Холдинговые правоотношения

Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное  учреждение

высшего профессионального образования

РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Филиал в г. Н.Новгороде

Контрольная работа

по дисциплине

«Гражданское право»

Тема: «Холдинговые правоотношения».

Выполнила: студентка  гр. 4 ДОУ – 07

                                                            Карасева Е.П.

                                                        Проверил: Демидюк В.А.

Н.Новгород – 2008 год

Содержание

Введение……………………………………………………………………3

I. Понятие и сущность холдинговых систем…………………………….4

1. Понятие холдинга и холдинговых отношений………………….4

2. Создание холдинга………………………………………………..5

3. Ликвидация холдинга…………………………………………......6

4. Договор о создании  холдинга………………………………….....6

5. Государственная регистрация  холдингов………………………..7

6. Порядок государственной  регистрации холдинга………………7

7. Государственный реестр  холдингов……………………………...8

8. Управление в холдинге……………………………………………8

9. Консолидированные  учет и отчетность холдинга…………….....8

10. Ответственность участников  холдинга……………………….....9

II.Регулирование деятельности холдингов в России……………………10

1. Государственное управление холдингами……………………...10

2.Организация государственного контроля за деятельностью холдингов…………………………………………………………………..12

Заключение………………………………………………………………...16

Список используемой литературы……………………………………….17

Введение

Характерными чертами современной ситуации в российском обществе являются нестабильность его экономической сферы и неустойчивость развития рыночных отношений, проявившиеся уже в результате проведения реформ.

Холдинговая компания - это система  коммерческих организаций, которая  включает в себя «управляющую компанию», владеющую контрольными пакетами акций и/или паями дочерних компаний, и дочерние компании. Управляющая компания может выполнять не только управленческие, но и производственные функции. Дочерним же признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст.105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п.2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Холдинговые компании демонстрируют свою жизнеспособность и, в сущности, становятся буфером между макро- и микроэкономикой. В частности, рыночная экономика не мыслима без развития инвестиционных процессов как в макро- так и микроэкономику. И преодоление инвестиционного дефицита, осуществление инвестиционного прорыва становится возможным при создании холдинговых компаний.

Особенность деятельности холдинговых  компаний является установление оптимального соотношения централизованного управления и свободы действия входящих в него предприятий, разграничения сфер влияния, границ вмешательства и не вмешательства в деятельность друг друга.

Холдинговые компания сегодня выступают  защитниками интересов не только своих акционеров и дочерних фирм, но и поставщиков и потребителей, всех субъектов взаимодействия. Особенности организации и управления холдинговыми компаниями и их активная позиция позволяют говорить об их реальной возможности влияния на устойчивость дальнейшего развития рыночной экономики.

I. Понятие и сущность холдинговых структур

1. Понятие холдинга  и холдинговых отношений

Холдинг - совокупность двух и более  юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг могут входить коммерческие организации различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами.

Холдинг принципиально свободен в  выборе своей правовой формы, а также  местонахождения (домициля). Долевое  участие не ограничивается долями с  правом голоса или участием в капитале предприятий с различными правовыми формами.

Рис. 1.. Основные признаки  холдингов

Холдинговые отношения могут возникать  при наличии хотя бы одного обстоятельства:

• преобладающего участия головной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственным товариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихся хозяйственными обществами или хозяйственными товариществами, с оформлением путем внесения записей в реестр акционеров (записи по счету депо) или в устав участника холдинга о владении акциями (долями), обеспечивающими преобладающее участие в капитале участника холдинга, либо внесения записи в устав хозяйственного общества - участника холдинга о праве головной компании давать ему обязательные указания, либо вступления в силу договора о таком праве между участником холдинга и головной компанией. Под преобладающим участием в капитале хозяйственного общества (головной компании, участника холдинга) понимается владение собственником, головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющем в соответствии с законодательством Российской Федерации и уставом общества предопределять любые решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом;
• договора о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) других юридических лиц - участников холдинга;
• решения собственников имущества, если все участники холдинга являются государственными унитарными предприятиями, а также акционерными обществами с контрольным пакетом акций, закрепленным в государственной собственности, и внесения соответствующих записей в уставы участников холдинга.

