Гражданское право. 10

Гражданин в целях извлечения прибыли может  учредить юридическое лицо и получать прибыль от его деятельности или  заниматься индивидуальной предпринимательской  деятельностью без образования  юридического лица.

В соответствии со ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Любой гражданин имеет право вести предпринимательскую деятельностью, но не всякий гражданин способен реализовать это право.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя  гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского права:

Правоспособностью (способностью иметь гражданские  права и нести обязанности)

Дееспособностью (способностью своими действяими приобретать и осуществлять гражданские права)

Иметь место жительства (место, где гражданин  проживает постоянно или преимущественно).

Осуществлять  предпринимательскую деятельность могут только дееспособные граждане, то есть те, которые в состоянии самостоятельно совершать юридические действия, заключать сделки и исполнять их, приобретать имущество и владеть, пользоваться и распоряжаться им. По общему правилу гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступления совершеннолетия (по достижении 18 летнего возраста).

Статус  индивидуального предпринимателя  приобретается в результате государственной  регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя.

Необоснованный  отказ в государственной регистрации  может быть обжалован гражданином в арбитражном суде. Отказ в государственной регистрации предпринимателя допускается только в случаях несоответствия состава представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (№1482).

Имущественные споры между гражданами, зарегистрированными  в качестве индивидуальных предпринимателей, а также между указанными гражданами и юридическими лицами разрешаются  арбитражными судами, за исключением споров, не связанных с осуществлением гражданами предпринимательской деятельности.

Предприниматель несет повышенную ответственность  в отличие от иных граждан, поскольку  в соответствии с действующим  законодательством (ст. 401 ГК РФ) лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от наличия вины. Требования к индивидуальному предпринимателю могут предъявить и кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (о причинении вреда жизни, здоровью или имуществу граждан или юридических лиц, о взыскании алиментов и т. п.).

Предприниматель (индивидуальный) может работать в  любой должности на платной основе в любых частных, государственных или общественных организациях, если только эту работу или должность законом не запрещено совмещать с предпринимательством. В отличие от юридических лиц имущество индивидуальных предпринимателей, составляющее объекты коммерческой деятельности, может переходить по наследству и по завещанию. Но право заниматься предпринимательской деятельностью по наследству не переходит.

Физические  лица, осуществляющие предпринимательскую  деятельность без регистрации, несут  ответственность, в том числе и уголовную, в соответствии с законодательством Российской Федерации. Все доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства.

Коммерческая  деятельность без образования юридического лица

Две группы субъектов коммерческой деятельности

В соответствии с российским законодательством  коммерческой деятельностью могут  заниматься две группы субъектов:

граждане, или физические лица;

юридические лица.

Закон устанавливает равное отношение  к гражданам и юридическим лицам в определении своих прав и обязанностей, в определении любых не противоречащих законодательству условий ведения бизнеса (коммерции, предпринимательства).

Понятие индивидуального предпринимателя

Индивидуальный  предприниматель - это гражданин, занимающийся предпринимательской (коммерческой) деятельностью без образования юридического лица.

Гражданин может действовать на рынке в  качестве индивидуального предпринимателя  только с момента его государственной  регистрации.

Самостоятельной разновидностью индивидуального предпринимателя является глава фермерского хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, который также признается индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации его фермерского хозяйства.

Основные права и обязанности индивидуального предпринимателя

Граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, имеют права и  обязанности, в том числе:

право создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими лицами;

обязаны отвечать по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом;

могут быть признаны банкротом по решению  суда.

К предпринимательской  деятельности, осуществляемой без образования  юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц.

Объединения индивидуальных предпринимателей

Занятие предпринимательской деятельностью  без образования юридического лица возможно не только отдельно взятыми  индивидуальными предпринимателями, но их объединениями. Такое объединение  возможно только на основе договора простого товарищества. По договору простого товарищества двое или несколько лиц объединяют свои вклады и совместно действуют без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели.

Для действительности данного договора необходимо одновременное наличие трех обязательных элементов:

общая цель;

соединение  вкладов индивидуальных предпринимателей;

совместная  деятельность для достижения поставленной цели. 

При ведении  общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если условиями договора не предусмотрены другие условия. При этом в отношениях с третьими лицами полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами.

Товарищи  несут солидарную ответственность по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения. При этом, даже если лицо прекратило свое участие в договоре, но договор между остальными товарищами не был прекращен, оно отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

Виды  индивидуальных предпринимателей.

Виды  индивидуальных предпринимателей представлены на рис. 1. 

Банкротство (несостоятельность) индивидуального  предпринимателя.

Индивидуальный  предприниматель может быть признан банкротом, если он не в состоянии удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанности по обязательным платежам в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Несостоятельность (Банкротство) индивидуального предпринимателя

Индивидуальный  предприниматель может быть признан  банкротом по решению арбитражного суда в случае, когда он не в состоянии  удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности. Также ИП может в добровольном порядке официально обяъвить о своём банкротстве.

