Методология международного частного права
Вариант 3
1.Кодификация международного частного права в Украине.
2.Система международного частного права ФРГ.
3.Задача
Список использованной литературы
1.Кодификация международного частного права в Украине.
Под кодификацией международного права понимается систематизация международно-правовых норм, осуществляемая субъектами международного права.
Первые упоминания в литературе по международному праву о полезности кодификации относятся к периоду буржуазных революций. Считается, что первым, выступившим с идеей кодекса международного права был английский юрист и философ И. Бентам. Он, в частности, писал, что «мало можно найти в жизни вещей более необходимых, чем кодекс международного права».
Кодификация предполагает не только приведение в единую систему действующих международно-правовых норм, но и более точную их формулировку, отражение в договорной форме международных обычаев. Таким образом, современная кодификация международного права осуществляется путем:
а) установления точного содержания и четкого формулирования уже существующих и действующих (обычных или договорных) принципов и норм международного права в определенной сфере отношений между государствами (отрасли международного права);
б) изменения или пересмотра устаревших норм;
в) разработки новых принципов и норм с учетом научно-технического прогресса, актуальных потребностей международных отношений, особенно в контексте разрешения глобальных проблем человеческой цивилизации;
г) закрепления в согласованном виде всех этих принципов и норм в едином международно-правовом акте (в конвенции, договоре, соглашении) либо в ряде актов (в конвенциях, декларациях и резолюциях конференций).
В научной литературе по международному праву до сих пор встречается деление кодификации международного права на официальную и неофициальную.
Однако международная практика свидетельствует о том, что кодификация международного права является сложным политико-правовым процессом нормотворчества в международных отношениях и поэтому всегда выступает в качестве межгосударственной деятельности. Следовательно, кодификация международного права может носить только официальный характер.
Официальная кодификация международного права реализуется в форме международных договоров. Особое место в кодификационном процессе занимает Организация Объединенных Наций. Устав ООН содержит положение о том, что «Генеральная Ассамблея (ГА ООН) организует исследования и делает рекомендации в целях: а)...поощрения прогрессивного развития международного права и его кодификации» (ст. 13 Устава). Таким образом, следует отметить, что понятия «кодификация» и «прогрессивное развитие международного права » являются составными, взаимосвязанными и взаимопроникающими элементами единого кодификационного процесса.
Закон Украины «О международном частном праве» от 23 июня 2005 г. (Закон) вступил в силу 1 сентября 2005 г. Впервые в законодательной истории страны основные коллизионные предписания международного частного права (МПРП) кодифицированные в одном документе. Такой масштабной реформы МПРП никогда не было раньше. Процессу кодификации был продолжительным и непростым.
Начатый в независимой Украине процесс кодификации МПРП можно рассматривать как продолжение законопроектных работ времен "горбачевской" перестройки. Именно в эти годы (1986 1991) появляется и воплощается идея новой кодификации гражданского права, частью которой постоянная систематизация норм МПРП. 1991 г. принимаются Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (Основы 1991 г.), которые содержали значительно обновленную сравнительно с Основами гражданского законодательства 1963 г. систему коллизионных правил и других положений МПРП.
В конце 1993 г. в Украине делается попытка провести кодификацию МПРП в полном объеме (включая и международный гражданский процесс) через принятие отдельного закона. В Верховной Раде Украины (ВР) первого созыва появляется проект Закона Украины 2О решении коллизий с законодательством других стран относительно гражданских, семейных и трудовых вопросов». Проект основывался на Основах 1991 г. и проекте закона о МПРП СССР.
В этот период перед Рабочей группой стоял теоретический вопрос как об объеме кодификации МПРП, так и - о способе кодификации.
Относительно способа кодификации Рабочей группой рассматривались такие три варианта. Первый - сохранить существующий подход к источникам МПРП и провести кодификацию МПРП, разместив материал соответственно в трех новых кодексах: Гражданском, Семейном и Гражданском процессуальном. Второй вариант - осуществить кодификацию МПРП через принятие специального закона и продолжить работу над существующим проектом. Третий вариант - это широкая кодификация МПРП в рамках нового Гражданского кодекса Украины.
