Хозяйственное законодательство

     1. Теоретический вопрос: «Условия осуществления предпринимательской деятельности»   

     Государственная регистрация предпринимательства

     Государственная регистрация субъектов предпринимательской  деятельности, кроме объединений юридических лиц, которые осуществляют свою деятельность в Украине на условиях соглашений о распределении продукции, проводится в городском или районном исполнительном комитете рады по местонахождению или местожительству данного субъекта, если другое не предусмотрено законом.

     Сведения  о зарегистрированных субъектах предпринимательской деятельности вносятся в Реестр субъектов предпринимательской деятельности. Порядок его ведения определяется Кабинетом Министров Украины.  

     Для государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности - юридического лица направляются такие документы: 

1. решение владельца (владельцев) имущества или уполномоченного им (ими) органа о создании юридического лица (кроме частного предприятия). Если владельцев или уполномоченных ими органов два и больше, таким решением является учредительный договор, а также протокол учредительных сборов (конференции) в случаях, предусмотренных законом;
2. устав, если это необходимо для создаваемой организационной формы предпринимательства; 
3. регистрационная карточка установленного образца, которая является в то же время заявлением о государственной регистрации; 
4. документ, который удостоверяет уплату владельцем (владельцами) взноса в уставный фонд субъекта предпринимательской деятельности в размере, предусмотренном законом;
5. документ, который удостоверяет внесение платы за государственную регистрацию;
6. при создании открытых акционерных обществ (кроме открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации и/или корпоратизации) направляется засвидетельствованный Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку отчет о последствиях подписки на акции. 

     Граждане, которые намереваются осуществлять предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, подают регистрационную карточку установленного образца, которая является в то же время заявлением о государственной регистрации, копию справки о присвоении идентификационного номера физического лица - налогоплательщика и других обязательных платежей и документ, который удостоверяет внесение платы за государственную регистрацию.

     Местонахождением  субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) на дату государственной регистрации может быть местонахождение (местожительство) одного из учредителей или местонахождения по другим адресу, который подтверждается договором аренды или другим соответствующим договором. 

     Органам государственной регистрации запрещается  требовать от субъектов предпринимательской деятельности дополнительные документы, не предусмотренные этим Законом. 

     Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности проводится при наличии всех необходимых документов по заявочному принципу в течение не больше пяти рабочих дней. Органы государственной регистрации обязаны в течение этого срока внести данные с регистрационной карточки к Реестру субъектов предпринимательской деятельности и выдать свидетельство о государственной регистрации установленного образца с проставленным идентификационным кодом (для юридических лиц), который предоставляется органам государственной регистрации органами государственной статистики, или идентификационным номером физического лица - налогоплательщика и других обязательных платежей. За нарушение сроков регистрации и требование предоставления для регистрации документов, не предусмотренных законом, должностные лица несут административную ответственность в соответствии с законодательством.

     В пятидневный срок с даты регистрации  органы государственной регистрации направляют экземпляр регистрационной карточки с отметкой о государственной регистрации соответствующему государственному налоговому органу и органу государственной статистики и дают сведения о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности к органам Фонда социального страхования и Пенсионному фонду Украины. 

     Свидетельство о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности и копии документа, которая подтверждает взятие его на учет в государственном налоговом органе, является основанием для открытия счетов в любых банках Украины и других государств на выбор субъекта предпринимательской деятельности и по согласию этих банков в порядке, который устанавливается Национальным банком Украины. 

     Сообщение об открытии или закрытии счетов в  банках субъект предпринимательской деятельности обязан направить государственному налоговому органу, в котором он учитывается как налогоплательщик и сборов (обязательных платежей). Такое сообщение в течение трех рабочих дней с дня открытия или закрытия счета (включая день открытия или закрытия) направляется лично или направляется в адрес соответствующего государственного налогового органа с сообщением о вручении. Форма и содержание сообщения об открытии или закрытии счетов в банках устанавливается центральным налоговым органом Украины.  

     В случае изменения названия, организационно-правовой формы субъекта предпринимательской деятельности, а также формы собственности субъекты предпринимательской деятельности в месячный срок с момента наступления отмеченных изменений обязаны подать документы для перерегистрации. 

