Контрольная работа по "Хозяйственному праву". 44

1 вопрос. Правовое регулирование рекламы

     Понятие рекламы было дано в ранее действовавшем  Федеральном законе от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе", однако новое законодательство о рекламе содержит более четкую формулировку, введены новые понятия. Так, в частности, расширен перечень определений, которые, с одной стороны, стали проще для понимания, с другой - распространяются на все понятия современной жизни, нуждающиеся в рекламе. Если в Федеральном законе от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" понятие рекламы ограничивалась информацией о физическом или юридическом лице, виде деятельности, товарах, идеях и начинаниях (рекламной информацией), то новый Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" вводит новое определение рекламы.

     Следует отметить, что прежнее законодательство также определяло рекламу как  рекламную информацию, распространяемую в любой форме, с помощью любых средств с целью формирования или поддержания интереса к рекламируемому объекту. Однако только сейчас внесены важнейшие поправки, вызванные современной экономической ситуацией. Дело в том, что сегодня в рекламе, а значит, в правовом регулировании и защите нуждаются не только товары, физические и юридические лица, но и интеллектуальная собственность (четко определенное в правовом поле понятие в отличие от "идей и начинаний"), и прежде всего, необходимо отметить, что правовое регулирование касается преимущественно коммерческой рекламы.

     Политическая  реклама, то есть свободное выражение  определенных политических взглядов и  агитация за них, пользуется, как правило, конституционной защитой в любом  демократическом государстве. И  хотя определенные ограничения для политической рекламы существуют (например, во время избирательных кампаний), они не так строги и ужесточены как для рекламы коммерческой. Так, в части 2 статьи 2 ФЗ "О рекламе" прямо сказано, что "настоящий ФЗ не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума".

     Коммерческая  реклама трактуется как реклама, направленная в первую очередь на увеличение прибылей от продажи товаров  и услуг и конституционно защищена гораздо меньше (Австрия, Германия, Швеция, США), а в некоторых странах вообще лишена конституционной защиты (Канада, Нидерланды).

     Также следует указать, что правовое регулирование  рекламы должно осуществляться государством исключительно в целях утверждения  и реализации конституционных прав и свобод граждан, безопасности государства, сохранения здоровья нации. Поэтому, если потребление алкогольных и табачных изделий приобретает в каком-либо государстве столь широкий размах, что можно всерьез опасаться деградации населения и ухудшения генофонда нации, то государство вправе ограничить или вовсе запретить рекламу этих товаров, наложить ограничения на производство и стандарты в области прав человека предусматривают право граждан на охрану здоровья, а государствам, присоединившимся к этим стандартам, корреспондируется обязанность создать все условия для реализации этого права.

     Правовое  государственное регулирование  рекламы предусматривает разработку и принятие национальных законодательных  и нормативных актов, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения, распространения и использования рекламы; определяющих принципы рекламной деятельности; предотвращающих и пресекающих недобросовестной рекламы и рекламы, посягающей на общественные ценности и общепринятые нормы морали.

     Также законодательно делается существенное различие между рекламой в печатных и электронных СМИ. Как правило, ограничения и запреты касаются электронных СМИ, в большей степени, телевидения. Связано это с большим  творческим потенциалом телерекламы. По своей возможности массового охвата аудитории ни одно другое средство массовой информации не может сравниться с телевидением: комбинация звука, визуального изображения и движения; возможность демонстрации продукта; потенциал в использовании специальных эффектов; фактор доверия, когда все происходит прямо перед вашими глазами; эффект присутствия. 

Понятие и сущность рекламы

     Реклама - информация, распространенная любым  способом, в любой форме и с  использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Понятие рекламы раскрывается как информация, характеризующаяся совокупностью  признаков.

Реклама - это информация:

а) распространяемая в любой форме (устной, письменной, с помощью рисунков, графиков и  т.н.);

б) распространяемая с помощью любых средств (средств  массовой информации, транспортных средств  и др.);

в) о  физическом или юридическом лице, товарах, идеях, начинаниях;

г) которая  предназначена для неопределенного  круга лиц;

д) целью которой  является формирование или поддержание  интереса к физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям;

е) которая в  результате повышенного интереса к товарам, идеям, начинаниям способствует их реализации.