Приведенная выше концепция кодификации МПРП сформировалась в первой половине 1994 г. и была изложена на международном заседании Рабочей группы при участии голландских, немецких и русских экспертов в июне 1994 г.
Вследствие этого принятый 23 июня 2005 г. Закон Украины «О международном частном праве» (Закон о МПРП) содержит довольно печальные ошибки, неточности, отходы от прогрессивных правил.
Закон состоит из 82 статей и нескольких заключительных правил, объединенных в 14 разделов. В первом содержатся общие положения международного частного права. Следующие девять разделов объединили коллизионные правила относительно отдельных институтов частного права: лица; правомочия, доверенность, исковая давность; право интеллектуальной собственности; имущественное право; обязательное право; недоговорные обязанности; трудовое право; семейное право; наследственное право.
Положение международного гражданского процесса находятся в следующих трех разделах: проведение в делах при участии иностранных лиц; подсудность и выполнения иностранных судебных доверенностей; признание и выполнение решений иностранных судов.
В конце концов, последний раздел содержит заключительные положения, в которых устанавливается дата вступления в силу Закона (1 сентября 2005 г.) и названные изменения в некоторые законодательные акты.
Структура Закона отображает преимущественно организацию материально-правовых положений ЦК 2003 г. и в значительной мере отображает практику многих кодификаций мира. Кроме того, доктрина МПРП Украины и других государств строится по похожей схеме.
Структура украинской кодификации МПРП, в свою очередь, стала продуктом концептуального подхода 90 - х лет относительно объема и содержания кодификации правил МПРП Украины. Именно такая форма предоставляет возможность полнее охватить материал, содержание которого сформировано мировой доктриной и практикой МПРП во второй половине XX столетия.
В Законе впервые в отечественной законодательной практике нашли отображение основные принципы коллизионного регулирования.
Диспозитивность частного права в международных гражданских отношениях оказывается, прежде всего, в таком правовом институте, как lех mercatoria. В украинской кодификации, в отличие от Модели и принятых в странах СНГ ЦК, предполагаются наиболее полные предписания относительно этого института.
Согласно теории lех mercatoria.стороны договора могут подчинять договор не только национальному праву конкретного государства, а и также lех mercatoria., под которым понимают совокупность норм, которые имеют транснациональный характер, т.е. не принадлежат к определенной национальной правовой системе.
Основным принципом построения «объективных» коллизионных норм в Законе признается «наиболее тесная связь» соответствующих международных частных отношений с правом определенной страны. Таким образом, законодатель решительно отказывается от политики протекционизма, от попытки подчинения международных гражданских отношений своему национальному праву. В Законе устанавливается, что в случае, когда невозможно определить право страны, которая подлежит применению на основании «объективных» коллизионных норм и lех voluntatis, применяется право страны, которое имеет наиболее тесную связь с правовыми отношениями.
2.Система международного частного права ФРГ.
Структура права всех стран романо-германской правовой семьи охвачена единой схемой.
Как отмечает А. X. Саидов, во всех странах романо-германской правовой семьи признается деление права на публичное и частное. Это деление носит самый общий характер и в последнее время стало доктринальным. Первое связано с публичным, общественным интересом и соединяет частных лиц под эгидой государственной власти в единый коллектив "ради блага всего общества". Второе ориентировано на отдельных индивидов и связывает частных лиц в процессе защиты своих личных интересов, в том числе от не требующегося в этой сфере государственного вмешательства.
Деление права на частное и публичное является стержнем всей правовой системы континентального права.
Публичное право - это совокупность отраслей и институтов, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства. Трактовка публичного права предполагает специфическое понимание роли права в системе власти и социально-политических процессов и признания ее в обеспечении общественных интересов.
