Нотариат. 3

Введение

     Нотариат - это один из основных элементов современной правоохранительной системы государства, призванный, в первую очередь, обеспечивать защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, укреплять правопорядок и законность путем правильного, единообразного и своевременного совершения нотариальных действий, направленных на юридическое закрепление гражданских прав и юридических обязанностей, предупреждение возможного нарушения этих прав в будущем.

     В настоящее  время деятельность нотариата достаточно подробно и детально регламентирована Основами законодательства Российской Федерации о нотариате (далее по тексту - Основы), а также соответствующими статьями Гражданского кодекса Российской Федерации, где прямо перечислены те виды сделок, для которых предусмотрена только нотариальная форма их заключения. Содержание деятельности органов нотариата можно разделить на несколько групп:

   1) нотариальные  действия, направленные на удостоверение  бесспорных фактов. К этой группе  принято относить удостоверение разного рода гражданско-правовых сделок, в том числе тех, для которых законом предусмотрена обязательная нотариальная форма заключения, а именно: удостоверение договоров купли-продажи, дарения, мены, залога жилого дома, квартиры, земельного участка и т.д. При этом если совершение такой сделки, не было заверено у нотариуса по месту нахождения недвижимого имущества, то согласно ст.165 ГК РФ это в дальнейшем влечет признание такого договора недействительным и покупатель, таким образом, не может стать собственником жилья, участка земли, а все полученное по сделке каждой из сторон подлежит возврату другой стороне (двусторонняя реституция).

     К этой  же группе нотариальных действий  относят оформление доверенностей,  завещаний на право пользования, распоряжения имуществом других собственников, а также доверенностей на ведение дел в суде, получение документа, бронирование квартиры, представительство в ЖСК, получение ордера и т.д.;

     2) нотариальные  действия на удостоверение бесспорного  права, к которым относятся выдача свидетельств на наследство имущества супруга, родителя, детей, родственников и иных лиц, а также свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, если такое согласие достигнуто между собственниками, либо если один супруг пережил другого. Тем самым нотариус подтверждает субъективные права физического лица на наследуемое имущество либо долю совместного имущества;

     3) нотариальные  действия, направленные на придание  документу исполнительной силы, главное место среди которых занимает совершение нотариусом исполнительных надписей о взыскании задолженностей с должников, если закон предусматривает их получение в бесспорном порядке;

    4) охранительные  нотариальные действия, т.е. принятие  мер к охране наследственного имущества до истечения срока возможности принятия его наследниками, наложение запрета на осуществление сделок с имуществом и принятие ценных документов на хранение нотариуса;

   5) нотариальное  свидетельствование верности копии  документа оригиналу, что наиболее часто встречается при восстановлении утраченных документов, подаче в различные инстанции копий различного рода свидетельств, договоров, свидетельств о верности перевода с иностранного языка;

    6) нотариальные  действия по обеспечению доказательств, необходимых в случае возникновения судебного разбирательства, если имеются основания полагать, что впоследствии представление доказательств станет невозможным, либо затруднительным по причине угрожающего состояния здоровья свидетеля, потерпевшего, либо необходимости срочного осмотра письменных либо вещественных доказательств;

    7) нотариальные  действия по удостоверению факта  нахождения конкретного гражданина  в живых, либо в определенном  месте, факта предъявления требуемого  документа в определенное время и другие действия.

     Предметом  изучения теоретического курса  "Нотариат" является нотариальное  законодательство, действующее как  в России (РФ), так и за ее  пределами. 

1.1  Понятие нотариата  и его задачи в правовой  системе России

     Термин "нотариат" ( от лат. "notarius" ("писец", "секретарь").) многозначен и обозначает одновременно, во-первых, систему органов и должностных  лиц (нотариусов и иных лиц,  имеющих право выполнения нотариальных  функций), наделенных в соответствии  с законом правом совершения нотариальных действий; во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

   Исторически возникновение  нотариата связано с развитием  гражданского оборота и гражданского  общества, необходимостью содействия  его субъектам в осуществлении  их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. История нотариата совпадает с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное¹. Одна из книг по истории французского нотариата A. Moreau так и называется "Les metamorphoses du scribe" - "Метаморфозы писаря", что достаточно удачно отражает исторический путь развития данной юридической профессии.