     Перерегистрация субъекта предпринимательской деятельности проводится в порядке, установленном для его регистрации.

     В случае перерегистрации субъекта предпринимательской  деятельности, который определяется правопреемником предприятия, приватизированного как целостный имущественный комплекс, направляется документ, который удостоверяет право собственности на отмеченный объект. 

     Субъект предпринимательской деятельности имеет право открывать свои филиалы (отделение), представительства без создания юридического лица. Открытие отмеченных подразделений не нуждается в их государственной регистрации. Субъект предпринимательской деятельности сообщает об открытии филиала (отделения) представительствам органов государственной регистрации путем внесения дополнительной информации в свою регистрационную карточку.

        Ответственность за соответствие  действующему законодательству  учредительных документов, которые направляются для проведения регистрации, несет владелец (владельцы) или уполномоченные им органы, которые подают документы для регистрации субъекта предпринимательства.

     В случае изменения своего местонахождения  субъект предпринимательской деятельности в семидневный срок должен сообщить об этом органу государственной регистрации. 

     Невыполнение  этого требования дает право органам государственной регистрации обратиться в суд (арбитражный суд) с иском об отмене государственной регистрации.

     Отмена  государственной регистрации осуществляется по заявлению владельца (владельцев) или уполномоченных им (ими) органов или по личному заявлению предпринимателя-гражданина, а также на основании решения суда (арбитражного суда) в случае: 

1. признания недействительными или такими, которые противоречат законодательству, учредительных документов;
2. осуществление деятельности, которая противоречит учредительным документам и законодательству Украины; 
3. несвоевременного сообщения субъектом предпринимательской деятельности об изменении его названия, организационной формы, формы собственности и местонахождения; 
4. признание субъекта предпринимательской деятельности банкротом (в случаях, предусмотренных законодательством); 
5. непредоставления в течение года к органам государственной налоговой службы налоговых деклараций, документов финансовой отчетности согласно законодательству.

     Отмена  государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности осуществляется органом государственной регистрации при наличии ликвидационного баланса, составленного и утвержденного согласно законодательству, но других документов, которые подтверждают проведение мер относительно ликвидации субъекта предпринимательской деятельности как юридического лица, перечень которых определяется Кабинетом Министров Украины, путем исключения его с Реестра субъектов предпринимательской деятельности. 

     Орган государственной регистрации в десятидневный срок сообщает соответствующим государственным налоговым органам и органам государственной статистики об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности. 

     Отмена  государственной регистрации лишает субъекта предпринимательской деятельности статуса юридического лица и является основанием для исключения его с Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины. 

     Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в судебном порядке.  За государственную регистрацию взыскивается плата, размер которой устанавливается Кабинетом Министров Украины.

     Полученные  средства используются в порядке, который  определяется Кабинетом Министров Украины. 

     Законами  Украины могут быть установленные  специальные правила государственной регистрации определенных видов субъектов предпринимательской деятельности. 

     Положение о государственной регистрации  субъектов предпринимательской  деятельности утверждается Кабинетом Министров Украины.    

     Право найма работников и социальные гарантии при использовании их труда

     Для осуществления предпринимательской  деятельности предприниматель имеет  право заключать с гражданами договоры об использовании их труда. При заключении трудового договора, в том числе в случаях, предусмотренных законами Украины, предприниматель обязан обеспечить условия и охрану труда, ее оплату не ниже установленного в республике минимального уровня, а также другие социальные гарантии, включая социальное и медицинское страхование и социальное обеспечение в соответствии с действующим законодательством. 

     При потере работоспособности предприниматель  обеспечивает пострадавшему возмещение расходов в случаях и порядке, предусмотренных действующим законодательством.   

     Ответственность субъектов предпринимательской  деятельности

     Предприниматель обязан не причинять вреда окружающей среде, не нарушать прав и интересов граждан, предприятий, учреждений, организаций и государства, которые охраняются законом. 

     За  причинение вреда и убытка предприниматель несет имущественную и другую, установленную законом, ответственность. 

     Субъект предпринимательской деятельности может быть признан арбитражным  судом банкротом в порядке, предусмотренном Законом Украины  "О восстановлении платежеспособности должника или признания его банкротом".   

