Иностранные и частные инвестиции в России: проблемы страхования и  гарантии 

     Следствием  недостатков российского национального  законодательства об иностранных инвестициях  стало то, что иностранные инвесторы, а также российские предприниматели, заинтересованные в привлечении иностранного капитала, пытаются создать систему дополнительных гарантий, защищающих инвесторов от так называемых некоммерческих рисков. Под этим понимаются, главным образом, риски политического характера, вытекающие из нестабильности политической обстановки, а также связанные с репрессивными мерами органов государства по отношению к лицам, осуществляющим иностранные инвестиции.

     В качестве одного из элементов дополнительных гарантий прав иностранных инвесторов предлагается создать систему страхования некоммерческих рисков. Выступая с предложениями об учреждении этого института в России, отечественные предприниматели вполне справедливо мотивируют введение системы страхования инвестиций следующими соображениями: высокой степенью такого рода рисков, удерживающих иностранных инвесторов от помещения капитала в экономику РФ; потребностями России в дополнительных источниках привлечения капитала.

Во многих зарубежных странах страхование  некоммерческих рисков иностранных  инвесторов осуществляют различные организации. Организации, выступающие в роли страховщиков можно подразделить на следующие группы:

     - негосударственные организации  (например, английская страховая  компания "Lloyd's");

     - государственные организации, осуществляющие  страхование инвестиционных рисков национальных предпринимателей, выступающих в роли иностранных инвесторов за рубежом (например, Overseas Private Investment Corporation - OPIC (ОПИК) в США);

     - Межгосударственная организация,  осуществляющая страхование инвестиционных рисков. (Multinational Investment Guarantee Agensy - MIGA (МИГА)).

     Участие в договоре страхования в качестве страховщика организаций, относящихся к различным из перечисленных выше групп, имеет различные правовые последствия. Поэтому следует различать страхование, осуществляемое: негосударственными (частными) организациями, национальными государственными организациями и международной организацией, т. е. страхование в системе MIGA. При этом следует учитывать, что все три разновидности страхования, имея различия в правовых последствиях, могут осуществляться параллельно, взаимодействовать друг с другом и тем самым обеспечивать более высокую степень защиты интересов инвесторов¹.

     Применительно к России три вида страхования  инвестиционных рисков может подразумевать как создание негосударственной организации с обособленным имуществом, принадлежащем ей на праве собственности (или группы таких организаций), так и учреждение российской государственной организации по страхованию инвестиционных рисков. Наконец, при создании системы страхования некоммерческих рисков иностранных инвесторов одну из главных ролей будет играть возможное вступление России в MIGA и решение этой проблемы на международном уровне.

Регулирование убытков - основная составляющая деятельности страховщика

     Убытки как экономическая категория могут возникнуть по любым причинам, в то время как убытки в их юридическом значении являются следствием неправомерного поведения других лиц. Докладчик проанализировал структуру убытков, подлежащих возмещению по тем видам имущественного страхования, которые нашли закрепление в главе 48 «Страхование» ГК РФ, а именно: по договорам страхования имущества, по договорам страхования гражданской ответственности за причинение вреда другим лицам или за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договорных обязательств, по договорам страхования предпринимательских рисков, а также по договорам страхования финансовых рисков. Вопрос был рассмотрен с точки зрения проблем, связанных с нынешним законодательством и его недостатками, а также с точки зрения совершенствования законодательства с учетом правовой природы убытков, возмещаемых в страховании, а также тенденций развития страхового права.

Обстоятельно  был проанализирован вопрос о  возможности страхования неустойки  по договорам страхования ответственности за нарушение договорных обязательств и сделан вывод о том, что неустойка представляет собой одну из самых распространенных форм договорной ответственности и вполне может страховаться по такого рода договорам.

     Мерой размера убытков, подлежащих возмещению по договорам имущественного страхования, является субъективный страховой интерес страхователя или выгодоприобретателя. Убытки в их экономическом смысле – это размер страховой суммы по договорам имущественного страхования. При этом, если страхователем по договору страхования договорной ответственности уплачена страховая премия с учетом указанной в договоре страховой суммы, которая покрывает и неустойку, страховщик обязан при наступлении страхового случая возместить соответствующие убытки.