   Наиболее афористично  необходимость развитых юридических  процедур в гражданском обороте  выразил Гегель, писавший: "Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих

ее доказательной и  правомерной"². Нотариат в гражданском обществе обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. На протяжении всей истории развития государства и права нотариат является составной

¹См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. 4-е изд. / Пер. с фр. И.Г. Медведева. М., 2001. С. 37.

²См.:Гегель. Философия права. М., 1990. С. 255.

частью правовой системы любой страны, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом.

   Существует немало  свидетельств, отражающих роль нотариата  в фиксации как важнейших фактов истории человечества, так и права собственности. Например, в мореплавании Х. Колумба в 1492 г. сопровождал королевский нотариус Эсковедо, составивший акт об открытии Америки и тем самым официально засвидетельствовавший данный факт (см.: Сабатини Р. Колумб. М., 1992. С. 238). О другом случае, связанном с последствиями отсутствия надлежащих доказательств права собственности на недвижимость, мы знаем все со школы. В повести А.С. Пушкина "Дубровский" в качестве одной из причин, по которой Дубровский проиграл судебный процесс Троекурову по поводу владения деревней Кистеневкой, называлось отсутствие документов о праве собственности на поместье, сгоревших при пожаре.

   "Второе рождение" в 1993 г. российского нотариата  связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России. Данные изменения потребовали адекватных правовых способов защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата. Длительное время находившийся на "периферии" законодательства и юридической практики нотариат за последние несколько лет занял достойное место в правовой системе России. Как справедливо констатирует президент Федеральной нотариальной палаты России Е.Н.Клячин, первые итоги функционирования внебюджетного нотариата подтвердили правильность сделанного выбора в 1993 г.

В правовой системе России стала складываться новая комплексная  отрасль права - нотариальное право, объединяющая систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса ¹

¹См.:Гегель. Философия права. М., 1990. С. 255

с участниками нотариального  производства.

Уникальность института  нотариата (имеется в виду нотариат латинского типа), его полезность, а  также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно - юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.

Согласно ст. 1 Основ  законодательства РФ о нотариате  нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, конституциями республик в составе  России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

   Нотариальные  действия в России могут совершаться  не только нотариусами. В случае  отсутствия в населенном пункте  нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. В ГК (ст. 185, разд. V "Наследственное право") право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено должностным лицам органов местного самоуправления и другим лицам. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

1.2. Принципы  профессиональной деятельности  нотариуса

    1. Нотариус  в своей деятельности руководствуется  Конституцией Российской Федерации,  Основами законодательства Российской  Федерации о нотариате, законодательством  Российской Федерации и субъектов  Российской Федерации, уставами и решениями нотариальных палат, настоящим Кодексом, а также международными договорами, принципами и нормами Международного Союза Латинского Нотариата и Европейским Кодексом нотариальной этики.

2. Нотариус должен  знать и соблюдать принципы и заповеди Международного Союза Латинского Нотариата, выработанные в течение столетий существования нотариата и доказавшие свою правовую безупречность:

2.1. Уважай свое министерство, органы государственной власти  и органы профессионального сообщества.

2.2. Совершай нотариальное  действие, если ты уверен, что  действуешь в рамках закона, разрешай  сомнения до совершения действия; воздерживайся от действия даже  при малейшем сомнении в его  законности и правильности.

2.3. Воздавай должное  Правде.

2.4. Действуй осмотрительно.

2.5. Изучай материалы  с пристрастием и повышенной  тщательностью.

2.6. Советуйся с Честью.

2.7. Руководствуйся Справедливостью.

2.8. Ограничивайся Законом.

2.9. Работай с Достоинством.

2.10. Помни, что твоя  миссия состоит в том, чтобы не допускать гражданско-правовых споров.

3. Нотариус при вступлении  в должность обязан соблюдать  следующие морально-этические обязательства:

3.1. Защищать интересы  человека, общества и государства,  соблюдая требования закона.

3.2. Способствовать утверждению в обществе веры в закон и справедливость.

3.3. Не совершать в  личных интересах или в интересах  других лиц действий, которые  могли бы поставить под сомнение  беспристрастность и независимость  нотариальной деятельности, скомпрометировать  нотариуса в общественном мнении, причинить ущерб чести и достоинству профессии нотариуса.

3.4. Относиться к коллегам  по юридической профессии в  духе уважения, доверия и благожелательного  сотрудничества.

