Холдинговые компании

 

  Содержание 

  Введение

  1.Понятие  холдинговой компании

  2.Виды  холдинговых компаний

  3. Состав (структура)  холдинговой компании

  4. Правовое регулирование холдинговых компаний.

    Заключение

Список использованной литературы 
 

  Введение 

  Важнейшим фактором, определяющим развитие мировой  экономики в наши дни, является глобализация мирового хозяйства. Ее основу составляет рост взаимозависимости национальных экономик и все более тесная их интеграция. Возникают глобальные системы  инфраструктуры (транспортная сеть, Интернет и др.). Возрастает значение глобальных проблем современности, решение  которых требует сотрудничества всех стран мира. Существенное влияние  на протекающие процессы оказывает  научно-технический прогресс, в первую очередь, в области информационных технологий и телекоммуникаций. Процесс  глобализации затрагивает не только уровень межгосударственных отношений, но и все уровни экономики. Значительное влияние он оказывает и на развитие компаний различных стран.

  Одним из явлений, тесно связанных с глобализацией, является транснационализация - становление крупных международных корпораций и банков, осуществляющих свою деятельность по всему миру. С началом процесса глобализации связана качественно новая эпоха в развитии международного предпринимательства, когда на первое место выходят транснациональные компании и транснациональные банки (ТНК и ТНБ). Безусловно, сами эти корпорации возникли значительно раньше, но лишь сегодня возникает специфическая транснациональная экономика, представляющая собой своеобразную “мировую шахматную доску”, на которой соперничают ведущие международные компании.

  Развитие  предприятий, их взаимодействие и конкуренция  в рыночной экономике объективно ведут к необходимости объединения  отдельных предприятий. В то же время  нередко компании не идут на полное слияние, а создают тот или иной механизм взаимодействия, позволяющий им сохранить статус юридического лица и при этом сотрудничать с другими предприятиями. В связи с этим возникает принципиально новый вид компаний - точнее говоря, речь идет уже не об отдельных предприятиях, а об объединениях юридических лиц. До сих пор не существует общепринятого термина для обозначения подобных объединений - в литературе используются понятия: “интегрированная корпоративная структура”, “связанно-диверсифицированная система”, “интергломерат”, “интегрированная бизнес-группа”, а также “холдинг” и “холдинговая компания”.

  В литературе приводится целый ряд определений  понятия холдинг. В общем виде можно утверждать, что холдинговая  компания - это юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом  контроль над рядом других юридических лиц. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочерних компаний.

  Контроль  в холдинговой компании основан  на владении акциями дочерних и зависимых  предприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочерних компаний. Большинство предпринимательских  объединений сегодня использует именно холдинговую форму контроля - например, концерны и конгломераты. Объединения банков и промышленных предприятий (финансово-промышленные группы) также нередко оформлены  в виде холдингов, хотя используются и иные механизмы контроля. Акционерная  форма контроля также реализуется  двояко: как иерархическая структура, т.е. контроль холдинга над дочерними  предприятиями, и как так называемая этархия, т.е. система перекрестного владения акциями.

  За последнее  десятилетие холдинги как прогрессивная  форма организации бизнеса, позволяющая  значительно повысить его устойчивость и конкурентоспособность, получили широкое распространение в России. Несмотря на правовую «непроработанность» данного понятия и существующие законодательные ограничения, холдинги образуются не только в крупном, но и в среднем и даже в малом бизнесе.

  В настоящее  время в России существование  холдинговых компаний диктуется  самими экономическими реалиями - чтобы  выжить в мире большого бизнеса нужно интегрироваться и в то же время совершенствовать систему управления. Именно система холдингов позволяет наилучшим образом решить все связанные с этим проблемы. 
 
 
 
 
 
 
 

  1.Понятие  холдинговых компаний 

  Впервые понятие "холдинговая компания" нашло  закрепление в российском законодательстве о приватизации. Во Временном положении  о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества холдинговой компанией признавалось предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Положение распространяет свое действие на акционерные общества с 25% участием государства в их уставном капитале.