     Прекращение предпринимательской  деятельности

     Деятельность  предпринимателя прекращается:

1. по собственной инициативе предпринимателя;
2. на основании решения суда или арбитражного суда в случаях, предусмотренных законодательством Украины; 
3. в случае окончания срока действия лицензии или ее аннулирования; 
4. на других основаниях, предусмотренных законодательными актами Украины.

     2. Проблемный вопрос: «Установление фактического  местонахождения  юридического лица»

     Местонахождение юридического лица уже много лет является вопросом довольно дискуссионным и порой проблемным для большинства инвесторов и предпринимателей - как тех, которые только собираются создавать юридическое лицо, так и у тех, у кого компания уже существует. Часто органы власти (налоговая инспекция — в первую очередь) активно побуждают уже зарегистрированные предприятия к определению своего основного адреса.

     Предлагаю обсудить варианты решения проблемы местонахождения юридического лица, проанализировать ее на соответствие законодательству и практическое применение. При этом следует отметить, что выбор определенного варианта - это индивидуальное решение каждого учредителя предприятия. В разных городах и компаниях существуют свои способы решения проблемы местонахождения юридического лица. 

     Местонахождение юридического лица: толкование понятий

     Учитывая  особенности законодательства Украины  с одной стороны, и реалии ведения  бизнеса в наше стране - с другой, сложилось так, что понятие «местонахождения юридического лица» приобрело в  некоторой степени разный смысл в устах законодателей и практиков.

     Украинское  законодательство употребляет только понятие «местонахождение юридического лица». В частности, ст. 93 Гражданского кодекса и ст. 1 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц - предпринимателей» дают определения этого понятия: «местонахождение юридического лица - адрес органа или лица, которые согласно учредительным документам юридического лица или закона выступают от его имени». Таким уполномоченным органом или лицом может быть дирекция, правление, директор, председатель правления, другой руководящий орган или руководитель, согласно ст. 65 Хозяйственного кодекса действует от имени юридического лица без доверенности. К таким лицам можно отнести владельцев (учредителей), но лишь в случае, если уставом или другими учредительными документами предприятия предусмотрено право собственника (учредителя) непосредственно выступать от имени юридического лица.

     Возможность существования другого альтернативного или дополнительного адреса юридического лица законодательством не предусмотрена. Поэтому именно только местонахождение юридического лица, которое сейчас принято называть юридическим адресом, отражают в Едином государственном реестре (ЕГР). Но учитывая реалии украинской бизнес-среды, значительное количество юридических лиц использует два адреса:

     1) юридическое (местонахождение юридического  лица, указанное в ЕГР) для переписки  с официальными органами власти, получения разрешительной или  иной документации;

     2) фактическое (местонахождение офиса  юридического лица) - для хозяйственной  деятельности, переписки с партнерами  и т.д.

     Относительно  понятия «адрес», то его определение  приводится в большинстве словарей и означает «местонахождение учреждения, предприятия или местожительство лица». Очевидно, законодатель, давая определение местонахождения юридического лица, не случайно употребил раздельные понятия, предоставляя таким образом определенный выбор: «адрес органа» - как места постоянного пребывания руководящего органа юридического лица (в том числе и место работы директора, председателя правления и т.п. - как исполнительных органов), или «адрес лица» - как место жительства физического лица, которое выступает от имени юридического лица (учредителя - если это предусмотрено учредительными документами, директора, председатели правления и т.п.). В обоих случаях имелось в виду место (пребывание, проживание), по которым такой орган или лицо можно найти или связаться с помощью средств почтовой связи. 

     Когда юридическое и фактическое местонахождение юридического лица совпадают

     В большинстве случаев, это крупные  или средние предприятия или  такие, которые находятся в бизнес-центрах. Но в данном случае трудно делать выводы или обобщение по этому поводу, поскольку статистика такой информацией не обладает. На очевидных положительных моментах, когда физическое и юридическое местонахождение юридического лица (вариант «два в одном») совпадают не стоит останавливаться. Хочется обратить внимание на определенные обстоятельства, при которых могут появиться проблемы.

