Обеспечительные меры в арбитражном процессе

МИНИСТЕРСТВО  ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КАЗАНСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ (филиал)

ГОСУДАРСТВЕННОГО  ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ

 ВЫСШЕГО  ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

 «РОССИЙСКАЯ  ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ МЮ РФ»

 
 
 
 
 
 

Контрольная работа 

по дисциплине: Арбитражный процесс 
 
 

Тема: «Обеспечительные меры в арбитражном процессе» 
 
 
 
 
 

Выполнил: студент  3 курса,  группы № 302-С

                                                                      Шиликова Е.В. 
 
 

                                                  Проверил:

                                                                  
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Казань 2011

Содержание 

Введение .............................................................................................................3

Глава 1. Правовое регулирование применения обеспечительных мер в арбитражном процессе………………………………………………………...5

1.1. Понятие  обеспечительных мер…………………………………………...5

1.2. Признаки  и виды обеспечительных мер…………………………………8

Глава 2 Общая характеристика процедуры применения обеспечительных мер в арбитражном процессе…………………………………………….…...14

2.1. Основания  и порядок применения обеспечительных  мер судами. Рассмотрение принятия встречного обеспечения…………………………..14

2.2. Исполнение  определения, замена и отмена  обеспечительных мер…...23

Заключение.........................................................................................................28

Список  использованной литературы...............................................................29

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Конституция России гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности.

     Предпринимательская и иная экономическая деятельность являются составной частью общественных отношений в любом государстве, обеспечивают его существование и прогрессивное развитие. В этой связи существенное значение приобретают те отрасли права, которые защищают стабильный порядок отношений в указанных сферах, среди которых отдельное место занимает арбитражное процессуальное право.

     Так, арбитражное процессуальное право  можно определить как совокупность правовых норм, регулирующих порядок  рассмотрения и разрешения арбитражным  судом дел, возникающих в сфере  отношений по организации и функционированию экономического механизма, нацеленного на систематическое получение прибыли, а также при осуществлении иной экономической деятельности.

     Основной  задачей судопроизводства в арбитражном  суде в силу ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Для реализации указанной задачи служит, в том числе и институт «обеспечительные меры арбитражного суда», призванный гарантировать надлежащее исполнение судебных решений и предотвратить причинение значительного ущерба заявителю.

     Необходимость в применении обеспечительных мер  возникает тогда, когда имеется  реальная угроза недобросовестного  поведения ответчика или когда  непринятие таких мер сделает  невозможным исполнение судебного решения. Для их применения недостаточно субъективного опасения о будущей невозможности или затруднительности исполнения решения: надлежит убедить суд в основательности подобных опасений, причем вопрос в любом случае решает суд.

     Под обеспечительными мерами обычно понимают процессуальные действия, представляющие собой срочные временные обязывающие или запретительные меры, применяемые арбитражным судом в целях обеспечения интересов лиц, участвующих в деле и иных лиц, подавших заявление о применении таких мер.

     Актуальность  темы контрольной работы обуславливает цель работы, которая заключается в раскрытии понятия и сущности обеспечительных мер в арбитражном процессе, а так же рассмотрения основных вопросов, связанных с этим понятием.

     Постановка  указанной цели определяет необходимость решения нескольких отдельных задач исследования:

- раскрыть понятие и сущность обеспечительных мер в арбитражном процессе;

- выявить признаки обеспечительных мер в арбитражном процессе;

- провести классификацию обеспечительных мер в арбитражном процессе;

- сформулировать основания и порядок применения обеспечительных мер в арбитражном процессе;

- рассмотреть вопрос, связанный с исполнением определения об обеспечении иска;

- раскрыть содержание таких понятий, как замена и отмена обеспечительных мер.

     Объектом  исследования является арбитражное  процессуальное право как явление  правовой жизни и нормы арбитражного процессуального права, а также  особенности их реализации в институте  обеспечительных мер в арбитражном  процессе. Предметом исследования выступают существующие теоретические положения, характеризующие сущность обеспечительных мер, их особенности, некоторые проблемные аспекты института обеспечительных мер, судебная практика по применению отдельных обеспечительных мер в арбитражном судопроизводстве. 