Частное право регулирует преимущественно отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина. Оно не только обеспечивает личности условия и возможности "самореализации", но и гарантирует права и свободы возложением на государственные органы, должностные лица и все общественные институты обязанности содействовать их реализации.
Для частного права характерно установление частного статуса физических и юридических лиц, обеспечение их равенства в отношении между собой, договорное регулирование, свобода экономической и иной деятельности и творчества. Французское частное право включает в себя гражданское право; торсовое право, гражданско-процессуальное, и даже уголовное право, в то время как структура правовой системы Германии включает уголовное право в сферу регулирования публичного права.
Имеются и отрасли, где нормы частного и публичного права переплетаются: торговое право; сельскохозяйственное право; авторское право; воздушное право; горное право; транспортное право; страховое право; международное частное право, которое определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав.
Публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой, поскольку во всех странах романо-германской правовой семьи имеется отраслевая классификация.
Структура романо-германского права признает отраслевую классификацию, т. с. система нрава разделяется на отрасли, среди которых базовыми считаются конституционная, административная, гражданская, уголовная, а также гражданско-процессуальная и уголовно-процессуальная отрасли.
Обязательственное право являлось одним из основополагающих институтов всех правовых систем, входящих в романо-германскую правовую семью представляющий собой систему норм, рассчитанных на урегулирование отношений между лицами. В рамках обязательства одному лицу принадлежит право требовать от другого лица совершения какого-либо действия или воздержания от определенного действия. Обязательства классифицируются, прежде всего, по основаниям их возникновения.
Особенностью структуры романо-германского права является и выделение абстрактной категории вещное право. Это право фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. Основным вещным правом, естественно, считается право собственности. Разные европейские законодательства вкладывают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) – владение, пользование, распоряжение, право на доход и т. п.
Социальная сфера всегда находилась в центре внимания правового регулирования в системе романо-германского права.
Согласно Европейской социальной хартии с 1996 года все страны-участники обязаны использовать вес средства национального и международного характера для эффективной реализации основных прав и принципов в социальной сфере: право на справедливые и безопасные условия труда, на справедливое вознаграждение, право на объединение в организации для защиты экономических и социальных интересов, право на социальное обеспечение, право на равные возможности и равное обращение в сфере занятости, право на социальную защиту, право на защиту от бедности, право на жилье и т. д.
Особо можно подчеркнуть сферу социального права в Германии. Расходы на социальные услуги в Германии составляют десятую часть от государственного бюджета.
Понятие правовой нормы является одним из важнейших элементов романо-германской правовой семьи. "Во всех правовых системах романо-германской правовой семьи правовую норму понимают, оценивают и анализируют одинаково".
Романо-германское право выработало единую точку зрения на понимание правовой нормы, которая сводится к следующему: норма права – это правило поведения, являющееся всеобщим и общеобязательным, имеющее большое значение. Сама правовая норма рассматривается как абстрактное предписание, как высшее правило поведения для граждан и государственных органов.
Итак, структура романо-германского права формирует единую систему, несмотря на специфические особенности присущие правовым системам этих стран.
Германия.
Признаки:
1 - романо-германская правовая система
2 - дуализм частного права
3 - кодифицированное частное право
В Германии действуют германское гражданское уложение (ГГУ) и германское торговое уложение (ГТУ) с 01.01.1900 г.
До создания Германской империи в 1871 г. на территории Германии существовало масса мелких государств (княжеств), в которых были самостоятельные частноправовые системы.
Наиболее известные из них Баварская, Саксонская и Прусская правовые системы. Саксония разработала свое саксонское гражданское уложение 1865 г., которое как-то было воспринято при разработке ГГУ.
К западу от Рейна действовал ФГК, в других землях действовали либо местные обычаи (статуты) и были земли, действовала напрямую римское право.
После объединения Германии появилась насущная потребность в разработке общегерманского гражданского нормативного акта. И германское гражданское уложение строилось на рецепции римского права и на местных германских обычаях.
