что функции указанной группы реализуются в рамках правоотношений между государством и субъектами гражданского оборота.

Правоохранительная функция  нотариата характеризует его  в целом как институт, осуществляющий публично-правовую деятельность по обеспечению законности и правомерности юридических действий граждан и юридических лиц в сфере гражданского оборота, т.е., по сути — правоохранительную деятельность.

Правоохранительная деятельность представляет собой властно-распорядительную оперативную работу органов государства (а также негосударственных органов и организаций, каким является нотариат) по защите норм права от нарушений, защите предоставленных гражданам субъективных прав и обеспечению выполнения возложенных на них юридических обязанностей.

Нотариат реализует  функцию государства по защите прав и законных интересов граждан  и юридических лиц посредством  правоохранительной деятельности, осуществляемой предусмотренными законом нотариальными действиями.

В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый  ряд задач: во-первых, значительно  сокращает количество правонарушений в гражданском обороте, особенно в сфере собственности; во-вторых, облегчает раскрытие преступлений; в-третьих, способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.

Публично-правовой характер нотариата, четкая процедура совершения нотариальных действий, необходимость  исследования достаточно широкого круга доказательств — одно из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов собственности, подлежащих регистрации. При совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, значительно увеличивается опасность нарушений гражданских прав.

Правоприменительная функция  нотариата наиболее ярко отражает сущность нотариата как правового института, наделенного государственно-властными  полномочиями по осуществлению публичной функции.

Применение права —  особая форма правореализации, властная правовая деятельность органов государства (или иных органов по уполномочию  государства),направленная на реализацию правовых предписаний, происходящая в  особом процедурном порядке и имеющая результатом издание правоприменительных актов.

Нотариус является субъектом  правоприменительной деятельности лишь в тех случаях, когда ему  предоставлено право разрешать  юридические дела в отношении  конкретных фактических ситуаций.

Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей на документах, устанавливающих задолженность. При совершении исполнительной надписи нотариусу предоставлены полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав. Нотариальный акт при этом приобретает правовую природу акта применения права — имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процессуальные, регламентирующие порядок нотариальных действий.

Предупредительно-профилактическая функция нотариата приобретает  особое значение в условиях судебно-правовой реформы в Казахстана для поиска оптимальной модели взаимодействия нотариата и судебных органов  гражданской юрисдикции.

В странах, выбравших  в качестве модели нотариат латинского типа, нотариус представляет собой  независимого и беспристрастного арбитра, выполняющего функцию органа предварительного, предупредительного правосудия по вопросам бесспорного характера. На суды при этом возложена функция последующего контроля в случае возникновения спора, конфликта. Подобное распределение компетенции способствует значительному снижению загруженности судов.

В Казахстане о нотариате  как институте предупредительного правосудия исследователи пока говорят скорее условно, в качестве общей характеристики функциональной направленности нотариата в гражданском обществе и гражданском обороте. В соответствии со ст. 75 Конституции правосудие в Республики Казахстан осуществляется только судом. Органы нотариата не входят в систему судебных органов и их деятельность не является правосудием. Поэтому распространено мнение, что точнее говорить о предупредительно-профилактической функции нотариата исключительно в гражданском обороте.

Однако нельзя не отметить, что нотариальное производство и гражданское судопроизводство имеют много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, при решении конкретного юридического дела нотариус и судья беспристрастны и независимы. Концептуальное различие между данными правовыми институтами при разрешении вопросов в сфере гражданского оборота проводится в зависимости от наличия или отсутствия спора о праве: при наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при его отсутствии — вопрос подлежит рассмотрению нотариусом.

В рамках выполнения предупредительно-профилактической функции нотариат осуществляет деятельность по следующим основным направлениям:

облегчение процесса доказывания в суде при рассмотрении гражданско-правовых споров, поскольку нотариальные акты имеют огромное значение в качестве доказательств, позволяющих суду яснее выявить истинную волю сторон и фактические обстоятельства дела. Оптимизируя процесс доказывания, нотариат играет важную роль в осуществлении публичной властной деятельности государства по реализации правосудия;

разрешение гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая количество их в судах. Следует отметить высокую экономичность снижения загруженности судов делами бесспорного  характера, которые могут быть разрешены в нотариальном порядке. Так, результаты проведенных исследований показали, что в англосаксонской правовой системе затраты на содержание судов превышают такие же затраты в европейских государствах континентальной правовой системы приблизительно в 3—7 раз;

предупреждение возможных  споров между потенциальными участниками  сделки уже на стадии согласования условий в процессе ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров.

На современном этапе развития института нотариата его следует признать органом превентивного, предупредительного правосудия. Вся нотариальная деятельность направлена на предупреждение возникновения конфликтов и обращения в суд, что в итоге делает нотариат институтом, обеспечивающим стабильность и безопасность в обществе.

Фискальная функция  нотариата играет важную роль в связи  с увеличением значения налогообложения  имущества как одного из источников формирования бюджетов. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и вести учет налогоплательщиков.

2. Функции, вытекающие  из частноправового содержания  нотариальной деятельности

Функции нотариата данной группы отражают специфику нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Они характеризуют содержательную сторону деятельности участников нотариального производства. Специфика состоит в том, что деятельность, реализуемая в рамках данных функций, распространяется на правоотношения субъектов гражданского оборота, и их осуществление строится на принципах диспозитивности и равноправия, характерных для гражданского оборота в условиях правового государства.

Правореалшующая функция  нотариата — важнейшая его  функция, так как деятельность нотариусов в ее рамках обеспечивает реализацию прав и законных интересов граждан и юридических лиц, способствует воплощению предписаний правовых норм в конкретные субъективные права и обязанности путем правомерного поведения (действия или бездействия) субъектов общественных отношений.