  В условиях рыночной экономики холдинговые  компании в России возникли не только в процессе приватизации, но и в  результате интеграции нескольких организаций  одной отрасли (например, нефтяные компании АО "ЮКОС", АО "Сиданко") или в результате межотраслевой интеграции (например, компания АО "Лукойл", распространяющая свою деятельность в нефтяной отрасли, сфере машиностроения, фармацевтики и прочих). Официальные статистические данные о числе организаций-холдингов в РФ не публиковались.

  «Анализ курсирующих  в различных публикациях сведений, - пишет А.Б.Фельдман, - позволяет  сделать вывод, что число фактических  холдингов достаточно велико (в угольной, нефтяной отраслях, сфере профессионального  фондового рынка).

  Широкое распространение  получили банковские холдинговые структуры. Кстати, именно в Законе "О банках и банковской деятельности" (ст.4) содержится законодательное определение холдинговой компании, применительно к банковской сфере, согласно которому банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

  Таким образом, холдингом или холдинговой компанией  здесь, как и во Временном положении  о холдинговых компаниях, признается только основное общество. Возникает  вопрос об определении всей совокупности хозяйственных обществ и товариществ, связанных отношениями зависимости  и контроля. Появляется необходимость  определения понятия холдинговой  компании не только в "узком смысле", как основного (преобладающего) общества, способного определять решения дочерних и зависимых обществ, но и в "широком  смысле".

  В "широком  смысле" холдинговой компанией  следует считать совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и/или зависимые общества. Такой подход при определении  холдинговой компании используется в проекте Федерального Закона "О  холдингах". Согласно проекту Закона холдингом является совокупность юридических  лиц, связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять решения, принимаемые другими  участниками. Холдинговые отношения  согласно ст.3 проекта Федерального Закона "О холдингах" могут  возникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

  • преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами (имущественный холдинг);
  • договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц - (договорный холдинг);
  • способности руководящих органов головной компании определять состав или решения руководящих органов других юридических лиц;
  • решения (нормативного правового акта о создании холдинга), принятого в пределах своей компетенции собственником имущества унитарного предприятия, если все участники холдинга являются унитарными предприятиями (имущественный холдинг);
  • постановления Правительства Российской Федерации, принятого в соответствии с настоящим Федеральным законом.

  Таким образом, в проекте делается попытка перечислить  все возможные основания возникновения  холдинговых отношений. Интересной представляется идея так называемого "договорного холдинга" (ст.6 проекта  Закона), который, на наш взгляд, по сути, близок к имеющемуся в системе  германского права договору подчинения. К положительным новеллам проекта  Закона "О холдингах", на наш  взгляд, следует отнести признание  наличия холдинговых отношений  между унитарными предприятиями  и учрежденными ими в соответствии с п.7 ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями. Действующее законодательство, как  было отмечено выше, не обеспечивает детальное  регулирование отношений, связанных  с деятельностью предпринимательских  объединений с различным составом участников. Понятие холдинговая компания на уровне федерального законодательства применяется в настоящий момент только по отношению к хозяйственным обществам; ГК РФ допускает создание холдинговой компании (напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием в качестве основного любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестве дочернего или зависимого только хозяйственного общества (акционерного, с ограниченной, дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность иного состава участников холдинга в действующем законодательстве не просматривается1.

  Действительно, по своему экономическому содержанию холдинг - это структура, в рамках которой одна организация (основная организация) имеет возможность  определять или, по крайней мере, воздействовать на решения, принимаемые другими  организациями, входящими в структуру  холдинга. Это влияние может осуществляться:

  • за счет владения преобладающей долей в уставных капиталах этих

  организаций;

  • за счет контроля над преобладающей долей активов этих организаций;
  • на основе соответствующего договора между основной организацией и

  остальными  организациями, входящими в структуру  холдинга.

  По своей  организационно-правовой форме холдинг:

  • либо является юридическим лицом (основной организацией);
  • либо осуществляет деятельность на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) между основной и взаимосвязанными организациями;
  • либо осуществляет деятельность на основе комплекта договоров доверительного управления.