Большую роль в разработке ГГУ сыграли видные германские ученые, поэтому ГГУ нередко называют схоластическим, слишком научным.
Одним из разработчиков ГГУ был правовед Карл Фон Савиньи.
Первый проект ГГУ был разработан в 1888 г., разрабатывали его ученые, очень схоластический. нормы были очень громоздкими, сложными для понимания. И этот проект пришлось переработать.
Второй проект был представлен в Рейхстаг в 1895 г., а в 1896 г. его подписал император Вильгельм и с 1.1.1900 он вступил в действие вместе с ГТУ.
ГГУ строится по пандектной системе.
Пандекты - это средневековое название одной из частей кодификации Юстиниана, которая в Риме называлась дегеста - сборник изречений пяти наиболее известных римских юристов, которые были построены по определенной системе (принципу).Суть: - есть общая часть (распространяется на все остальные разделы кодекса, на все остальные правоотношения)
- есть особенная часть (каждый раздел этой части касается отдельного конкретного правоотношения).
ГГУ состоит из пяти книг:
1 кн. - общая часть
2 кн. - обязательственное право
3 кн. - вещное право
4 кн. - семейное право
5 кн. - наследственное право
плюс: вводный титул (в котором сейчас включается раздел «международное частное право», которого раньше не было, и раздел “о распространении ГГУ на земли бывшей ГДР)
По пандектной системе строится и ГК РФ, т.к. на российское право очень сильное влияние оказало германское право. В конце XIX в., когда в России параллельно с Германией шла разработка ГК, в основу российского ГК была положена пандектная система, которая сохранилась и в кодексе 1924 (существовал до 1961 г.) А сейчас стала традиционной.
Особенность ГГУ:
- написано сложным юридическим языком, использует сложные конструкции и сложные формулировки, поэтому ГГУ весьма не прост для восприятия не юристами.
- в ГГУ имеются наряду с императивными нормами (жесткими) достаточное число предписаний и норм, дающих свободу усмотрения для участников гражданских правовых отношений, т.е. они могут самостоятельно регулировать те или иные отношения.
ГГУ строится на тех же принципах, что и ФГК:
- свобода и неприкосновенность собственности
- равенство перед законом
- виновная ответственность
- свобода договора
ГГУ строится по пандектной системе. Особенность ГГУ заключается в том, что оно было разработано видными теоретиками права и в определенной степени носит на себе черты научного труда, поэтому конструкции в ГГУ достаточно сложны для понимания. И еще одна особенность ГГУ - в значительном числе его норм используются такие общие понятия и критерии как:
- добрая совесть;
- добрые нравы;
- обычаи гражданского оборота.
Общие критерии позволяют широко толковать, применять свои нормы этих старых... , на которые нормы не были рассчитаны при разработке.
В качестве примера можно сослаться на параграф 242 ГГУ: «должник должен использовать свои обязанности добросовестно,»
Такие нормы (их много в ГГУ) юристы называют «каучуковыми параграфами» или «каучуковыми нормами2. Они могут применяться в тех правовых отношениях, которые несут за счет применения террора ???
Есть еще одна особенность ГГУ - в нем содержится некоторые отступления от принципов свободы и неприкосновенности собственности.
ГГУ было принято в конце 19 века в 1900 г. После рождения ГГУ прошел практически век и за это время многое изменилось и в экономической жизни и в социальной сфере, поэтому ГГУ знает ограничения прав собственности, в том числе на землю. Собственник земельного участка обязан в соответствии с правилами ГГУ терпеть проникновение на свой участок дыма, копоти, сажи, колебания тепла, шума и др., если это не влияет или не значительно влияет на пользование участком. (однако наравне с этим правом очень активно развивается в Германии и др. странах экологическое право, которое включает в себя комплекс правовых норм: нормы административные, уголовные нормы, гражданско-правовые нормы.)