3.5. Поддерживать благоприятный  нравственно-психологический климат  в нотариальной конторе и нотариальном сообществе в целом; избегать проявления вредных привычек и особенностей поведения, которые могут оскорблять человеческое достоинство и негативно восприниматься окружающими.

3.6. Постоянно повышать  свой профессиональный уровень, техническую компетентность, изучать действующее законодательство и нотариальную практику.

3.7. Избегать личного  участия в деятельности политических  партий и объединений, вовлечения  в политическую деятельность, не  позволяющую нотариусу сохранять  лояльность, объективность и независимость.

3.8. Сохранять профессиональную  тайну.

3.9. Соблюдать требование  об обязательном страховании  нотариальной деятельности, соизмерять  уровень и объем страхования  своей профессиональной ответственности  с объемами и рисками своей деятельности.

3.10. Нести полную личную  и имущественную ответственность  за соблюдение требований законодательства.

3.11. Обеспечивать в  своей деятельности высокие критерии  и требования культуры общения,  в любой ситуации стремиться  сохранять выдержку и личное достоинство.

2.  Выдача  свидетельств о праве собственности  на долю  в общем имуществе  супругов

2.1. Условия  выдачи свидетельства о праве собственности

на долю в  общем имуществе супругов

Выдача нотариусами  свидетельств о праве собственности  на долю в общем имуществе супругов производится в соответствии со ст. ст. 74 и 75 Основ законодательства РФ о нотариате с соблюдением  ст. ст. 34 - 37 СК. Основами установлена возможность выдачи трех видов свидетельств о праве собственности:

- свидетельство о праве  собственности на долю в общем  имуществе по совместному заявлению  супругов;

в случае смерти одного их супругов:

- свидетельство о праве  собственности, которым определяется доля в общем имуществе пережившего супруга;

- свидетельство о праве  собственности, которым определяется  доля в общем имуществе умершего  супруга.

Формы свидетельств о  праве собственности утверждаются Министерством юстиции РФ. Следует иметь в виду, что в ныне действующем приложении к Приказу Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. N 99 "Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах" содержится только две формы свидетельств о праве собственности:

- форма N 15 - свидетельство  о праве собственности на долю  в общем совместном имуществе  супругов, выдаваемое пережившему  супругу;

- форма N 16 - свидетельство  о праве собственности на долю в общем совместном имуществе супругов, выдаваемое по их заявлению.

    Таким образом,  выдача свидетельства о праве  собственности, которым определяется  доля в общем имуществе умершего  супруга, не предполагается.

    Выдача свидетельств  о праве собственности в случае смерти обоих супругов не допускается. В этом случае вопрос об определении долей супругов может быть решен в судебном порядке.

Для выдачи любого из перечисленных  свидетельств необходимо наличие сочетания  трех условий:

- наличие брачных отношений;

- факт приобретения  имущества в период зарегистрированного  брака;

- имущество должно  являться общей совместной собственностью  супругов.

2.2. Установление  факта наличия брачных отношений

По смыслу соответствующих  статей Основ законодательства РФ о нотариате свидетельство о праве собственности может быть выдано только лицам, являющимся супругами, либо свидетельством может быть определена доля в общем имуществе лиц, которые являлись супругами до смерти одного из них. Ныне отмененная Инструкция о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР (п. 113) допускала возможность выдачи свидетельства о праве собственности бывшим супругам, брак которых на момент выдачи свидетельства уже расторгнут. Данная норма и в период действия Инструкции представлялась весьма спорной, поскольку трактовка, даваемая ею соответствующим статьям Основ, являлась явно расширительной. Подобного вывода из норм Основ делать, очевидно, не следует. При расторгнутом браке, в зависимости от конкретной ситуации, бывшим супругам, по всей вероятности, стоит рекомендовать оформление каких-либо иных соглашений и договоров (например, договор раздела совместно нажитого имущества). В практике, однако, достаточно часто приходилось иметь место со свидетельствами о праве собственности, выданными нотариусом лицам, не являющимся супругами к моменту выдачи свидетельства.