     1. Нахождение в помещении, которое  относится к жилому фонду. Риски:

     - отказ при постановке на учет или получение документов в разрешительных и других органов (таможня, СЭС, МЧС), которые могут требовать, чтобы местонахождение юридического лица было расположено в нежилом фонде.

     - невключения в состав валовых расходов затрат предприятия на содержание и эксплуатацию помещений жилищного фонда.

     Следует отметить, что указанные выше риски  распространяются на всех, кто арендует офис в жилом фонде.

     Очень часто бывают случаи, когда налоговые  инспекторы составляют акты об отсутствии юридического лица по местонахождению  в собственных кабинетах, не выезжая  на место. Особенно если местонахождение  юридического лица указанное в жилом доме.

     2. Адрес помещения содержится в  список адресов массовой регистрации  налогоплательщиков со всеми  последствиями. Ярким примером  могут служить бывшие промышленные  здания, переоборудованные под бизнес-центры. Там реально находятся офисы  десятков компаний и при этом указанный адрес одинаковый - то есть только номер дома без указания номера комнаты или офиса. 

     Предоставление  юридического адреса

     В зависимости от указания местонахождения юридического лица, территориально определяется орган регистрации (соответствующие территориальные подразделения налоговой службы, таможенной службы, пенсионного фонда и т.п.). Если по тем или иным причинам необходимо, чтобы предприятие было (или оставалось) зарегистрировано именно в определенной административной единице или населенном пункте, а необходимой основания указывать ту или иную адрес как местонахождение юридического лица нет, то наиболее распространенными вариантами решения проблемы являются так называемые «аренда», «покупка» или «предоставления» юридического адреса. Именно такие словосочетания часто употребляются на практике, будучи юридически некорректными. Например, согласно ст. 760 Гражданского кодекса предметом договора аренды может быть индивидуально определенная вещь или имущественные права. Адрес - это не вещь (имущество) и не имущественное право, а, следовательно, арендовать ее никак не удастся. Арендовать можно недвижимое имущество для размещения офиса, производственных площадей предприятия и т.п.

     Есть  спрос - появляется предложение в  виде юридических компаний или бизнес-центров, вместе с услугами регистрации компании предлагают услуги «предоставление юридических адресов с обслуживанием». Для этого заключается договор о сотрудничестве и иногда дополнительно договор аренды (субаренды). Как правило, для таких целей используется ограниченное количество адресов, которые затем ГНА Украины определяет как адреса массовой регистрации налогоплательщиков.

     В случае избрания в качестве местонахождения юридического лица адреса массовой регистрации потенциально могут возникнуть следующие проблемы:

     1. В налоговой милиции (если соответствующая  адрес здесь уже «хорошо известен»  и юридическое лицо далеко  не первый за последнюю неделю (месяц), которое «будет находиться»  по соответствующему адресу (в  компетенцию налоговой милиции отнесено, в том числе и проверку местонахождения предприятия при регистрации предприятия или при изменении его месторасположения)). Последствия - присвоение ярлыка «отсутствие по местонахождению», блокирование выдачи справок 4-ОПП и плательщика НДС, отказ в регистрации банковского счета и т.д.

     2. На таможне - при постановке  на учет (аккредитации).

     3. Создание формальной возможности  обвинить юридическое лицо в  невыполнении тех или иных  запросов государственных органов,  которые будут отправляться на  «юридическое» местонахождение (например, запрос налоговой милиции о предоставлении документов) и применения (как следствие) соответствующих санкций за невыполнение таких требований.

     4. Обвинение предприятия в уклонении  от проверок налоговыми органами, ведь если пришел проверяющий, а предприятие отсутствует по указанному адресу, который оно же и оказало, то, значит, предприятие уклоняется от проверки ли. Последствия - блокирование счетов.

     5. Неучастие в возможных судебных  делах против юридического лица (например, по искам о взыскании задолженности). Поскольку суды (особенно хозяйственные) нередко руководствуются при розсылке корреспонденции именно предоставленными органами статистики данным о местоположении предприятия, а не очевидными данными о реальное местонахождение предприятия, в частности данным, сообщенным истцом.

     Потенциально  указанные проблемы будут существовать всегда при использовании «юридических адресов», и это может выясниться в самый неудобный момент и / или  этим могут воспользоваться недоброжелатели юридического лица для создания (или заказ создания) неприятностей.