Глава 1. Правовое регулирование применения обеспечительных мер в арбитражном процессе

1. 1. Понятие обеспечительных мер

     Одним из основных принципов правосудия является обязательность судебных актов. Данный принцип закреплен в ст. 16 АПК РФ, а также нашел свое отражение в практике Европейского Суда по правам человека, который в постановлении от 28 июля 1999 г. по делу «Иммобилиаре Саффи против Италии», в частности, отметил, «что, если внутреннее законодательство… допускает неисполнение окончательного судебного решения в ущерб одной из сторон, право на судебное разбирательство становится иллюзорным». Аналогичная правовая позиция высказана Европейским Судом по правам человека в целом и ряде других дел. На обеспечение реального исполнения вступивших в законную силу судебных актов и направлено, прежде всего, применение арбитражными судами обеспечительных мер.

     Обеспечительными  мерами в арбитражном процессе называются срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных  интересов заявителя (ч. 1 ст. 90 АПК РФ). Содержание используемой в ст. 90 АПК РФ категории «обеспечительные меры» шире содержания используемой в ст. 139 ГПК РФ категории «меры по обеспечению иска» и помимо последних включает в себя также предварительные обеспечительные (ст. 99 АПК РФ), меры встречного обеспечения (ст. 94 АПК РФ), меры по обеспечению доказательств (ст. 72 АПК РФ), меры по обеспечению исполнения судебных актов (ст. 100 АПК РФ), меры по обеспечению заявленных требований из административных и иных публично-правовых отношений (ч. 3 ст. 199, ч. 3 ст. 208 АПК РФ), меры по обеспечению заявленных требований кредиторов в делах о банкротстве (ст. 46 ФЗ от 26 окт. 2002 г. «О Несостоятельности (банкротстве)».

     Иск - большей частью имущественное требование. Однако существуют иски о защите неимущественных прав (об отмене решений органов управления хозяйственного общества, об исключении из состава участников хозяйственного общества, о защите деловой репутации, о защите исключительного права на товарный знак и т.д.). В связи с этим, по спорам неимущественного характера обеспечительные меры также могут применяться.

     Обеспечительные меры допускаются на любой стадии судебного процесса. Исходя из сложившегося понимания стадии процесса, можно  сделать вывод, что обеспечительные меры применяются не только при производстве в суде первой инстанции, но и в других стадиях процесса, по крайней мере, в апелляционном производстве. Так, ч. 3 ст. 266 АПК РФ не предусматривает прямо запрет на применение правил об обеспечительных мерах в апелляционном производстве.

     В юридической литературе по вопросу  возможности принятия обеспечительных  мер в арбитражном суде на той  или иной его стадии нет единой точки зрения.

     В.М. Шестюк высказывает мнение о том, что институт обеспечения иска должен работать только в суде первой инстанции и только до принятия им судебного акта, завершающего производство в данном суде. 1

     В.В. Ярков считает, что обеспечительные  меры применяются не только при производстве в суде первой инстанции, но и в  других стадиях процесса, по крайней мере в апелляционном производстве. 2

     Некоторые авторы, комментируя часть 1 статьи 75 АПК РФ (1995 г.), согласно которой  «обеспечение иска допускается на любой  стадии арбитражного процесса», отмечали что, вряд ли кассационная инстанция вправе применять меры по обеспечению иска. 3

     Вместе  с тем, И.Г. Арсенов в своей работе выделяет такое полномочие арбитражного суда кассационной инстанции, не связанное  с каким-либо воздействием, как на обжалуемый судебный акт, так и на кассационную жалобу, как применение мер по обеспечению иска.4

     Разделяя  позицию И.Г. Арсенова, следует отметить, что возможность принятия обеспечительных  мер арбитражным судом апелляционной  и кассационной инстанции способствует эффективности правосудия в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности и соответствует принципам определяющим общую направленность процессуальных действий, характеру арбитражного процесса в целом. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. 2. Признаки и виды обеспечительных мер

     Все обеспечительные меры отличаются такими свойствами, как срочность, временный характер, защита имущественных интересов заявителя и соразмерность обеспечительных мер заявленному требованию.