Традиционно способы  реализации права подразделяются на соблюдение, исполнение, использование  и применение права.

Соблюдение права —  пассивная форма реализации права, предполагающая воздержание субъектов  права от действий, запрещаемых правом.

Исполнение права означает активное выполнение субъектом права  возложенных на него юридических  обязанностей.

Использование права  — активная форма реализации права, которая заключается в выборе субъектом права одного из предоставляемых  ему вариантов поведения, совершении или несовершении дозволяемых правом действий.

Правореализующая функция  выполняется нотариусом различными путями.

Во-первых, нотариус создает  необходимые предпосылки для  правомерного поведения субъектов, в отношении которых совершается нотариальное действие. Например, при выдаче свидетельства о праве на наследство наследники, принявшие наследство, используя свои правомочия по наследованию, одновременно исполняют свои обязанности по предоставлению необходимых документов (о наличии отношений, являющихся основанием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление о выдаче свидетельства о праве на наследство, и т.п.), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. Нотариус обязан обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает  требования правовых норм (материального  и процедурного характера) в связи  с предоставленными ему полномочиями. Так, при удостоверении сделки по купле-продаже недвижимого имущества он обязан исполнять требования нотариального производства (проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия (по проверке достоверности представленных документов и др.), соблюдает установленные запреты, например, отказывает в удостоверении сделки при противоречии ее содержания действительным намерениям сторон или несоответствии содержания проекта сделки требованиям закона.

Правореализующую функцию нотариата следует отличать от правоприменительной (несмотря на то что правоприменение — лишь одна из форм правореализации и исследователи зачастую включают правоприменительную функцию нотариата в состав правореализующей). Обязательное участие наделенного властными полномочиями органа, процедурность осуществления, принятие акта применения права в результате правоприменительной деятельности свидетельствуют о наличии ярко выраженного публичного характера действий нотариуса по осуществлению правоприменительной функции. Правореализующая же функция нотариата не предполагает обязательности применения властно-распорядительных полномочий нотариуса при реализации прав граждан и юридических лиц в качестве субъектов гражданских правоотношений.

Правоустановительная функция нотариата связана с установлением в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего объединенных в различные по степени сложности фактические составы. В соответствии с Основами законодательства о нотариате обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования нужных документов лежит на самом нотариусе.

Правоустановительная  деятельность нотариуса, как правило, является необходимой предпосылкой для последующих нотариальных действий, например, удостоверения сделки, совершения исполнительной надписи и т.д. Однако Правоустановительная деятельность может иметь и самостоятельное значение. Например, при установлении нотариусом факта недееспособности гражданина, обратившегося за удостоверением завещания, требуемое нотариальное действие не может быть совершено. Установленный в процессе нотариального производства факт недееспособности физического лица влечет серьезные правовые последствия: исключает гражданина из числа субъектов гражданских правоотношений.

Консультационная функция нотариата  состоит в том, что при совершении нотариального действия нотариус обязан разъяснить физическим и юридическим  лицам их права и обязанности, предупредить о последствиях совершения нотариальных действий с тем, чтобы  юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Консультационная функция нотариата имеет большое значение для защиты прав граждан и юридических лиц в процессе осуществления ими своих прав и в конечном итоге способствует повышению уровня юридической грамотности граждан и правовой культуры общества в целом.

Рассмотренная классификация направлений  деятельности нотариальных органов  показывает, что функциональная характеристика деятельности нотариата полностью  соответствует его двойственной правовой природе, органически сочетающей черты органа, наделенного функциями государственно-властного характера и института гражданского общества.

Помимо рассмотренной классификации, возможно подразделение функций  нотариата и по иному критерию: в зависимости от характера, содержания воздействия на общественные отношения.

По данному критерию функции  нотариата можно подразделить на регулятивные, охранительные и контрольные.

В рамках регулятивной функции нотариусами  осуществляются действия по регулированию, закреплению в той или иной форме прав и законных интересов субъектов гражданского оборота.

Охранительная функция нотариата  состоит в принятии мер по защите или принудительному осуществлению  прав и законных интересов граждан  и юридических лиц. К охранительной  функции нотариата следует отнести и удостоверение нотариусом бесспорных фактов: нахождения гражданина в живых, нахождения гражданина в определенном месте, тождественности личности гражданина с лицом, изображенным на представленной этим гражданином фотографии, времени предъявления нотариусу документов, так как данные нотариальные действия имеют целью не установление новых, а подтверждение наличия уже существующих фактов, а также недопущение нарушений прав лиц, обратившихся с заявлением о признании того или иного факта.

Охранительная функция нотариата, если рассматривать ее в широком  смысле, проявляется и в возложении на нотариат в целом общей задачи охраны прав участников нотариального  производства, в том числе путем  содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей и, следовательно, реализуется при совершении практически любого нотариального действия.

Контрольную функцию нотариата  нотариусы реализуют, наблюдая за правильностью  и своевременностью исполнения физическими  и юридическими лицами своих обязанностей. Например, нотариусы сообщают государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет контролировать правильность уплаты налогов на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования.

Нотариат не имеет правовой возможности  реализовывать контрольную функцию  государства в полном объеме, а  именно применять меры государственного принуждения к правонарушителям, да это и противоречило бы его  правовой природе. Тем не менее нотариусы могли бы оказать значительную информационную помощь государственным контролирующим органам. Помимо взаимодействия с налоговыми органами, нотариусы могли бы обеспечить непосредственное информирование государственных органов опеки и попечительства о сделках, затрагивающих права несовершеннолетних лиц.