     Главная проблема заключается в поиске ответа на вопрос о том, являются ли страховые убытки объективной категорией и определяется ли их величина независимо от воли страхователя и страховщика или участники страховой сделки могут сами договориться о том, как они будут рассчитывать размер причиненных страхователю или выгодоприобретателю (при страховании имущества) убытков. Как он полагает, необходимо признать право сторон договора страхования самим устанавливать порядок определения размера убытков.

     Убытки, возмещаемые страховщиком по договорам имущественного страхования, делятся на убытки в их экономическом смысле и на убытки как правовую категорию.

     Убытки, возмещаемые при страховании

     Пункт 1 статьи 929 ГК РФ гласит: страховщик обязуется  «возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события (имеется в виду страховой случай) убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя…».

     Природа убытков, возмещаемых страховщиком

     В юридической литературе неоднократно поднимался вопрос о необходимости проводить различие между убытками в правовом смысле и убытками в экономическом смысле.

     Убыток в качестве экономической категории нельзя связывать исключительно с юридическими актами, с неисполнением обязательства или иными противоправными действиями должника, потому что убыток остается убытком и в тех случаях, когда он возник в результате воздействия сил природы, причинен правомерным действием человека или вызван деятельностью самого потерпевшего.

     Действительно, при страховании гражданской  ответственности и в ряде случаев  при страховании имущества, предпринимательских  и финансовых рисков следует проводить четкую грань между убытками как экономической категорией и убытками как правовой категорией. Убытки в их экономическом смысле представляют собой денежное выражение уменьшения (утрата полная или частичная, гибель имущества, расходы, которые лицо понесло или должно понести), или ухудшения качества (повреждение) имущества, независимо от причины наступления такого результата. Они могут наступить в результате:

     - события, в том числе природного характера (например, пожар, возникший от удара молнии) или природно-антропогенного характера (скажем, в результате разрыва газовых сетей при землетрясении) или антропогенного характера (пожар от короткого замыкания);

     - умысла (намеренное уничтожение своего имущества), грубой неосторожности (в частности, в результате ДТП, наступившего из-за нарушения Правил дорожного движения), ошибки или оплошности самого владельца (скажем, ваза упала из рук владельца);

     - правомерных действий другого лица (например, причинение вреда в состоянии необходимой обороны от противоправных действий собственника или действий в состоянии крайней необходимости);

     - гражданского правонарушения в отношении владельца имущества.

     Существует  взаимосвязь между проблемой  определения размера убытков, которые должен возмещать страховщик при страховании имущества, и проблемой определения страховой стоимости объекта страхования.

     В то же время в статье 15 ГК РФ речь идет о возмещении убытков, являющихся основанием для наступления гражданско-правовой ответственности, то есть об убытках в их правовом смысле.

     Однако  при страховании имущества, когда утрата (гибель) или повреждение имущества произошли вследствие действий или бездействия других лиц, при страховании риска убытков от предпринимательской деятельности и финансовых рисков из-за нарушения своих обязательств контрагентами страхователя или лицами, чьи финансовые риски застрахованы, под убытками понимаются убытки как юридическая категория, так как здесь убытки представляют собой расходы, которые лицо, чье право нарушено, понесло или должно понести для восстановления нарушенного права, для возмещения утраты (гибели) или повреждения застрахованного имущества.

     При страховании имущества страховщик возмещает:

     - убытки страхователя, если в договоре страхования не указан выгодоприобретатель;

     - убытки выгодоприобретателя, когда договор страхования заключен в пользу выгодоприобретателя, являющегося владельцем застрахованного имущества или имеющего обязательственные права на это имущество;

     - убытки страхователя и выгодоприобетателя, когда застраховано имущество, находящееся в их совместной общей собственности (супруги, крестьянский двор).

     При страховании гражданской ответственности  страховщик возмещает:

     - убытки страхователя, если в договоре нет или не может быть застрахованного лица;

     - убытки страхователя или застрахованного лица, в зависимости от того, кто причинил вред другим лицам, если застрахована ответственность и страхователя, и застрахованного лица;

     - убытки застрахованного лица, если застрахована только его ответственность.

     Этот  вывод с трудом принимается большинством специалистов страховых организаций, поскольку сложилась интеллектуальная модель, согласно которой страховщик при страховании гражданской ответственности за причинение вреда другим лицам возмещает вред, причиненный выгодоприобретателю, а при страховании договорной ответственности – убытки выгодоприобретателя.