     Так как рекламная деятельность является одним из видов предпринимательской  деятельности - рекламной - то на нее, естественно, распространяются нормы конституционного, гражданского, административного, финансового, уголовного и других отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность. Особенности же правового регулирования специфического самостоятельного вида ПД - в основном определены в Законе о рекламе. Кроме названного Закона, законодательство РФ о рекламе состоит из принятых в его развитие (в соответствии с ним) иных федеральных законов. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, регулируются также указами Президента РФ, нормативными актами Правительства РФ и НПА федеральных органов исполнительной власти, издаваемыми в соответствии с Законом о рекламе.

     В научно-практической литературе законодательство о рекламе рассматривается в  широком и узком смысле, хотя и  не всеми специалистами разделяется  эта точка зрения.

     В широком смысле законодательство о  рекламе охватывает значительное число  нормативных актов, которые регулируют не только отношения, возникающие в  процессе производства, размещения и  распространения рекламы, но главным  образом отношения общегражданские, не специфические только для рекламы. Так, отношения, касающиеся рекламы как приглашения делать оферты, регулируются гражданским законодательством (статьи 437, 494 ГК РФ). Названным законодательством регулируются и отношения, связанные с опровержением рекламы, содержащей сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию физического или юридического лица (статья 152 ГК РФ). К законодательству о рекламе в широком смысле относятся и некоторые нормы законодательства о налогах и средствах массовой информации. Статья 36 Закона РФ "О СМИ" от 27.12.1991 посвящена распространению рекламы, а статья 60 этого Закона - ответственности за нарушение правил распространения рекламы.

     В узком смысле законодательство о  рекламе составляют нормативные  акты, регламентирующие собственно рекламные отношения, которые возникают в процессе производства, размещения и распространения рекламы, и иные сферы, получившие регламентацию в Законе о рекламе и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актах. Например, ПП РФ от 12.01.1996 №11 "Об улучшении информационного обеспечения населения РФ" ряду министерств и ведомств предписано предусмотреть льготы рекламодателям, производителям и распространителям рекламной продукции, обеспечивающие стимулирование их деятельности по рекламе продукции (работ, услуг) отечественных производителей.

     Закон о рекламе ставит перед собой  цели развития рынков товаров, работ  и услуг на основе соблюдения принципов  добросовестной конкуренции, обеспечения  в РФ единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

     Статья 4 Закона о рекламе гласит, что "законодательство РФ о рекламе состоит из настоящего Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, нормативными правовыми актами Правительства РФ".

     В связи с этим следует отметить Указ Президента РФ от 17.02.1995 №161 "О  гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы". Данный акт содержит требования о недопущении распространения в средствах массовой информации рекламы целителей, экстрасенсов и других лиц, объявляющих себя специалистами по лечению методами народной медицины и другими традиционными методами и не имеющих соответствующих разрешений согласно статьям 56, 57 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан.

     Государственное регулирование рекламной деятельности можно подразделить на нормативное  и организационное.

     Нормативное регулирование реализуется посредством  установления в актах компетентных государственных органов правил осуществления рекламной деятельности и ответственности за нарушение этих правил.

     Организационное регулирование осуществляется компетентными  государственными органами, среди которых  в первую очередь следует назвать Федеральную Антимонопольную Службу (ФАС), которое возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе. 

2 Вопрос. Характеристика акционерных обществ

     Создание, функционирование  и  управление  акционерным  обществом осуществляется в соответствии с  Гражданским Кодексом  Российской  Федерации, Федеральным  законом РФ от 25 декабря 1995 г. М 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

     В  соответствии  с  Федеральным законом акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

     Акционеры, не  полностью  оплатившие акции, несут  солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

     Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

     Правовое положение акционерного общества  и права и обязанности акционеров определяются  в  соответствии  с  Гражданским Кодексом и законом об акционерных обществах.

     Акционерное общество может быть создано  путем  учреждения  вновь  и  путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

     Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации  этих  предприятий.

     Акционерное общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и форменном наименовании.

     Акционерное  общество, участники которого могут  отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое  акционерное общество вправе проводить открытую  подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

     Число акционеров открытого общества не ограничено. Минимальный размер уставного капитала открытого общества должен быть равен тысячекратной сумме и более минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

     Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский  баланс, счет прибылей и убытков.

     Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на  выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

     Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых  другими акционерами этого общества.

     Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об  акционерных  обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное  общество в течение года, а по истечении  этого срока — ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

     В случаях, предусмотренных законом об акционерных  обществах, закрытое акционерное общество может быть обязано  публиковать для всеобщего сведения следующие документы: годовой отчет, бухгалтерский   баланс, счет прибылей   и убытков. 

Образование акционерного общества

     Учредителями  акционерного общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение об его учреждении.