Участник холдинга не может иметь  преобладающего участия в уставном капитале головной компании. Участник холдинга (кроме головной компании) не может иметь преобладающего участия  в уставном капитале другого участника (за исключением случаев возникновения  холдинга в силу договора).

Дочерние хозяйственные общества головной компании входят в холдинг  и могут выйти из холдинга только вместе с головной компанией.

2. Создание  холдинга

Моментом возникновения холдинговых  отношений считается:  
 -    внесение записи в реестр акционеров акционерного общества (запись по счету депо) о владении акционерами (участниками) акциями (долями), обеспечивающими им преобладающее участие в капитале участника холдинга;  
 -    вступление в силу соответствующего договора для холдингов, образованных в соответствии с договором;     

-  внесение соответствующих изменений в уставы участников холдинга, являющихся унитарными предприятиями, на основании решения, принятого собственником имущества указанных предприятий.

Головная компания и участник холдинга приобретают права и обязанности, вытекающие из холдинговых отношений (за исключением случаев возникновения холдинговых отношений в силу договора), с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе участника холдинга. Внесение записи в устав участника холдинга осуществляется в течение 6 месяцев с момента приобретения головной компанией акций (долей), обеспечивающих преобладающее участие в уставном капитале участника холдинга.

Если в течение 6 месяцев не внесена  запись в устав участника холдинга, холдинг считается созданным без данного участника.

3. Ликвидация  холдинга

Ликвидация холдинга осуществляется в случае:

• вступления в законную силу решения суда о признании недействительным договора о создании холдинга;
• ликвидации головной компании или всех участников холдинга по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации;
• отчуждения головной компанией всех пакетов акций, долей участников холдинга, обеспечивающих преобладающее участие в их капитале;
• расторжения (прекращения) договора между участниками о создании холдинга;
• прекращения договора между головной компанией и акционерами (участниками, товарищами) других юридических лиц - участников холдинга;
• отмены решения (правового акта), принятого в пределах своей компетенции собственником имущества унитарного предприятия, если все участники холдинга являются унитарными предприятиями.

4. Договор о  создании холдинга

Договор о создании холдинга должен определять:

наименование холдинга;

• цель создания холдинга и основные виды его деятельности;
• реквизиты головной компании;
• порядок осуществления головной компанией функций управления холдингом;
• обязательства участников холдинга по объединению их активов в целях обеспечения его деятельности;
• срок действия договора;
• условия вхождения в холдинг и выхода из холдинга;
• порядок ликвидации холдинга;
• иные установленные настоящим Федеральным законом положения.

Договор между участниками договорного  холдинга может содержать следующие  положения:      

- включение расходов на содержание головной компании в части управления холдингом в себестоимость продукции (работ, услуг) участников холдинга;     

- передача части прибыли участников холдинга головной компании, в том числе в случае, если головная компания не участвует в уставном капитале холдинга;    

-  согласие участников холдинга на приобретение холдингом статуса консолидированной группы налогоплательщиков по федеральным налогам.

Договор о создании холдинга должен быть утвержден собранием акционеров или участников юридических лиц - участников холдинга, если иной порядок не установлен учредительными документами этих юридических лиц.

Договором о создании холдинга не может быть установлен запрет для  участников холдинга на выход из холдинга на срок, превышающий три года.

В случае наличия между участниками  договорного холдинга кроме договорных отношений иных холдинговых отношений, а также в случае, если хотя бы два участника холдинга владеют  более чем пятьюдесятью процентами акций (более половины долей в  капитале) друг друга, договор должен определять, какой из участников холдинга является головной компанией.

Иные условия договора о создании холдинга устанавливаются его участниками  самостоятельно, исходя из специфики  деятельности, целей и задач образуемого  холдинга, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

5. Государственная регистрация холдингов.

      Холдинги, приобретающие  статус консолидированной группы  налогоплательщиков по федеральным  налогам и сборам, подлежат государственной  регистрации.

      Государственная регистрация холдингов, приобретающих статус консолидированной группы налогоплательщиков, осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации (далее - уполномоченный государственный орган). Уполномоченный государственный орган ведет единый банк данных - государственный реестр холдингов, содержащий все необходимые сведения о государственной регистрации холдингов.