     Между тем убытки выгодоприобретателя  представляют собой лишь меру гражданско-правовой ответственности страхователя или  застрахованного лица и в ряде случаев определяют размер подлежащего выплате страхового возмещения, если их величина меньше размера страховой суммы по договору страхования гражданской ответственности, а возмещает страховщик при этом убытки именно страхователя, либо расходы, которые тот понес или должен понести в рамках гражданско-правовой ответственности.

     При страховании предпринимательских  рисков страховщик возмещает убытки страхователя².

     При страховании финансовых рисков страховщик возмещает:

     - убытки страхователя, если он страхует свои финансовые риски;

     - убытки выгодоприобретателя, если застрахованы его финансовые риски;

     - убытки иного лица, нежели страхователь или выгодоприобретатель, если застрахованы финансовые риски этого лица.

     Подобное  толкование, как это совершенно очевидно, ограничивало бы гражданские права участников сделки по страхованию финансовых рисков, между тем такое ограничение должно напрямую вводиться федеральным законом в виде прямых и однозначных запретов.

     Как, например, указано в пункте 2 статьи 932 ГК РФ, согласно которому по договору страхования ответственности за нарушение договора может быть застрахована ответственность только страхователя, или как, например, в части 1 статьи 933 ГК РФ, где указывается, что по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск лишь самого страхователя.

     Согласитесь, таких положений не требовалось  бы, потому что из пункта 1 статьи 929 ГК РФ следует тот же самый вывод – о возможности страхования рисков самого страхователя. Факт же наличия в Кодексе указанных положений говорит о том, что законодатель сам не признает положения пункта 1 статьи 929 ГК РФ достаточным основанием для запрета страхования указанных рисков иным лицом, нежели то, чей риск страхуется. Таким образом, выводить подобные запреты путем толкования только пункта 1 статьи 929 ГК РФ неправильно.

     Структура убытков, возмещаемых страховщиком

     Состав  страховых убытков следует определять по аналогии с п. 2 ст. 15 ГК:

     - утрата или повреждение имущества при страховом случае;

     - расходы, которые произведены или должны быть произведены для ликвидации вреда, причиненного страховым случаем;

     - неполученные доходы, которые были бы получены при обычных условиях гражданского оборота, если бы страховой случай не наступил (упущенная выгода)».

     Пункт 2 статьи 15 ГК РФ можно использовать по аналогии, но с определенными уточнениями.

     Классификация убытки при страховании имущества следующим образом:

     - утрата или повреждение имущества, когда страхователем является собственник;

     - расходы, которые лицо, не являющееся собственником, произвело или должно будет произвести для восстановления утраченного или поврежденного имущества8.

     При страховании имущества убытки в  экономическом смысле включают в себя утрату (гибель, в том числе так называемую конструктивную гибель), недостачу или повреждение имущества при наступлении страхового случая. В части недостачи или повреждения имущества возможны варианты:

     - недостача или повреждение имущества, когда страховщик покрывает только уменьшение стоимости застрахованного имущества;

     - расходы, которые владелец этого имущества произвел или должен будет произвести для восстановления поврежденного или некомплектного имущества в прежнем состоянии, когда речь идет о страховании по восстановительной стоимости. При этом у страхователя или выгодоприобретателя нет обязанности потратить полученное страховое возмещение именно на ремонт поврежденного имущества, величина ремонта является лишь мерой размера подлежащего выплате страхового возмещения.

     -При страховании гражданской ответственности возмещаются убытки причинителя вреда – лица, чья ответственность застрахована, а размер вреда или убытки выгодоприобретателя служат лишь мерой страхового возмещения.

     В настоящее время, исходя из буквального  толкования не очень корректной с правовой точки зрения фразы «убытки в застрахованном имуществе» (представляется, что убытки как денежное выражение ущерба могут быть только у субъекта), видимо, следует говорить о том, что здесь речь идет исключительно о реальном ущербе, так как в застрахованном имуществе упущенной выгоды быть не может. Такая линия законодателя носит традиционный характер, поскольку в части 1 пункта 3 статьи 10 первой редакции Закона РФ «О страховании» было прямо указано, что страховое возмещение не может превышать размера прямого ущерба застрахованному имуществу страхователя или третьего лица.