  В нашей  работе мы придерживаемся определения, данного Шиткиной И.С. холдингу: «Холдинги или холдинговые компании являются разновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы, который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставном капитале), договора или иных обстоятельств оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы.»1.

  Холдинговые компания являются разновидностью предпринимательских объединений, в число которых входят всевозможные формы объединения коммерческих организаций, создаваемы добровольно (на договорной основе) и принудительно (в результате подчинения и контроля одного юридического лица над другими) для осуществления согласованной деятельности, направленной на получение прибыли.

  Холдинги  не являются самостоятельной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности, предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации. Что, не может  опровергнуть как факта наличия  подобных объединений в реальной жизни, так и их существенного  влияния на экономику. 

  2. Виды холдинговых компаний. 

  В зарубежном законодательстве и предпринимательской  практике принято выделять два вида холдинговых компаний: чистые и смешанные  холдинги. Такое деление проводится в зависимости от того, являются ли основные общества холдинговых компаний исключительно только держателями  акций (долей участия) дочерних обществ  или же наряду с этим занимаются самостоятельной производственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

  В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и осуществляет только контрольно-управленческие функции  по руководству дочерними обществами.

  В смешанном  холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

  Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества вводит понятие финансовой холдинговой компании. Финансовыми холдингами в соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг – фондовой бирже.

  К компаниям  холдингового типа можно также отнести  концерны, синдикаты, конгломераты, пулы. А.Б.Фельдман, имея в виду различие между  юридической формой объединения  и ее экономическим содержанием, пишет: «Методологически правильно  выделить экономические механизмы объединения предприятий, выражающие определенные производственные отношения, и организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих механизмов». Их содержание различает только экономический характер существующих между ними связей, но в основном система управления выстроена в этих образованиях на базисе холдинговых отношений, то есть, отношений подчинения между управляющей компаний и зависимыми (дочерними) обществами.

  Цели объединений  могут быть реализованы путем  образования определенной правовой формы: холдинга, финансово-промышленной группы, ассоциации (союза), некоммерческого  партнерства, простого товарищества. В  форму холдинга воплощаются, как  правило, отличающиеся жесткой централизацией концерны и синдикаты; диверсифицированный  холдинг представляет собой конгломерат.

  Охарактеризуем  некоторые из этих объединений.

  Концерн был  известен советскому законодательству дорыночного периода и ещё в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 1991 г. рассматривался как добровольное объединение предприятий, обладающее статусом юридического лица. В концерне создавалась система управления, при которой его участники добровольно передавали часть своих полномочий и функций, в том числе по представлению своих интересов во взаимоотношениях с министерствами и ведомствами, другими организациями и учреждениями, включая вопросы размещения государственного заказа, получения централизованно выделяемых материальных ресурсов и капитальных вложений.

  В настоящий  момент концерны понимают как способ организации взаимодействия самостоятельных  субъектов предпринимательской  деятельности путем централизации  производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а  также сервисного, коммерческого  обслуживания.1

  Концерн представляет собой экономическое единство с  жестко централизованной структурой. Правовой основой централизации  управленческих функций может быть наличие между юридическими лицами отношений экономической зависимости. Сервисные, лизинговые центры, маркетинговые  и торговые службы, обретают в концернах  формы хозяйственных обществ  со специализированными функциями. Организация, доминирующая в концерне, может быть основным по отношению  к другим структурам концерна обществом. При этом некоторые авторы2 не исключают возможность создания и функционирования концерна в организационно-правовой форме финансово-промышленной группы путем заключения договора о ФПГ и учреждения центральной компании. Важно то, что концерн отражает производственно-экономическое содержание деятельности организации, а холдинговые компании являются организационно-правовыми формами этого содержания.

  В правовую форму холдинговых компаний могут  также «облачаться» синдикаты, под  которыми в современной практике понимают предпринимательское объединение  картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору (обычно создаваемого в виде хозяйственного общества), которая  также может осуществлять для  участников синдиката закупки сырья1. Синдикат не является юридическим лицом, его участники сохраняют юридическую и производственную самостоятельность.