     Срочность означает безотлагательность разрешения заявления об обеспечительных мерах, а также процедурную упрощенность разрешения данного вопроса. Временный характер мер заключается в ограниченности их действия определенным периодом, в зависимости от того, в какой момент заявлено соответствующее ходатайство, удовлетворен иск либо нет.

     Защита  имущественных интересов заявителя отражается в целевой направленности обеспечительных мер — обеспечение иска или имущественных интересов заявителя. Меры обеспечения иска не могут применяться в тех случаях, когда отсутствует сам факт нарушения прав истца, в отношении которого могут быть применены обеспечительные меры. В частности, требование о применении мер по обеспечению иска путем запрещения ответчику подготавливать и распространять новые сведения, порочащие деловую репутацию истца, удовлетворению не подлежит (п. 9 Обзора практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой деловой репутации // приложение к Информационному письму Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 сентября 1999 г. № 46).

     Меры  обеспечения иска применяются в  отношении как частных лиц, так и государственных органов, например в отношении налоговых органов по искам налогоплательщиков (письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 января 1997 г. № С4-5/ОП-13; п. 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 2001 г. № 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

     Соразмерность обеспечительных мер заявленному  требованию заключается соответствии (адекватности) имущественного интереса заявителя мерам, о применении которых  он ходатайствует перед арбитражным судом. Обеспечительные меры не должны причинять имущественного ущерба ответчику.

     Оценку  соразмерности арбитражный суд  производит с учетом соотносимости  права и интереса, о защите которых  просит заявитель, стоимости имущества, на которое он просит наложить арест, либо имущественных последствий запрещения совершения определенных действий должнику (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 7 июля 2004 г. № 78 «Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер»). 5

     В соответствии с Пленумом ВАС РФ постановления № 11 «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров» от 9 июля 2003 г. В п. 2 указано на недопустимость применения арбитражными судами обеспечительных мер в виде запрета проведения общего собрания акционеров по любого рода спорам. Замечу, что мотивировка ВАС РФ в отношении данного разъяснения была иной, чем мотивировка ВС РФ. ВАС РФ исходил из того, что такая обеспечительная мера не соответствует требованиям соразмерности и достаточности обеспечительных мер, предусмотренных АПК РФ. В постановлении подчеркнуто, что «запрещение проводить общее собрание акционеров фактически означает заперт акционерному обществу осуществлять свою деятельность в той части, в какой она осуществляется посредством принятия решений общим собранием. Такая мера по своему содержанию противоречит смыслу обеспечительных мер, имеющих своей целью защиту интересов заявителя, а не лишение другого лица возможности и права осуществлять свою законную деятельность.

     Согласно  п. 2 ч. 1 ст. 91 АПК РФ обеспечительные  меры могут выражаться в виде запрета  ответчику и другим лицам совершать  определенные действия, касающиеся предмета спора. В связи с этим суд может запретить общему собранию акционеров голосовать по отдельным вопросам повестки дня, если эти вопросы являются предметом спора или непосредственно с ним связан. Данная позиция нашла отражение и в п. 3 постановлении № 11 Пленума ВАС РФ «О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров».

     Вместе  с тем на практике бывают ситуации, когда повестка дня общего собрания акционеров включается всего один вопрос. Примером может служить созыв внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (ст. 55 и 66 ФЗ «Об акционерных обществах»).

     В таком случае возникает коллизия двух разъяснений, данных ВАС РФ. С  одной стороны, если суд по заявлению акционера запретить голосовать по данному вопросу, то такая обеспечительная мера будет соответствовать ст. 91 АПК РФ и п. 3 постановления № 11. С другой стороны, поскольку в повестке дня содержится только этот вопрос, фактически данная обеспечительная мера означает невозможность проведения общего собрания акционеров, что недопустимо с точки зрения ВАС РФ, отраженной в п. 2 постановления.