6. Порядок государственной регистрации холдинга

     1. Порядок государственной регистрации холдинга устанавливается Правительством Российской Федерации.   

     2. Для осуществления государственной регистрации холдинга его головная компания представляет в уполномоченный государственный орган следующие документы:

• заявку на регистрацию холдинга;
• договор (договоры), на основании которого возникли холдинговые отношения (в случае возникновения холдинга в силу договора), или     (документы, подтверждающие преобладающее участие головной компании в уставном капитале других участников холдинга (в случае возникновения холдинга по данному основанию);
• нотариально заверенные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации;
• справку из налогового органа об отсутствии задолженности головной компании по налогам и сборам за предшествующий налоговый период.

     В результате рассмотрения документов уполномоченный государственный орган в месячный срок принимает одно из следующих решений:      

об отказе в государственной  регистрации холдинга;      

о государственной регистрации холдинга.

Не допускается отказ в государственной  регистрации холдинга по мотивам  нецелесообразности его создания.

Государственная регистрация холдинга подтверждается выдачей головной компании свидетельства установленного образца. Государственная регистрация холдинга дает право головной компании на обращение в соответствующий налоговый орган для перевода всех участников холдинга на консолидированную налоговую обязанность.

Отказ в государственной регистрации  холдинга может быть обжалован в  порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

7. Государственный реестр холдингов

     Уполномоченный государственный  орган ведет единый банк данных – государственный реестр холдингов. Государственный реестр холдингов должен содержать все необходимые сведения о государственной регистрации холдингов.

8. Управление в холдинге

     Управление в холдинге  осуществляется головной компанией.  
     Управление в холдинге - осуществление головной компанией действий по управлению собственностью, контрольными пакетами акций (долей), инвестиционной и производственно-хозяйственной деятельностью юридических лиц, входящих в холдинг, а также иных предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации действий.  
       Головная компания имеет право на: проведение единой инвестиционной, технологической, производственно-хозяйственной, финансовой и научно-технической политики холдинга;      

утверждение планов перспективного производственного  и социального развития холдинга;      

определение основных технико-экономических показателей производственной деятельности холдинга;      

определение направлений использования  прибыли и других финансовых источников участников холдинга;      

представление отчетности об итогах финансово-хозяйственной деятельности холдинга в порядке, установленном законодательством;  
утверждение форм отчетности, отражающих производственно-хозяйственную деятельность участников холдинга.  
       Государство обеспечивает благоприятные условия для организации деятельности холдинга, в том числе для привлечения инвестиций.

9. Консолидированные учет и отчетность холдинга

В случаях и в порядке, установленных  законодательством Российской Федерации  о налогах и сборах, договором  о создании холдинга, участники холдинга могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков, а также могут вести сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс холдинга.      

Холдинг может быть признан консолидированной  группой налогоплательщиков по федеральным  налогам и сборам на основании  заявления головной компании в соответствующий налоговый орган. Холдинги, возникающие в силу договора, могут быть признаны консолидированной группой налогоплательщиков не ранее чем через год после вступления в силу договора.      

Консолидация налоговой обязанности по региональным налогам и сборам осуществляется для участников холдинга, имеющих местонахождение на территории одного субъекта Российской Федерации.  
     Признание холдинга консолидированной группой налогоплательщиков, а также особенности налогообложения операций между участниками холдинга устанавливаются Налоговым кодексом Российской Федерации.  
     Ведение сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса холдинга осуществляется головной компанией по месту ее государственной регистрации. Ответственность за ведение консолидированных учета и отчетности перед государственными органами несет головная компания.

10. Ответственность участников холдинга.

     Участники холдинга  не несут ответственность по  долгам головной компании.  
     Головная компания, которая имеет право давать участнику холдинга обязательные для исполнения им указания, отвечает солидарно с участником холдинга по сделкам, заключенным участником холдинга во исполнение таких указаний.      

В случае несостоятельности (банкротства) участника холдинга по вине головной компании последняя несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) участника холдинга считается происшедшей по вине головной компании только в случае, если головная компания использовала право давать участнику холдинга обязательные для исполнения им указания в целях совершения участником холдинга действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) участника холдинга.      