     Местонахождение юридического лица по месту жительства учредителя (участника) или руководителя

     Именно  вариант когда в качестве местонахождения  юридического лица выступает место  жительства учредителя (участника) или руководителя считается оптимальным в плане затрат и возможных рисков.

     1. Местонахождение юридического лица по адресу учредителя - возможно в случае, если такой учредитель наделен правом выступать от имени юридического лица. Эта функция характеризуется большей стабильностью, но меньшей оперативностью в плане связи (например, учредитель не уделяет времени текущим делам, в частности корреспонденции).

     2. Местонахождение юридического лица по адресу руководителя (директора) как физического лица (возможность обосновывалась выше). Эта функция характеризуется меньшей стабильностью в силу возможной смены руководителя, соответственно придется менять местоположение, а это может повлечь за собой различного рода перерегистрации, смену документов и т.п. Положительная сторона - руководитель своевременно получать корреспонденцию.

     В любом случае всегда остается риск составления акта об отсутствии юридического лица по месту нахождения (например, со стороны налоговых органов). 
 
 
 
 
 
 
 
 

     3. Дать определение: индоссант, фондовый рынок, ОДО, санация, арбитражный управляющий, государственная холдинговая компания, биржевая операция, правовая информация. 

     Индоссант – это физическое или юридическое лицо, которое является собственником ордерной ценной бумаги и выполняет индоссамент (ЗУ «О ценных бумагах и фондовом рынке» разд. 1, ст. 1). 

     Фондовый  рынок – это совокупность участников фондового рынка и правоотношений между ними в отношении размещения, оборота и учета ценных бумаг и деривативов (ЗУ «О ценных бумагах и фондовом рынке» разд. 1, ст. 2). 

     ОДО (общество с дополнительной ответственностью) – это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых определен уставом (ГКУ «Понятие общества с дополнительной ответственностью» ст. 151). 

     Санация – это система мероприятий, которые осуществляются во время проведения в деле о банкротстве с целью предотвращения признанию должника банкротом и его ликвидации, направленная на финансово-хозяйственного положения должника, а так же удовлетворение в полном объеме или частично требований кредитов путем кредитования, реструктуризации предприятия, долгов и капитала и (или) изменения организационно-правовой и производственной структуры должника (ЗУ «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом» разд. 1, ст. 1). 

     Арбитражный управляющий – это физическое лицо, которое имеет лицензию, выданную в установленном законодательством порядке, и действует на основании постановления хозяйственного суда (ЗУ «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом» разд. 1, ст. 1). 

     Государственная холдинговая компания – это холдинговая компания, созданная в форме открытого акционерного общества, не менее 100 % акций которого принадлежит государству (ЗУ «О холдинговых компаниях в Украине» ст. 1). 

     Биржевой  операцией признается соглашение, что соответствует совокупности указанных ниже условий:

     а) если она представляет собой куплю-продажу, поставку и обмен товаров, допущенных к обращения на товарной биржи;

     б) если ее участниками есть члены биржи;

     в) если она представленная к регистрации  и зарегистрирована на бирже не позже  следующего за осуществлением соглашения дня (ЗУ «О товарной бирже» разд. 6, ст. 15). 

     Правовая информация - это совокупность документированных или публично оглашенных сведений о праве, его системе, источниках, реализации, юридических фактах, правоотношениях, правопорядке, правонарушениях и борьбе с ними, их профилактике и т. п. (ЗУ «Об информации» разд. 3, ст. 22). 

     4. Определите понятие: 

     Депозитный  сертификат - ценная бумага, которая подтверждает сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (владельца сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов, установленных сертификатом, в банке, который его выдал.  

     Банкротство - прекращение деятельности субъекта предпринимательской деятельности, признанного хозяйственным судом банкротом, с целью осуществления мероприятий по удовлетворению признанных судом требований кредиторов путем продажи его имущества. 

     Предприятие с иностранными инвестициями - предприятие (организация) любой организационно-правовой формы, созданное в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого, при его наличии, составляет минимум 10%. 

       Прибыль - показатель финансовых результатов хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования, который определяется путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых затрат и сумму амортизационных отчислений.