     Устоявшейся судебной практике по этому вопросу  пока нет, встречаются только единичные  решения на уровне федеральных арбитражных судов. Так, в постановлении от 5 авг. 2003 г. по делу № А55-2680/03-13 ФАС Поволжского округа, по сути, выбрал вторую позицию и признал принятие обеспечительной меры в виде запрета голосовать по единственному вопросу повестки дня недопустимым, фактически означающим запрет проведения общего собрания.

     По  данному делу ОАО «Ливгидромаш»  обратилось с кассационной жалобой  на определение Арбитражного суда Самарской  области, которым общему собранию акционеров ОАО «Ливгидромаш» было запрещено  принимать решение по единственному вопросу повестки дня – увеличению уставного капитала путем размещения дополнительных акций. ФАС Поволжского округа указал со ссылкой на постановление № 11, что принятая судом обеспечительная мера фактически блокирует возможность проведения общего собрания и мешает обществу нормально функционировать. В связи с этим определение Арбитражного суда Самарской области было отменено, а в применении обеспечительной меры было отказано.

     Далее хотелось бы перейти к классификации  обеспечительных мер. Обеспечительные меры могут подразделяться по различным основаниям, например по характеру и содержанию мер обеспечения иска, по объекту мер обеспечения, другим критериям.

     Одним из них критериев классификации  является подразделение на меры обеспечения, применяемые в возникшем судебном процессе, и меры досудебного (предварительной защиты) обеспечения требований. Меры обеспечения иска являются частью более широкой категории — обеспечительных мер, которые могут применяться как до возбуждения дела в арбитражном суде (предварительные обеспечительные меры), так и для поданного в арбитражный суд иска (гл. 8 АПК РФ).

     Расширение  сферы применения обеспечительных  мер является позитивным, поскольку  законодательство многих государств допускает  как обеспечение требований, находящихся на рассмотрении суда, так и досудебное обеспечение требований кредитора. В этом плане АПК РФ повышен уровень защиты субъектов предпринимательских отношений.6

     В соответствии со ст. 91 АПК РФ обеспечительными мерами являются:

1) наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

     Следует иметь в виду при характеристике обеспечительных мер следующее. Во-первых, арбитражным судом может быть принято несколько обеспечительных мер одновременно, в связи с чем они не носят взаимоисключающий характер. Во-вторых, круг обеспечительных мер не является закрытым. Например, в ряде федеральных законов содержатся более конкретные меры обеспечения иска, отражающие специфику определенного вида юридической деятельности.

     Согласно  ст. 46 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  арбитражный суд по заявлению  лица, участвующего деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению  заявленных требований кредиторов в соответствии с АПК РФ.

     После введения наблюдения арбитражный суд кроме мер, предусмотренных АПК РФ, вправе запретить совершать без согласия арбитражного управляющего сделки, не предусмотренные п. 2 ст. 64 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Меры по обеспечению заявленных требований кредиторов действуют до даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения, об отказе в принятии заявления, о возвращении заявления без рассмотрения или о прекращении производства по делу о банкротстве. Арбитражный суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе отменить меры по обеспечению требований кредиторов до наступления обстоятельств, предусмотренных п. 3 названной статьи. Определение о принятии мер по обеспечению требований кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано. Обжалование указанного определения не приостанавливает его исполнение.

     В соответствии со ст. 69 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд отстаивает руководителя должника от должности по ходатайству временного управляющего в случае нарушений этого Закона.

     В случае удовлетворения арбитражным  судом ходатайства временного управляющего об отставании руководителя должника от должности арбитражный суд  выносит определение об отстранении руководителя должника и о возложении исполнения обязанностей руководителя должника на лицо, представленное в качестве кандидатуры руководителя должника представителем учредителей (участников) должника или иным коллегиальным органом управления должника, представителем собственника имущества должника – унитарного предприятия; в случае непредставления указанными лицами кандидатуры исполняющего обязанности руководителя должника – на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей – на одного из работников должника.7 
 
 
 
 

Глава 2 Общая характеристика процедуры применения обеспечительных мер в арбитражном процессе

2.1. Основания и порядок  применения обеспечительных  мер судами. Рассмотрение  принятия встречного  обеспечения

     Согласно ч. 1 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры принимаются по заявлению лица, участвующего в деле, а в случае, предусмотренном АПК РФ, также и иных лиц. Обеспечительные меры могут приниматься арбитражным судом по заявлению стороны третейского разбирательства (ч. 3 ст. 90 АПК РФ) и заинтересованными лицами – при предварительном обеспечении иска (ст. 109 АПК РФ).