     Число учредителей открытого общества не  ограничено, а число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Общество может быть учреждено одним лицом, решение об учреждении  общества это лицо принимает единолично. Но общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое  хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

    Учредители акционерного общества заключают  между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

     Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.

     Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.

     Общество несет ответственность по обязательствам  учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

     Решение об учреждении акционерного общества, утверждение его устава и утверждение денежной оценки ценных бумаг, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно, а избрание органов управления общества — большинством в три четверти голосов, которые  представляют  подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

     Учредительным документом  акционерного  общества  является его устав, утвержденный  учредителями.

     Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах

     Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных  предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.

     Акционерное общество может быть  создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним  акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.

     Акционерное общество не может  иметь  в  качестве  единственного участника другое  хозяйственное  общество, состоящее  из  одного лица.

     Учредительным  документом  акционерного  общества является  его устав, требования которого обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

     Устав общества должен  содержать следующие сведения:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества;
• место нахождения общества;
• тип общества (открытое или закрытое);
• количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;
• права акционёров-владельцев акций каждой категории (типа);
• размер уставного капитала общества;
• структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия решений;
• порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;
• сведения о филиалах и представительствах общества.

   Уставом общества могут быть  предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

     Уставом общества могут быть определены:

• количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным акциям (объявленные акции);
• права, предоставляемые акциями общества каждой категории (типа) владельцев, которые оно размещает;
• порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

     В уставе общества определяется размер дивидендов и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по  привилегированным акциям каждого типа. В уставе может быть оговорено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого записан в уставе, накапливается   и  выплачивается  впоследствии (кумулятивные  привилегированные акции).

     Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества, а также другие положения, не противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах»  и иным  федеральным законам.

       Уставный  капитал  акционерного  общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

     Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом об акционерных обществах. Минимальный размер уставного капитала установлен федеральным законом дифференцированно для открытого и закрытого общества.

     Не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путём зачета требований к обществу.

     Открытая подписка на акции акционерного общества  не  допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть  распределены среди учредителей.

     Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала.

     Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество  подлежит  ликвидации.

     Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. 

Выпуск  ценных бумаг и  выплата дивидендов АО

     Уставный капитал общества формируется путем выпуска и размещения акций, которые при учреждении общества должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества. При этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть — в течение года с   момента его регистрации, если иное не будет установлено федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Дополнительные акции общества оплачиваются в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения).

     Оплата акций и иных ценных бумаг  общества  может  осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими ценностями либо иными правами, имеющими денежную оценку, которая производится  по  соглашению между учредителями.

     Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по их номинальной стоимости, в других случаях — по рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. В определенных случаях общество может осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости. Общество может размещать акции и цепные бумаги общества, конвертируемые в акции.

     При учреждении общества все его акции должны быть размешены среди учредителей. В соответствии со ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» все акции общества являются именными.  

     Общество выпускает и размещает обыкновенные и привилегированные акции нескольких типов, но  номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать  25%  от  уставного капитала общества. Каждая обыкновенная акция  общества  предоставляет акционеру, ее владельцу, одинаковый объем прав.

     Общество в установленном законодательством порядке должно вести реестр акционеров общества. Оно вправе ежеквартально, раз в  полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Дивиденды  выплачиваются  деньгами или иным имуществом из чистой прибыли общества за текущий год, по привилегированным акциям  определенных  типов  могут  выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

     Общество не имеет права принимать решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциям:

• до полной оплаты всего уставного капитала общества;
• до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Федерального закона «Об акционерных обществах»;
• если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» или указанные признаки появятся   у  общества  в  результате  выплаты дивидендов;
• если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью, определенной уставом, ликвидационной стоимости размещенных привилёгированных акций, либо станет меньше их размера в результате  выплаты дивидендов.

     Общество в соответствии с законодательством о ценных бумагах и уставом общества может размещать облигации и иные ценные бумаги. Облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации  (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества. Облигации могут быть именными или на предъявителя.

     Органами управления акционерного общества являются общее собрание акционеров, совет директоров и исполнительный орган общества, который осуществляет руководство текущей деятельностью общества.

     Функции, права и обязанности, ответственность органов управления общества установлены Федеральным законом «Об акционерных обществах».

     Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров избирается ревизионная комиссия, компетенция которой определяется уставом общества.

     Высшим органом управления акционерным обществом является общее  собрание его акционеров.

    К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1. изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;
2. избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;
3. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4. утверждение годовых отчетов бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;
5. решение о реорганизации или ликвидации общества.