  Синдикаты могут существовать в правовых формах холдингов, создаваться на базе простого товарищества. Таким образом, отдельные  холдинговые компании по своему экономическому содержанию могут быть синдикатами.2

  С точки  зрения экономического содержания холдинговые  компании могут представлять собой  конгломераты. Конгломератами признают совокупность организаций, которые  не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями. Конгломераты являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникающими в результате межотраслевой интеграции. Широкая  диверсификация производства снижает  производственные риски, позволяет  целенаправленно распоряжаться  финансовыми потоками в том направлении  деятельности, которая может принести наибольшую прибыль. Конгломерат может  существовать как в форме холдинга, так и в других формах. Но не каждая холдинговая компания имеет диверсифицированное  производство, т.е. является конгломератом  и не каждый конгломерат обязательно  существует в форме холдинга. 

  3. Состав (структура)  холдинговой компании. 

  Структуру классической холдинговой компании в качестве обязательных элементов составляют две группы участников:

  1) основное (материнское) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

  2) дочернее  хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

  С точки  зрения субъектного состава в соответствии с действующим российским законодательством основным (материнским) может быть как хозяйственное общество: акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью, так и товарищество: полное или коммандитное (на вере); дочерним (зависимым) может быть только хозяйственное общество (ст. 105, 106 ГК РФ). Такой вывод следует из логики и общего смысла, содержащихся в указанных статьях, хотя норма ст. 106 ГК РФ, в отличие от ст. 105 ГК РФ, косвенным образом отказывает хозяйственным товариществам вправе быть основными по отношению к зависимым обществам.

  Основное  общество или товарищество и дочерние (зависимые) общества не являются особыми организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности или какой-либо разновидностью хозяйственных обществ и товариществ. Они используются лишь для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумя юридическими лицами. В этой связи представляется не совсем удачным расположение ст. 105, 106 в § 2 гл. 4 ГК РФ, которые как бы продолжают перечень видов хозяйственных обществ и товариществ.

  Важно отметить, что существуют устойчивые холдинговые компании, в которых отношения контроля и зависимости имеют стабильность, проявляются во всех решениях и сделках, а также холдинговые компании, в которых отношения подчинения могут складываться в отдельном определенном случае, в конкретной гражданско-правовой сделке. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности отношений контроля и подчинения другому хозяйственному обществу (товариществу) даже в единственном возникшем между ними правоотношении. Правовые последствия такого признания те же, что и при стабильно существующих отношениях зависимости. Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ указали, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания1.

  Раскрывая понятие основного (материнского) общества и дочерних хозяйственных обществ (ст. 105 ГК РФ, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО), законодатель выделяет следующие  возможные основания установления экономического контроля основного  общества над дочерним:

1.Наличие преобладающего участия в уставном капитале, которое обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) в уставном капитале общества. При многочисленности акционеров или участников и «распыленности» контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей участия), чтобы добиться подавляющего влияния. Эта форма экономического контроля реализуется, таким образом, посредством участия основного общества в органах управления дочернего: общих собраниях акционеров, советах директоров;

2.Наличие заключенного договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления, совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор. К числу договоров, создающих от ношения подчинения, отдельные авторы относят договор с управляющей организацией (управляющим), которой передаются полномочия исполнительного органа общества. На наш взгляд, договор об управлении, в силу которого одно общество выполняет функции исполнительного органа другого общества3, к числу договоров, создающих отношения экономической субординации, не относится.