     При страховании титула, то есть права  собственности, которое как имущественное  право относится к имуществу (ст. 128 ГК РФ), убытки включают утрату имущества в юридическом смысле этого слова, то есть выбытие имущества из собственности страхователя или выгодоприобретателя вопреки его воле.

     В стандартных правилах страхования  титула страховщики обычно указывают в составе страхового покрытия и расходы владельца титула, связанные с защитой титула. Но, это все-таки убытки, вызванные не утратой титула, а образовавшиеся в связи с необходимостью произвести сопутствующие расходы, которые следует квалифицировать как финансовый риск страхователя или выгодоприобретателя. При этом принципиальных возражений против того, чтобы они покрывались в рамках страхования титула, нет.

     При страховании гражданской ответственности  за причинение вреда другим лицам  убытки представляют собой расходы, которые страхователь или застрахованное лицо понесли или должны понести  для возмещения вреда, причиненного потерпевшему. При этом данные расходы не ограничиваются размером возмещения вреда. Они могут включать в себя также расходы, которые страхователь или застрахованное лицо понесли для обеспечения возмещения вреда (например, расходы на проведение экспертизы или независимой оценки, в том числе в системе ОСАГО, расходы, связанные с эвакуацией потерпевшего или его имущества с места причинения вреда), потому что иначе эти расходы должен был бы понести выгодоприобретатель, и в этом случае они совершенно однозначно составили бы его убытки.

     При страховании гражданской ответственности  за нарушение договора в состав убытков входят расходы:

     - по возмещению убытков выгодоприобретателя;

     - уплате страхователем неустойки;

     - уплате страхователем процентов годовых в порядке статьи 395 ГК РФ;

     - уплате задатка в одинарном или двойном размере;

     - в связи с иными видами договорной ответственности.

     Необходимо  отметить, что в настоящее время  многие специалисты страховых организаций  возражают против возможности включения неустойки в объем страхового покрытия при страховании договорной ответственности. При этом обычно приводят целый ряд доводов, а именно:

     - неустойка (штраф, пеня) имеет статус способа обеспечения исполнения обязательства, так как прямо указана в составе таких способов в пункте 1 статьи 329 ГК РФ, и поэтому не является видом договорной ответственности;

     - пункт 1 статьи 929 ГК РФ устанавливает обязанность страховщика возмещать убытки, но не штрафы и пени. В пункте 2 статьи 15 Кодекса, где раскрывается понятие убытков, о неустойке не говорится;

     - неустойка является формой штрафных санкций, ее размер установлен заранее и не подлежит доказыванию, в то время как страхователь или выгодоприобретатель должен доказать факт и размер убытков;

     - неустойка представляет собой штраф за допущенное гражданско-правовое нарушение, а страхование противоправного интереса запрещено законом (п. 1 ст. 928 ГК РФ);

     - в силу статьи 333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, и поэтому в случае с неустойкой неизвестен окончательный размер убытков страхователя.

     Следует подчеркнуть, что до недавнего времени  вопрос о принадлежности неустойки к тому или иному институту гражданского права действительно не имел сколько-нибудь серьезного значения, что совсем недавно позволило заметить, что такие вопросы, как, в частности, относится ли неустойка к мерам ответственности или способам обеспечения, «с юридической точки зрения пусты».

     С мнением, согласно которому неустойка не является формой договорной ответственности, сложно согласиться. О неустойке говорится не только в главе 23 ГК РФ, посвященной обеспечению исполнения обязательств, но и в главе 25 Кодекса, регулирующей ответственность за нарушение обязательств. Статья 394 ГК РФ устанавливает, что в большинстве случаев неустойка идет в зачет убытков или взамен их.

     Неустойка, несомненно, является дополнительным имущественным обременением должника, связанным с нарушением им своих договорных обязательств. Таким образом, неустойка является разновидностью договорной ответственности.

     Довод о том, что неустойка не является убытком страхователя, явно ошибочен, поскольку при уплате неустойки  имущество должника уменьшается. Кроме того, противники страхования договорной ответственности в форме неустойки путают убытки как экономическую и правовую категории.