Естественно, говоря о  брачных отношениях супругов, законодательство предполагает только брак, зарегистрированный в органах загса. Фактические брачные отношения, сколь долго бы они ни продолжались, не могут привести к возникновению общей совместной собственности на приобретенное за этот период имущество. Исключение составляют лишь случаи, когда имущество приобретено в период нахождения лиц в фактических брачных отношениях, возникших до принятия Указа Президиума Верховного Совета СССР от 8 июля 1944 г., которым была признана юридическая сила только за зарегистрированными брачными отношениями. В период действия ГК РСФСР 1922 г. законодательством признавались помимо зарегистрированных браков также и фактические брачные отношения. Имущество, приобретенное во время нахождения в фактических брачных отношениях, являлось совместной собственностью лиц, состоящих в этих отношениях.

Факт состояния (нахождения) в фактических брачных отношениях устанавливается судом в порядке ст. 247 ГПК РСФСР. Следует иметь в виду, что такой факт может быть установлен только при наличии следующей совокупности обстоятельств:

- только в случае  смерти одного или обоих супругов;

- только в случае, если фактические брачные отношения возникли в период с 1926 г. по 8 июля 1944 г.;

- только если фактические  брачные отношения продолжались  до смерти одного из лиц,  состоявших в них;

- никто из лиц, находившихся  в фактических брачных отношениях, до смерти не состоял в другом браке.

При доказанных в таком  порядке фактических брачных  отношениях выдача свидетельства о  праве собственности также возможна, хотя встречается сейчас, естественно, крайне редко.

В практике нередко приходится сталкиваться с решениями судов, которыми установлен факт нахождения лиц в брачных отношениях, возникших после 8 июля 1944 г. Такие решения являются ошибочными и не порождают никаких юридических последствий, поэтому не могут быть приняты нотариусами в качестве доказательства брачных отношений.

Наличие брачных отношений  супругов устанавливается нотариусом, как правило, на основании свидетельства  о браке (свидетельства о заключении брака). Иногда в качестве доказательства брачных отношений используется отметка о регистрации брака в паспортах супругов. Вместе с тем такую отметку вряд ли можно признать бесспорным подтверждением факта нахождения сторон в зарегистрированном браке. Кроме того что эта отметка не скрепляется печатью органов загса и уже в силу одного этого не обладает достаточной доказательственной силой, она еще и далеко не всегда свидетельствует о том, что брак действительно имеет место на момент обращения граждан к нотариусу. Особенно это касается случаев выдачи свидетельства о праве собственности в случае смерти одного из супругов. Согласно Кодексу о браке и семье РСФСР брак считался расторгнутым не с момента вынесения судом соответствующего решения, а с момента регистрации его расторжения в органах загса хотя бы по обращению одного из супругов. Таким образом, у нотариуса при выдаче свидетельства о праве собственности на основании одной только отметки о регистрации брака в паспорте пережившего супруга не может быть уверенности в том, что в паспорте умершего супруга не имелось иной отметки - о расторжении брака. В настоящее же время использование в качестве доказательства брачных отношений отметок в паспортах становится и вовсе проблематичным, ибо в соответствии с нормами СК брак между супругами считается расторгнутым с момента вынесения об этом решения суда. При ныне действующем порядке расторжения брака штампа о его расторжении в паспорте может вообще не оказаться. Исходя из изложенного, отметку в паспорте о регистрации брака для подтверждения брачных отношений следует использовать в исключительных случаях и при наличии какого-либо дополнительного документа, также свидетельствующего факт брачных отношений. При выдаче свидетельства о праве собственности в случае смерти одного из супругов факт брачных отношений может быть дополнительно подтвержден также соответствующим заявлением наследников.

Факт состояния в  фактических брачных отношениях, возникших до 8 июля 1944 г., как уже  отмечалось выше, должен быть установлен решением суда, копия которого приобщается  нотариусом к материалам дела.

2.3. Установление  факта приобретения

имущества в  период брака

Свидетельство о праве  собственности может быть выдано только в случае приобретения имущества, на которое оно выдается, в период брака. Чаще всего в практике нотариусами  свидетельства о праве собственности  при жизни супругов по их совместному заявлению выдаются на имущество, подлежащее специальной регистрации или иному учету (недвижимое имущество, автомототранспортные средства). При выдаче свидетельств на такое имущество проблем с проверкой факта приобретения его в течение брака обычно не возникает. Соблюдение этого условия проверяется нотариусом по правоустанавливающим документам на имущество путем сопоставления даты регистрации брака с датой приобретения имущества. Выдавать свидетельство о праве собственности при жизни супругов на иное имущество, как правило, необходимости не возникает. В отношении него супруги оформляют свидетельство о праве собственности крайне редко, заключая вместо него договоры раздела (особенно в отношении делимого имущества и имущества относительно невысокой стоимости).