Участники холдинга вправе требовать возмещения головной компанией убытков, причиненных по ее вине участнику холдинга.

II.Регулирование деятельности холдингов в России

1. Государственное управление холдингами.

Специфика государственного управления функционированием холдингов, определяется прежде всего высокой долей государственной собственности, повышенной значимостью этого сектора для государства, высокой степенью концентрации научно-технического потенциала на предприятиях, вошедших в финансово-промышленные группы. Исходя из этого, возрастает значимость прямых методов управления холдингами со стороны государства.

Непосредственное участие  в управлении холдингом зависит  напрямую от доли государственной собственности  в консолидированном капитале холдинга. Таким образом, холдинги разделяются на две группы: созданные в добровольном порядке с долей государственной собственности в консолидированном капитале менее 25%, и образованные по Постановлению Правительства РФ исключительно из государственных предприятий с более высокой долей.

Альтернативными предложенному могут быть и другие условия управления и контроля государства над холдингов:

• создание холдингов из государственных предприятий с участием в ней уполномоченного банка, в обмен на внесение государством акций государственного холдинга или отдельных оборонных предприятий;
• за счет передачи в траст центральной (управляющей) компании холдингов имеющихся у государства акций оборонных предприятий, в том числе и с правом последующего опциона;
• управление временно закрепленным за государством или приобретенным на фондовом рынке пакетом акций предприятия-участника холдингов;
• участие государства в управлении группой как обязательное требование к присвоению официального статуса холдингов.

Порядок применения этих условий должен быть закреплен нормативным актом  и доведен до сведения инициаторов  создания холдингов. Формами такого управления и контроля может быть передача государству определенного пакета акций холдингов, "золотой акции", введение в Совет директоров представителя Государства.

Сочетание в рамках холдингов государственного управления и контроля за деятельностью  предприятий и частного менеджмента позволяет решить задачу соблюдения интересов государства, как одного из главных заказчиков высокотехнологичной продукции, и участников холдингов, заинтересованных в стабильной прибыли за счет роста эффективности производства.

Наиболее серьезным упущением существующего законодательства является практическая невозможность создать группу при доле государственной собственности, превышающей 25% (создание холдингов из государственных предприятий ставит вопрос о финансовом блоке группы). Это особенно существенно для предприятий и организаций  с объективно высокой долей государственной собственности.

Основной формой государственного управления деятельностью холдинга может быть договор (контракт) о партнерстве  и взаимной ответственности между  Правительством и холдингом. В этом документе закрепляется взаимный интерес группы в выборочной государственной поддержке и интерес государства в контроле за деятельностью группы и обеспечении ей определенных народнохозяйственных результатов. Такой договор основан на возможности избирательного подхода государственных органов к различным холдингам в зависимости от их специфики и является мощным инструментом государственного управления промышленной политикой.

Принцип построения этого документа  базируется на достижении баланса  интересов двух сторон на добровольной основе. Любые льготы, оговоренные в договоре (контракте), должны давать явный народнохозяйственный эффект. Договор должен предусматривать механизм контроля и санкций за невыполнение обязательств, равно как гарантий со стороны обеих сторон¹.

Многие потенциально активные предложения  о создании холдингов на добровольной основе сегодня наталкиваются на имеющиеся ограничения по доле государственной  собственности в консолидированном  капитале группы. Жесткое ограничение  по доле государственной собственности предприятий в случае их добровольного вхождения в холдинг имеет искусственный, а не экономически обоснованный, характер. Вполне достаточно иметь согласие соответствующих собственников (или собственника в лице государства – при вхождении в холдингов федерального предприятия) для принятия решений по составу участников групп. Аналогично, следовало бы отказаться от формальных ограничений по количеству участников и численности работающих в группах.

При совершенствовании процедуры  рассмотрения ведомствами проектов холдингов следует учитывать, что действующее в настоящее время требование представления в составе пакета документа соответствующих решений общих собраний акционеров нередко затягивает процесс подготовки только формальной части проекта на многие месяцы. В этой связи целесообразно принять решение, позволяющее ведомствам на стадии рассмотрения проектов использовать протоколы и решения заседаний советов директоров или других уполномоченных органов участников холдингов. В то же время, безусловно, на момент внесения группы в Реестр решения общих собраний акционеров должны быть представлены.