     Необходимость доказывания страхователем размера  убытков в данном случае сохраняется, так как он должен будет представить  страховщику документы, подтверждающие факт нарушения договора, наличия в нем условия о неустойке и ее размере, факт уплаты неустойки в размере, установленном договором.

     Что касается страхования противоправных интересов, то неустойка как вид  гражданско-правовой ответственности  ничем не отличается от тех же убытков и иных видов ответственности, а, как известно, закон при этом разрешает в исключительных случаях страховать договорную ответственность.

     Если  выгодоприобретатель не согласится с позицией страховщика, он вправе будет  перенести спор в суд, и там уже окончательно будет определен размер подлежащей уплате неустойки и, соответственно, страхового возмещения.

     В рамках договорной ответственности  не подлежит возмещению риск невозврата кредита, что является неисполнением основного долга, так как это оборотная сторона основного долга, а не договорная ответственность³.

     Следует остановиться на этом вопросе, потому что в последнее время наблюдаются  попытки законодателя под видом  страхования договорной ответственности возложить на страховщиков обязанность по возмещению невозвращенного кредита или аванса. Так, в пункте 4 статьи 31 Федерального закона от 16 июля 1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» прямо речь идет о страховании заемщиком своей ответственности за невозврат кредита. Ответственность страховщика в случае невозврата туроператором или турагентом стоимости тура также возложена на страховщика по договору страхования ответственности туроператора (ст. 17.1 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности»). В Федеральном законе от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» размер финансового обеспечения исполнения контрактов, а следовательно, и страховой суммы по договорам страхования ответственности по государственным (муниципальным) контрактам увязан с размером аванса, что также, по крайней мере косвенно, указывает на то, что страховщик, страхуя ответственность по государственным и муниципальным контрактам, должен возмещать заказчику невозвращенный исполнителем аванс.

     Ныне  действующее гражданское законодательство, с одной стороны, достаточно четко  разграничивает обязанность по исполнению основного долга и гражданско-правовую ответственность, а с другой – создает основание для сомнений в этом. Так, в пункте 1 статьи 396 ГК РФ закреплено правило о том, что уплата неустойки и возмещение убытков, то есть применение мер гражданско-правовой ответственности, в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором. В то же время согласно пункту 2 статьи 405 ГК РФ, если вследствие просрочки должника исполнение утратило интерес для кредитора, он может отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков⁴.

     Таким образом, основной долг нельзя смешивать  с договорной ответственностью. Поэтому в рамках страхования ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров страховщик не обязан возмещать невозвращенный должником кредит или аванс.

     Возможны  определенные расходы страхователя по осуществлению договорной ответственности, например, расходы на транзакцию по перечислению крупной суммы убытков или неустойки, процентов годовых, задатка или других видов ответственности. Входят ли в состав договорной ответственности такие расходы? Конечно, нет. Это – тоже финансовый риск страхователя.

     Основной  долг и его оборотную сторону  – невозврат аванса – нельзя смешивать с договорной ответственностью, так как здесь нет дополнительного обременения имущественной сферы неисправного должника.

     Есть  вопрос и относительно состава убытков  выгодоприобретателя, которые могут служить мерой ответственности страхователя или застрахованного лица: может ли входить в их состав упущенная выгода выгодоприобретателя? С.В. Дедиков считает, что может, потому что это такая разновидность убытков, как реальный ущерб.

     При страховании предпринимательских  рисков страховщик возмещает:

     - расходы, которые страхователь понес или должен понести для восстановления своего нарушенного права;

     - упущенную выгоду страхователя.

     При страховании финансовых рисков страховщик возмещает:

     - расходы, которые лицо, чьи финансовые риски застрахованы, понесло или должно будет понести в связи с событием, на случай наступления которого осуществлялось страхование;

     -упущенную выгоду лица, чьи финансовые риски застрахованы, из-за расходов, которые это лицо понесло или должно будет понести в связи с событием, на случай наступления которого осуществлялось страхование.

      Задание 7. 

     Рассчитайте по первому варианту незаработанную премию методом «pro rate temporia» пропорционально не истекшему сроку действия договора страхования на отчетную дату:

     Если:

     НП - незаработанная премия по договору, вступившему  в силу 01.03.06.;

     Тб - базовая страховая премия по договору -90 руб.