     Заявление о принятии обеспечительных мер  оплачивается государственной пошлиной. Согласно подп. 9 п. 1 ст. 33321 Налогового Кодекса РФ при подаче заявления об обеспечении иска заявитель уплачивает государственную пошлину. По смыслу названной правовой нормы к заявлениям об обеспечении иска относятся указанные в ч. 1 ст. 90 АПК РФ заявления, направленные на обеспечении иска, и заявления, направленные на обеспечение имущественных интересов.

     Государственная пошлина подлежит уплате по каждому  заявлению об обсечении иска, в  том числе по делам о банкротстве, независимо от того, какое количество мер по обеспечению иска указал заявитель  в одном заявлении. Если при подаче заявления об обеспечении иска государственная пошлина заявителем уплачена, арбитражный суд принимает правила, изложенные в ч. 6 ст. 92, ч. 2 ст. 93 АПК РФ (оставление заявления об обеспечении иска без движения).

     Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства по делу до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, поскольку в соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении.

     В заявлении об обеспечении иска должны быть указаны:

1) наименование  арбитражного суда, в который  подается заявление;

2) наименования  истца и ответчика, их место нахождения или место жительства;

3) предмет  спора;

4) размер  имущественных требований;

5) обоснование  причины обращения с заявлением  об обеспечении иска;

6) мера, которую просит принять истец;

7) перечень  прилагаемых документов.

     В заявлении об обеспечении иска могут быть также указаны встречное обеспечение и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты лиц, участвующих в деле. Заявление об обеспечении иска подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К заявлению, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной подтверждающий полномочия на его подписание документ.8

     В случае, если ходатайство об обеспечении  иска изложено в исковом заявлении, в этом ходатайстве должны быть указаны:

1) обоснование  причины обращения с заявлением  об обеспечении иска;

2) обеспечительная  мера, которую просит принять  истец.

     К заявлению об обеспечении иска, если оно в соответствии с настоящим  Кодексом оплачивается государственной  пошлиной, прилагается документ, подтверждающий ее уплату. При рассмотрении заявления об обеспечении иска основным является принцип оперативности. В противном случае исчезает столь необходимый быстрый эффект и другая сторона может предпринять меры к сокрытию имущества и денежных средств. Поэтому заявление рассматривается судьей единолично не позднее следующего дня после его поступления в арбитражный суд.

     В том случае, если по ходатайству  ответчика (ч. 1 ст. 94 АПК РФ) арбитражный  суд потребовал встречного обеспечения  от истца с целью гарантий возможных для ответчика убытков путем вынесения определения о встречном обеспечении, то на период до его предоставления, максимально — до 15 дней, арбитражный суд не рассматривает заявление об обеспечении иска (ч. 4 ст. 94 АПК РФ). Не может быть отказано в удовлетворении заявления об обеспечении иска при представлении заявителем встречного обеспечения (ст. 94 АПК РФ).

     В результате рассмотрения заявления  судья вправе вынести определение  об обеспечении иска либо об отказе в обеспечении иска. Практика применения обеспечительных мер показала, что основанием для отказа в удовлетворении заявлений об обеспечении иска в большинстве случаев является слабая мотивировка оснований для принятия мер по обеспечению иска. АПК РФ предусматривает два основания для применения обеспечительных мер: во-первых, непринятие таких мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, во-вторых, в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю. Далее я хотела бы подробнее остановиться на основаниях для принятия обеспечительных мер.

Обеспечительные меры в арбитражном процессе