Основния  и порядок признания индивидуального  предпринимателя установлены Федеральным законом №127 "О несостоятельности (банкротстве).

Основанием  признания идивидуального предпринимателя  банкротом является его неспособность  удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить  обязанность по уплате обязательных платежей.

Заявлние  о признании индивидуального  предпринимателя банкротом может  быть подано должником, кредитором, налоговыми и иными уполномоченными органами по требованиям по обязательным платежам.

Предприниматель считается банкротом и его  регистрация в качестве ИП утрачивает силу с момента вынесения арбитражным судом решения о признании ИП несостоятельным и об отрытии конкурского производства. У предпринимателя аннулируются выданные ему лицензии.

При внесудебном  порядке предприниматель считается  банкротом после официального объявления им о своем банкротстве в “Вестнике арбитражного суда Российской Федерации” и официальном издании государственного органа по делам о банкротстве.

В объявлении должника о банкротстве и его  ликвидации указывается срок для  заявления требований кредитовров и возражений кредиторов против ликвидации должника, который не может быть менее двух месяцев с момента публикации указанного объявления.

Индивидуальный  предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в  качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом. 

Арбитражный суд направляет копию решения  о признании ИП банкротом и  об открытии конкурского производства в орган, зарегистрировавший гражданина в качестве ИП, а также напрявляет решение всем известным кредиторам. 

Требования  кредиторов ИП удовлетворяются в  соотвествии с установленной  законом очередностью за счет принадлежащего ему имущества, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание согласно ФЗ №229 "Об исполнительном производстве".

Требования  кредиторов каждой последующей очереди  удовлетворяются после послного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. При недостаточности  суммы для полного удовлетворения всех требований кредиторов одной очереди эти требования удовлетворяются пропорционально сумме признанных требований каждого кредитора этой очереди.

После завершения расчетов с кредиторами  индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, считается свободным  от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, даже если они и не были заявлены в арбитражный суд. Также считаются погашенными независимо от того, были ли они фактически удовлетворены, требования по другим обязательствам, не связанным с предпринимательской деятельностью, которые были предъявлены и учтены судом при признании индивидуального предпринимателя банкротом.

Исключение  сделано лишь для требований о  возмещении вреда, причиненного жизни  и здоровью, и иных требований личного  характера, которые сохраняют свою силу независимо от того, были ли они предъявлены при осуществлении процедуры банкротства, в том случае, если они остались неудовлетворенными.

По завершению процедуры банкротства, банкрот  устрачивает силу его регистрации  в качестве ИП и все последующие споры с этого момента разрешаются в судах общей юрисдикции. 

Хозяйственные товарищества

Хозяйственными  товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенными на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное  и приобретенное хозяйственным  товариществом или обществом  в процессе его деятельности, принадлежит  ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества (ст 69 — 86 ГК РФ) могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полное  товарищество

Полным  признается товарищество, участники (полные товарищи) которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпрнимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Участниками полных и коммандитных товариществ (товариществ на вере) могут быть как индивидуальные предприниматели, так и коммерческие организации. Имущество таких товариществ, созданное за счет вкладов, произведенное и приобретенное в процессе хозяйственной деятельности, принадлежит товариществу на праве собственности. 

Лицо  может быть полным товарищем только одного товарищества. Участников полного товарищества не может быть менее двух.

Единственный  учредительный документ товарищества — его учредительный договор. Он должен быть подписан всеми полными  товарищами.

Вкладом в складочный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, а также имущественные права, имеющие денежную цену. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Каждый участник имеет один голос и вправе заниматься со всей документацией по ведению дел.

Каждый  участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники  ведут дела совместно. При совместном ведениии дел товарищества его участниками  для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел поручено одному или некоторым членам, то остальные члены для совершения сделки от имени товарищества должны иметь доверенность от участника, на которого возложено ведение дел товарищества.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между участниками пропорционально  их долям в складочном капитале.

Уастники  полного товарищества солидарно  несут субсидированную ответственность  своим имуществом по обязательствам товарищества. Субсидированная ответственность означает дополнительную ответственность всех "товарищей" пропорционально размеру их вклада.

Товарищество  на вере

Товарищество  на вере (ст. 82 — 86 ГК РФ), называемое также  коммандитным товариществом, отличается от полного товарищества тем, что в нем наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников вкладчиков (коммандистов). Последние несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Поэтому вкладчиками могут быть граждане и любые юридические лица, а не только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе стать вкладчиками в коммандитном товариществе, если иное не установлено законом.

Товарищество  на вере создается и действует  на основании учредительного договора.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности.

Вкладчик  товарищества на вере имеет право:

Получать  часть прибыли товарищества, причитающуюся  на его долю в складочном капитале.

Знакомиться с годовыми отчетами и балансами  товарищества.

Ликвидация  товарищества на вере

Товарищество  на вере ликвидируется при выбытии  всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Хозяйственные общества

Хозяйственные общества могут создаваться  в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью.

Общество  с ограниченной ответственностью

Общество  с ограниченной ответственностью —  это учрежденное одним или  несколькими лицами общество, учредительный капитал которого разделен на доли определенных учредительными докуменатми размеров..

Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью определяются в учредительном договоре и уставе применительно к ст. 67 ГК РФ.

Общество  с дополнительной ответственностью

Общетвом  с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или  несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров.

Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Участники общества с дополнительной ответственностью своим имуществом отвечают в точно определенных размерах, кратных по отношению к их вкладам. Поскольку уставный капитал общества не может быть меньше 100-кратного размера минимальной оплаты труда, постольку общество с дополнительной ответственностью имеет большие возможности для гарантий интересов его кредиторов.

Акционерное общество

Правовое  регулирование акционерного общества (АО) наряду с ГК РФ (ст. 96-104) определяется федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”, а в части АО, созданных в процессе приватизации государственных (муниципальных) предприятий, акционирования в отраслях сельского хозяйства и акционерных банков — и специальными федеральными законами.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательные права участников (акционеров) (ст. 2 ФЗ “Об акционерных обществах”).

Акционерные общества создаются в учредительном  порядке, но ФЗ “Об акционерных обществах” разделяет общий и специальный порядок учреждения АО.

Закон “Об акционерных обществах” уделяет  особое внимание образованию АО путем  их реорганизации (слияния, присоединения, выделения и разделения), а также  преобразования обществ.

Учредители

Учредителями  АО могут выступать как юридические лица, так и граждане, в том числе иностранные лица в соответствии с законом от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ “Об иностранных инвестициях”. Число учредителей закрытого АО не может превышать 50 лиц. Государственные органы (органы местного самоуправления), если иное не установлено федеральными законами, не могут выступать в качестве учредителей АО.

Акционерное общество приобретает права юридического лица с момента его государственной  регистрации.

Учредтельным  документом АО является его устав. 

Устав АО должен содержать все основные характеристики АО, как это определено в п. 3 ст. 98 и п. 2 ст. 52 ГК РФ, ст. 11 ФЗ “Об акционерных обществах”.

АО должно иметь наименование и место своего нахождения. При этом наименование АО должно содержать указание на то, что это акционерное общество и его тип.

Уставный  капитал

Минимальный размер уставного капитала АО определен  законодателем для открытых обществ  — не менее 1000-кратной, а закрытого  общества — не менее 100-кратной суммы  минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

Законодательство  различает два типа акционерных  обществ: открытые и закрытые — в  зависимости от состава учредителей, способа формирования уставного  капитала, а соответственно, и статуса  его участников (ст. 97 ГК РФ).

Закрытым  признается общество, акции которого распределяются лишь среди учредителей  и иного, указанного заранее круга  лиц.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых  другими акционерами (п. 2 ст. 997 ГК РФ).

В АО предусмотрена  трехзвенная система управления: общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), который в  обязательном порядке создается, если в обществе более 50 участников, и  исполнительный орган (единоличный  или коллективный).

В компетенцию  общего собрания акционеров входит решение  вопросов:

реорганизация и ликвидация общества;

увеличение  и уменьшение уставного капитала;

образование исполнительного органа;

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских  балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков и др.

Совет директоров осуществляет общее руководство  деятельностью общества, за исключением  тех, которые отнесены к исключительной компетенции общего собрания.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется единолично или коллегиальным органом.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск, связанный с их деятельностью, в пределах принадлежащих  им акций.

Дочерние  и зависимые общества

Дочерним  признается хозяйственное общество, если другое основное хозяйственное общество или товарищество, в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. 

Дочернее  общество не отвечает по долгам основного общества. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. 

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества, или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Как зависимым, так и преобладающим может быть только акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ

Производственные  кооперативы

Производственный  кооператив (артель) — добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или  иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Законом и учредительными документами кооператива  может быть предусмотрено участие  в его деятельности юридических лиц. Основными видами деятельности являются производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание. Юридические лица, являясь членами производственного кооператива, могут участвовать в его деятельности посредством выполнения каких-либо работ или услуг.

Члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в  размерах и в порядке, предусмотренных  законами о производственных кооперативах. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель». Правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов регулируются ст. 107-112 ГК РФ и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах». Особенности создания и деятельности сельскохозяйственных кооперативов (производственных, перерабатывающих, обслуживающих сельскохозяйственных производителей) установлены Законом о сельскохозяйственной кооперации.

Учредительным документом производственного кооператива выступает устав, утверждаемый общим собранием его членов.