Как нам представляется, при передаче функции исполнительного органа организации другому юридическому лицу не возникает холдинговых отношений в их содержательном значении, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не возникают отношения зависимости, и, хотя эффективность деятельности управляющей организации влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним. Напротив, в соответствии с законодательством исполнительные органы хозяйственного общества подотчетны общему собранию и совету директоров (ст. 69 Закона об АО, п. 4 ст. 32, ст. 40 Закона об ООО). Управляющая организация при осуществлении ею прав и исполнении обязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно, она несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу ее виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены законом или договором (п. 3 ст. 53 ГК РФ). К управляющей организации с иском о возмещении причиненных обществу убытков может обратиться общество и соответственно акционер (ы), владеющий в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (ст. 71 Закона об АО). С иском о возмещении убытков к управляющей организации общества с ограниченной ответственностью вправе обратиться общество или его участник независимо от размера принадлежащих ему долей (п. 5 ст. 44 Закона об ООО). По решению общего собрания акционеров хозяйственного общества, полномочия управляющей организации могут быть в любое время досрочно прекращены, если ее управленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажется неэффективной (п. 4 ст. 69 Закона об АО, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).В вопросе о месте управляющей организации в корпоративных отношениях важно различать случаи: (1) когда автономное общество «приглашает» управляющую организацию для осуществления функций исполнительного органа и в этом случае, как было показано выше, управляющая организация не приобретает контроля над этим обществом и (2) когда основное общество, не желая непосредственно осуществлять руководство дочерними обществами, создает для этих целей подконтрольную (зачастую со 100% участи ем в уставном капитале) управляющую организацию и поручает ей осуществлять управление дочерними общества ми. В последнем случае управляющая организация является всего лишь «правовым механизмом» осуществления основным обществом контроля, в основе которого лежат отношения экономической зависимости между ним и дочерними обществами, определяемые, например, владением контрольным пакетом акций. Следует отметить, что в современных условиях все больше основных обществ прибегает к организации управления в холдинге посредством управляющих организаций, действующих как единоличный исполнительный орган дочерних обществ. В этом случае директор дочернего общества не назначается, а влияние на должностных лиц, осуществляющих от имени управляющей организации полномочия по текущему руководству дочерними обществами, у основного общества вполне весомое. Достаточно сказать, что эти лица состоят в трудовых отношениях с управляющей организацией, которые могут быть изменены или прекращены по инициативе ее руководителя, назначенного основным обществом.

 Наличие иной  возможности определять решения  общества может выражаться, например, вправе избирать или существенным образом влиять на избрание определенного количества членов совета директоров, коллегиального исполнительного органа, назначать единоличный исполнительный орган. К числу «иных способов» установления контроля относится распространенная практика, когда генеральный директор основного общества избирается председателем совета директоров дочернего, а руководители основного общества занимают также руководящие должности в дочернем. Основное общество может назначить управляющей компанией дочернего общества специально созданную для этих целей подконтрольную коммерческую организацию, о чем выше шла речь.

  В нашем  понимании зависимость, хотя и определяется количественным критерием, но связана с существенным влиянием одного хозяйственного общества на решения другого и является как бы более «слабым» проявлением контроля, по сравнению с тем, через который определяется дочернее общество. Зависимые общества могут входить в структуру холдинговых компаний, но их участие в холдинге не является квалифицирующим признаком этого вида предпринимательского объединения.

  В зарубежном законодательстве устанавливается  различный процент участия в  уставном капитале, позволяющий судить об отношениях экономической зависимости. К примеру, в Законе об акционерных  обществах Германии 1965 г. предусмотрено, что зависимость между акционерными обществами возникает при наличии у одного из них 25% пакета акций

  При определении  экономической зависимости могут  быть: выделены следующие степени  контроля:

  • 100% участие  основного общества в уставном капитале дочернего обеспечивает полный контроль. Это «компания одного лица», руководство  деятельностью которой во многом, реализуется основным обществом; и

  • от 75% участия  в уставном капитале в АО также  обеспечивает полный контроль, поскольку  является квалифицированным, большинством голосов, необходимым на общем собрании при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, о его реорганизации, ликвидации, об определении количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав, о приобретении обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах». В ООО владение 75% долей в уставном капитале обеспечивает гарантированный, однако не полный контроль, поскольку по ряду вопросов уставом общества может быть предусмотрено единогласие (внесение изменений в учредительный договор, реорганизация, ликвидация общества и др.);

Холдинговые компании