ГГУ оказало значительное влияние на ряд зарубежных классификаций. По образу ГГУ созданы гражданские кодексы таких стран как Япония (однако, сейчас на японский кодекс идет влияние американского права), Греция, Бразилия, Перу, в определенной степени Аргентина.
Германское торговое уложение (ГТУ) - это специальный закон для сферы торгового права коммерческих организаций.
ГТУ введено в действие с 1 января 1900 г., также как и ГГУ.
ГТУ неоднократно подвергалось изменениям и усовершенствованиям по структуре, и по содержанию. ГТУ считается классическим образцом торговых уложений европейского вида. И если задумываются создать торговую кодификацию, торговый кодекс в той или иной стране, то обычно обращаются к ГТУ, чтобы узнать какие именно нормы должен включать в себя торговый кодекс.
ГТУ состоит из пяти книг:
1 - торговое сословие (регулируется правовое положение, правовой статус коммерсантов);
2 - торговые товарищества (из всех видов торговых товариществ в ГТУ распространено только три: полное, коммандитное, негласное.) Важно, что АО и товарищества с ограниченной ответственностью регулируются отдельными законами, не входит в торговое уложение.
3 - торговые книги (нормы, разработанные под влиянием права европейского союза о бухгалтерской отчетности. Первоначально в этой книге купцы должны были регистрировать все свои сделки, т.е. велась отчетность. Но сейчас эта книга сильно изменена)
4 - торговые сделки
5 - заморская торговля или международная торговля
ГТУ, не смотря на многочисленные изменения, внесенные в них, продолжает действовать уже практически век (96 лет).
Задача
Гражданином Украины Нечипоренко, который постоянно проживал в Германии, было составлено завещание, соответственно которому единым наследником всего его имущества признавалась жена Нечипоренко. После смерти Нечипоренко его сын, который проживает в Украине в квартире, которая принадлежала отцу, обратился в суд по месту пребывания квартиры с иском о признании завещания недействительным. На основании ч. 1 ст. 570 ГК Украины судьей для регулирования данных правоотношений было выбранное право Германии. Однако, согласно коллизионному законодательству ФРГ, отношения по наследованию движимого и недвижимого имущества регулируются законом гражданства наследодателя.
Какое право должно быть выбрано судом для регулирования данных правоотношений?
Для регулирования данных правоотношений судом должен выбрать право Украины. Нечипоренко был гражданином Украины, имущество в данном случае квартира расположена на территории Украины и его сын проживает в квартире.
Закон Украины четко регулирует круг наследников, определяя первую (ст.529 ГК Украины) и вторую очередь наследников по закону (ст.530 ГК Украины). К наследникам первой очереди относятся в равных долях дети (в том числе усыновленные и ребенок умершего, родившийся после его смерти), супруг и родители (усыновители).
Завещатель вправе также в любое время изменить или отменить сделанное им завещание, составив новое. Составленное позднее завещание отменяет предыдущее полностью или в той части, в которой ему противоречит.
Таким образом, закон предоставляет вам право полностью распорядиться имуществом по вашему усмотрению. Но имеется и одно существенное исключение – право на обязательную долю в наследстве (ст. 535 ГК Украины).
Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя (в том числе усыновленные), нетрудоспособные супруг, родители (усыновители), а также иждивенцы умершего наследуют независимо от содержания завещания не менее 2/3 доли, которая причиталась им при наследовании по закону.
Список использованной литературы
1. Баймуратов М. А. Международное публичное право. - Харьков: Одиссей, 2003. - 751 с.
2. Богуславский М. М. Международное частное право. - М. : Юристъ, 2000. - 407 с.
3. Звеков В. П. Международное частное право. - М. : НОРМА, 2000. - 665 с.
4. Иссад М. Международное частное право. - М., 1989. - 399 с.
5. Хачатурян А. Г. Унификация коллизионных норм в международном частном праве. - К. : Наукова думка, 1993. - 127 с.
3