В случае же смерти одного из супругов свидетельства о праве  собственности выдаются на значительно  большее число видов имущества: это денежные вклады, различного рода денежные суммы, ценные бумаги и т.п. В отношении такого имущества  нотариус также должен удостовериться, что право на него возникло у супругов в период брака. Это возможно при наличии соответствующих официальных документов (справок, выписок и т.п.), выданных компетентными в той или иной сфере органами.

2.4. Основания  приобретения имущества

Для того чтобы выдать свидетельство о праве собственности, нотариус должен удостовериться, что  имущество является общей совместной собственностью супругов. На имущество, являющееся раздельной (личной) собственностью каждого из супругов, выдать свидетельство о праве собственности нельзя.

При определении, какое  имущество относится к совместной собственности, следует руководствоваться  нормами брачно-семейного законодательства.

В соответствии со ст. 34 СК РФ к общему имуществу супругов относятся:

- доходы каждого из  супругов от трудовой и предпринимательской  деятельности;

- доходы от результатов  интеллектуальной деятельности  каждого из супругов;

- полученные каждым  из супругов пенсии, пособия, а  также иные денежные выплаты,  не имеющие специального целевого назначения;

- приобретенные за  счет общих доходов супругов  движимые и недвижимые вещи, ценные  бумаги, паи, вклады, доли в капитале;

- любое другое имущество,  не изъятое из гражданского  оборота, нажитое супругами в  период брака, независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено, зарегистрировано или на имя кого внесены денежные средства.

Момент возникновения  права общей совместной собственности  на перечисленное имущество определяется по-разному. Так, на доходы, полученные от трудовой, предпринимательской и иной деятельности, а также на доходы от результатов интеллектуальной деятельности право общей совместной собственности супругов возникает даже в тех случаях, когда эти доходы еще не получены. По-иному решен ст. 34 СК вопрос о пенсиях, пособиях, а также иных выплатах, не имеющих специального назначения. К общему имуществу супругов в этом случае отнесены лишь уже полученные выплаты. Нельзя сказать, что законодательная логика в данном случае легко понятна и объяснима, но статья сформулирована именно таким образом, что речь в ней идет не о причитающихся к выплате суммах, а именно о полученных суммах. Исходя из этого, право общей совместной собственности у супругов на перечисленные виды выплат возникает только с момента их фактического получения.

Не может быть выдано свидетельство о праве собственности  на имущество, являющееся собственностью каждого из супругов. В соответствии со ст. 36 СК к такому имуществу относится:

- имущество, принадлежавшее  каждому из супругов до вступления  в брак;

- имущество, полученное одним из супругов хотя бы и в период брака, но в порядке наследования;

- имущество, полученное одним  из супругов в дар, как от  второго супруга, так и от  третьих лиц;

- имущество, полученное по иным  безвозмездным сделкам;

- вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и др.) независимо от времени и оснований приобретения, за исключением драгоценностей и иных предметов роскоши.

Факт приобретения имущества до заключения брака, а также отсутствие факта совместных вложений супругов на приобретение имущества устанавливается на основании правоустанавливающих документов на это имущество.

Кроме таких традиционных и широко известных оснований безвозмездного приобретения имущества, как наследование и принятие в дар, в настоящее  время не менее распространенной сделкой, в результате которой право общей совместной собственности у супругов не возникает, является передача жилых помещений в собственность одного из них в результате приватизации. Приватизация жилья - это своего рода дар государства гражданину, значительное большинство квартир приватизированы были безвозмездно, поэтому право общей совместной собственности у супругов при приватизации жилых помещений возникать не может. Супруг, отказавшийся от участия в приватизации жилого помещения и не пожелавший становиться собственником его, не вправе впоследствии претендовать на это жилое помещение по праву собственности. В случае возникновения спора по поводу правомерности заключенного договора передачи жилого помещения в собственность одного из супругов другой супруг, считающий свои права нарушенными, вправе обратиться в суд с иском о признании такого договора недействительным по общим правилам о признании сделок недействительными (например, отказ его от участия в приватизации был получен путем насилия, угрозы, обмана, злоупотребления доверием и т.п.).