Также трудно себе представить ситуацию, когда все участники холдинга являются государственными предприятиями, а именно в этом случае действует норма о том, что решение о формировании холдингов должно принимать Правительство Российской Федерации. По мнению заинтересованных министерств и ведомств, Правительство Российской Федерации на стадии формирования холдингов должно принимать соответствующие решения в случаях если:

- основную часть научно-производственного потенциала группы составляют предприятия федеральной собственности;

- группа имеет транснациональный характер и ее функционирование может затрагивать внешнеэкономические и политические интересы государства.

В остальных случаях (вхождение  в состав холдингов отдельных  государственных предприятий или  акционерных обществ с той  или иной долей государственной  собственности) достаточным может  быть согласование вхождения в холдинг  соответствующего органа государственного управления.

Государственные гарантии должны представляться на основе экспертизы проектов холдингов  под их реализацию или по ценным бумагам, эмитируемым группами.

Следует отметить, что большую помощь по формированию холдингов оказывает научно-аналитическая и информационная работа, проводимая соответствующими министерствами и ведомствами. Так, в 1996-99 гг. был подготовлен ряд научно-аналитических материалов, касающихся деятельности холдингов. Прежде всего, эти разработки были направлены на решение методических вопросов создания холдингов. К основным из них относятся следующие:

• концепция участия банковских структур в холдингах;
• концепция и порядок передачи в доверительное управление холдингов временно закрепленных за государством пакетов акций;
• концепция и порядок предоставления холдингам государственных гарантий для привлечения инвестиционных ресурсов;
• проект договора о партнерстве и взаимной ответственности между холдингами и Правительством;
• методические рекомендации по экономическому анализу деятельности холдингов и ее участников;
• методические рекомендации по разработке проектов холдингов;
• рекомендации по расширению участия финансово-кредитных учреждений в деятельности холдингов;
• методические рекомендации по разработке и оценке инвестиционных программ и бизнес-планов холдингов;
• система аналитических показателей оценки и анализа деятельности холдингов.

Госкомпромом России во исполнение постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 1994 г. №707 разрабатывается  автоматизированный банк данных (АБД) финансово-промышленных групп и холдингов Российской Федерации.

Создание АБД отвечает требованиям  Положения о порядке ведения  Реестра холдингов РФ и предусматривает  получение сведений о созданных, реорганизованных или ликвидированных  холдингов, имеющих юридический адрес на территории Российской Федерации.

2. Организация государственного контроля за деятельностью холдингов.

Особенностью взаимоотношений  государства и формирующейся  структуры национальной экономики  в переходный период стал, вопреки экономической логике, сугубо запретительный подход к формированию крупных интегрированных структур, что не соответствует мировому опыту государственного экономического управления, опирающегося именно на поддержку крупных структур в приоритетных направлениях развития в сочетании с максимальной либерализацией их деятельности. В связи с этим встает вопрос об адекватных мировому и отечественному опыту средствах контроля над высоко интегрированными структурами.

Основой такого контроля должен стать  гибкий подход к введению ограничений на создание финансово-промышленных групп, участию в них финансово-кредитных и инвестиционных учреждений.

Основными принципами такого подхода  являются:

а) согласовательный, а не однозначно запретительный характер ограничений;

б) возможность формирования холдингов  путем покупки акций участников или приобретения их в траст, заключения договора о совместной деятельности, создания совместного предприятия  в любой из форм акционерного общества, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, а также в любых организационных формах (холдинг, стратегический альянс, консорциум, концерн и т. д.);

в) учет интернационализации рынка  при введении антимонопольных ограничений  на деятельность холдингов;

г) введение особого порядка наложения ограничений на деятельность группы в момент регистрации исходя из ее особенностей;

д) минимизация ограничений, налагаемых на формируемые имущественные отношения  среди участников группы.

В то же время, либерализация возможностей формирования и деятельности холдингов должна быть сбалансирована мерами государственного контроля и возможностью введения санкций в случае нарушения установленных правил.

Для осуществления эффективного контроля за выполнением условий формирования и деятельности холдингов необходимо создание механизма, охватывающего все этапы этого процесса. Основными элементами этого механизма должны стать: