Общая характеристика посреднической деятельности в коммерческих правоотношениях. Понятие посреднических договоров
ИВЭСЭП
ФИЛИАЛ НЕГОСУДАРСТВЕННОГО ОБРАЗОВАТЕЛЬНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ ИНСТИТУТ
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СВЯЗЕЙ, ЭКОНОМИКИ И ПРАВА»
в г. СМОЛЕНСКЕ
Учебная дисциплина:
«Коммерческое право».
Контрольная работа:
«Общая характеристика посреднической деятельности в коммерческих правоотношениях.
Понятие посреднических договоров».
выполнила студентка
5 курса заочного отделения
Трубашева Юлия Валерьевна.
Смоленск -2012г.
Содержание:
Введение.
1.Общая характеристика посреднической деятельности в коммерческих правоотношениях.
- Понятие посреднической деятельности
- Концепция коммерческо-посреднической деятельности
- Принципы коммерческой деятельности
- Характеристика коммерческо-посреднической деятельности
- Формы коммерческо-посреднической деятельности
2. Понятие посреднических договоров.
-Основные виды посреднических договоров.
Заключение.
Список использованной литературы
Введение
Одной из самых перспективных и быстроразвивающихся отраслей экономики является сфера услуг, бурный рост которой представляет собой отличительную черту экономической ситуации 21 века. Рынок услуг охватывает широкое поле деятельности - от торговли и транспорта до финансирования, страхования, и, конечно же, посредничества. Появляются совершенно новые виды услуг, а также приспосабливающиеся к запросам потребителей рынка разновидности уже существующих.
В настоящее время деятельность по оказанию посреднических услуг получила широкое распространение. Очевидно, что развитый рынок - это, прежде всего наличие налаженных хозяйственных связей; значительную роль в создании таких связей играют посредники.
По мнению отечественного законодателя, существующая в настоящее время степень развития посреднических услуг не является достаточной, причем не, только в количественном, но и, прежде всего, в качественном отношении. Так, в постановлении Правительства РФ от 15 июля 1998 г. № 593 «О комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков РФ на 1998-2005 годы» Российская газета. 1998 г. 1 июля. № 122. отмечено, что в настоящее время для товарных рынков РФ помимо других причин характерны также недостаточное законодательно-правовое и нормативное обеспечение, и неравномерность расположения посреднических организаций на территории России.
В вышеназванном постановлении Правительства указано на то, что правовое регулирование посредничества, к сожалению, еще далеко от совершенства. В российском законодательстве нет единого нормативно-правового акта о посредниках, а существуют различные по юридической силе акты, регулирующие правовой статус профессиональных посредников.
Целью настоящего исследования является комплексное правовое исследование теоретических и практических проблем посреднических договоров, совершенствование законодательства в рамках названной
1.Коммерция (коммерциум) - слово латинского происхождения, в переводе означающее - торговля. Торговля - это приобретение и сбыт товаров различного назначения, то есть это ряд покупок и продаж. Торговля в широком смысле слова представляет собой операции купли-продажи вместе с примыкающими торговыми процессами, без которых невозможно организовать нормальное проведение коммерческих операций. Это прежде всего организация хозяйственных связей между продавцами и покупателями, изучение покупательского спроса на продаваемые товары, сбытовая реклама, посредничество, сервисное обслуживание покупателей, в том числе выполнение для них некоторых дополнительных услуг, страхование товаров при их доставке покупателям. Коммерческая деятельность в условиях рыночных отношений осуществляется не только в сфере товарного обращения, но и в сфере финансов, новых технологий, продуктов интеллектуального труда, и во многих других, где объекты купли-продажи имеют реальную стоимость.
Таким образом, коммерция - совокупность процессов и операций, направленных на совершение купли-продажи товаров в целях удовлетворения покупательского спроса и получения прибыли.
На современном рынке данную совокупность коммерческих отношений выполняет посредник.
Посредник - это юридическое или физическое лицо, находящееся между другими контрагентами коммерческого процесса и выполняющее функции их сведения друг с другом для обмена товарами, услугами и информацией.
В роли контрагентов выступают, как правило, производители товаров, оптовые и розничные потребители.
-Концепция коммерческо-посреднической деятельности.
Коммерческо-посредническая деятельность - это сложная оперативно-организационная система, направленная на обеспечение совершения процессов купли-продажи с учетом текущих и перспективных рыночных изменений в целях полного удовлетворения спроса населения и получения прибыли. Это такая деятельность, которая позволяет всем участникам коммерческого оборота успешно взаимодействовать с учетом взаимной выгоды на всех этапах реализации торговых сделок. Именно коммерческо-посредническая деятельность способствует эффективному развитию производства и влияет на формирование его объемов и перспективных направлений. Она в большей степени определяет экономическое положение промышленной фирмы, ее коммерческий успех с учетом переменчивых ситуаций на рынке.
Актуальность коммерческо-
Концепция коммерческо-
Главная цель предпринимателя состоит не только в обогащении, но и в непременном желании служить своему делу в соответствии с этическим кодексом предпринимателей.
-Принципы коммерческой деятельности
Для раскрытия концепции коммерческо-посреднической деятельности необходимо указать основные принципы, используемые в коммерции.
Во-первых, это тесная связь коммерции с маркетингом, она определяется сущностью современной концепции маркетинга, преобладающей на большинстве рынков и воплощена в лозунге “Продавать нужно только то, что можно продать”.
Во-вторых, умение предвидеть коммерческие риски является так же очень важным принципом для предпринимателя в сфере торговли. Риск - это степень неопределенности результата. Коммерческий риск - это возможные убытки в коммерческой работе. Он может быть определен как сумма ущерба, понесенного вследствие неверного решения и расходов до его реализации. Коммерческий риск может возникнуть вследствие инфляции (в связи с падением покупательной способности денег), с ухудшением финансового положения фирмы, а также в результате заключения рискованной сделки, невыполнения договорных обязательств контрагентами, связанных с действиями конкурентов, из-за уничтожения или порчи груза при транспортировке, от стихийных бедствий, от возможной нечестности работников фирмы. Кроме того, коммерческий риск может возникнуть по причине нестабильности социально-политической ситуации. Коммерческая деятельность без рисков невозможна, однако, при ее планировании важно предусмотреть влияние коммерческого риска. Для того чтобы риск был "взвешенный", необходимо использовать максимально возможный объем информации, всесторонний анализ коммерческой деятельности, финансовых результатов, эффективности партнерских связей, всестороннее исследование рынка, тщательный подбор персонала.
В-третьих, существует такое понятие как личная инициатива, которая зависит непосредственно от каждого человека работающего в сфере коммерции, и определяется не только личностными характеристиками, но и культурой труда. Личностные характеристики формируют основу деловых качеств коммерсанта. Под культурой труда подразумевается определенный уровень общей организации труда, отказ от устаревших и восприимчивость к новым, более эффективным методам и приемам общения с коллегами и подчиненными, поиск и вовлечение в сферу труда новых научно-технических достижений, бережное отношение к собственности, а также готовность быстро воспринимать все новое, что может оказать воздействие на повышение эффективности деятельности.
В-четвертых, работа коммерческой организации в сфере товарного обращения оценивается с помощью различных показателей: объемом реализации товаров, уровнем издержек обращения, показателями товарооборачиваемости и рядом других. Однако наиболее точно отражает эффективность коммерческой работы показатель прибыли. Поэтому нацеленность коммерческого предприятия на достижение в конечном результате прибыли является одним и основных принципов коммерческой деятельности.
-Характеристика коммерческо-посреднической деятельности
Основные направления коммерческой деятельности.
Вся совокупность коммерческих отношений содержит в себе такие основополагающие направления, как:
· поиск и выбор наилучшего партнера;
· планирование и закупка материально-технических ресурсов промышленными предприятиями и товаров оптово-посредническими и другими торговыми предприятиями;
· планирование ассортимента и сбыта продукции на промышленных предприятиях;
· прогнозирование и оперативный учет рыночных изменений;
· организация сбыта продукции предприятиями-изготовителями;
·организация оптовой продажи товаров и коммерческое посредничество;
·розничная торговля как форма коммерческо-посреднической деятельности.
На современном этапе в условиях формирования в России рыночных отношений основным направлением деятельности в сфере коммерции является организация сбыта изготовленной продукции.
Сбыт - это процесс реализации произведенной продукции в целях превращения товаров в деньги и удовлетворения запросов потребителей.
Сбыту товаров предшествуют маркетинговые исследования, предполагающие изучение рынка, разработку товара, его цены, планирование ассортимента, каналов продвижения товаров на рынок и методов стимулирования сбыта. Производитель товаров как и любой посредник должен быть не только поставщиком, он обязан постоянно проводить анализ эффективности сбытовой деятельности, разрабатывать и внедрять новые формы сбыта. Ориентация коммерческой деятельности по сбыту товаров на концепцию маркетинга в современных условиях является обязательным условием.
Немаловажным направлением коммерческо-посреднической деятельности является материально-
Закупка материальных ресурсов, так же как и сбыт готовой продукции, базируются на маркетинговых исследованиях.
-Формы коммерческо-посреднической деятельности
Коммерческо-посредническая деятельность является составной частью производственного, торгового, финансового предпринимательства, т.е. может иметь различные формы:
· производственные;
· торговые;
· финансово-кредитные.
Основное же, специфическое отличие посредника от других участников товарного рынка проявляется в том, что посредник непосредственным образом не производит продукцию, не торгует напрямую, не дает деньги в кредит, но активно способствует осуществлению этих операций.
Посредник, вступая в контакты с производителями, обладателями товаров и услуг, необходимых потребителям, получает информацию о наличии товаров и услуг и условиях продажи.
В многочисленных случаях посредник осуществляет закупку необходимых для продажи (перепродажи) товаров, услуг. Получив информацию от продавца, посредник информирует покупателей, круг которых, как правило, формируется заранее с поступлением от них предварительных запросов и интересов к товарам и услугам. Посредник доводит требования и пожелания покупателей до продавца. Таким образом, продавец и покупатель имеют четкое представление о содержании торговой сделки. Если сделка состоялась, то посредник получает вознаграждение или от продавца, или от покупателя.
2.Торговые предприятия нередко прибегают в своей деятельности к услугам других организаций, заключая с ними посреднические договоры.
Гражданским кодексом РФ предусмотрено три вида посреднических договоров:
- договор поручения, порядок заключения которого регулируется главой 49 ГК РФ;
- договор комиссии, заключаемый в соответствии с главой 51 ГК РФ;
- агентский договор, регулируемый главой 52 ГК РФ.
Характерной чертой всех посреднических договоров является то, что одна сторона сделки действует в интересах и за счет другой стороны, совершая определенные юридические действия. И хотя эти договоры имеют много общего, все же они различны. Для того чтобы сделать их сравнительный анализ, рассмотрим сначала каждый из договоров более подробно.
Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С его помощью осуществляются преимущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадлежащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфера применения договора комиссии охватывает торгово-посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.
Содержание договора комиссии определяется ст. 990 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона -- комиссионер обязуется по поручению другой стороны -- комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент -- консигнантом.
Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру. Договор может заключаться с условием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.
По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно проводит переговоры с ними и сам заключает от своего имени, но за счет комитента договор купли-продажи с лицом, которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (продавцом) за выполнение принятого на себя обязательства. Комиссионер вправе отступать от указаний комитента в случае, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и он не мог предварительно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступления от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от комитента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, то он обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенном отступлении, если иное не предусмотрено договором. Особый случай представляет реализация товара на условиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополнительно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По законодательству ряда западных стран в таких случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.
Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил имущество по цене, выше согласованной с комитентом. Комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В противном случае покупка признается принятой комитентом.
Важной особенностью отношений по договору комиссии является то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьими лицами. Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента. Поскольку договоры с третьими лицами заключаются комиссионером от своего имени, а риск их неисполнения несет комитент, то для заявления комитентом требования к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмотреть уступку комитенту прав требования к третьим лицам, а также установить сроки для передачи комиссионером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам. В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за третьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при выборе контрагента по сделке. Осмотрительность предполагает проверку законности создания и наличия регистрации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени организации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязательства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента. Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов.
В торгово-предпринимательских отношениях комиссионеры нередко создают свою сбытовую сеть либо привлекают для реализации товаров другие организации -- субкомиссионеров. При заключении договоров с субкомиссионерами комиссионер остается ответственным перед комитентом по всем предусмотренным в соглашении между ними обязательствам.
Последствия неисполнения комиссионером обязанностей по продаже товара могут предусматриваться в договоре или определяться последующими соглашениями. Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:
-возврат нереализованного товара комитенту;
-передача товара для реализации другому комиссионеру;
-продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;
-распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.
Выгода комиссионера состоит в получении комиссионного вознаграждения. Его размер традиционно устанавливается в виде процента от цены продажи (покупки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то вознаграждение уплачивается после полного исполнения договора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том случае, если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты вознаграждения лишь пропорционально выполнению поручения.
Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие расходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоценкой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем комиссионер не вправе требовать уплаты ему вознаграждения как хранителю товара, возмещаются лишь затраты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выплачивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.
В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осуществление предпродажной доработки товаров, гарантийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за такие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.
Договоры поручения в торговле
Согласно ст. 971 ГК РФ поручение -- это договор, в силу которого одна сторона -- поверенный обязуется совершить от имени и за счет другого лица -- доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лицами. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий. Вместе с тем значительно большее распространение договоры поручения приобретают в коммерческих отношениях, где на их основе совершаются разнообразные торговые сделки.
Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособляясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины «коммерческое поручение» и «коммерческое представительство».
Связь поручения с представительством носит однонаправленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением. Отношения представительства нередко возникают из закона, из трудового договора, из судебного решения.
Договор поручения, как и договор комиссии, направлен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать определенные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каждого договора определяется его основной целью, а не сопутствующими моментами. Поскольку выполнение одних лишь фактических действий не обеспечивает достижение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.
В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие договоры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торговые и финансовые брокеры, маклеры.Содержание прав и обязанностей поверенного определяется рядом документов. Основной среди них - это договор поручения. В нем указывается содержание необходимых юридических действий, сроки их исполнения, размер и порядок уплаты вознаграждения.
Поскольку работники организации-поверенного вступают в отношения с третьими лицами, они обязаны подтвердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверенному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Доверенность выполняет несколько функций. При отсутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. Доверенность выступает условием исполнения договора поручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юридические действия не могут быть совершены поверенным. Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.
Имеется еще один регулятор, который наряду с договором и доверенностью определяет права и обязанности поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре -важно определять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.
торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавливает, что поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, доверителем может быть предоставлено право отступать от его указаний без предварительного запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в разумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено договором поручения.
Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжительности гарантийных сроков, максимальных размеров платежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения других обязанностей и т. п.
Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный должен без промедления передать доверителю все полученное в связи с исполнением поручения: товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяющие возникновение обязательств в результате действий поверенного.
Договор поручения исполняется не только в интересах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расходов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретенного имущества, так и иные необходимые затраты: оплата проезда, телефонных переговоров, печатания и удостоверения документов.
Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что доверитель вправе отменить поручение, а поверенный -- отказаться от договора. Об одностороннем отказе от договора стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требует своего обоснования. Более того, закон признает ничтожными соглашения о недопустимости отказа от договора поручения.
Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и выплатить ему часть вознаграждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Поверенный со своей, стороны должен заблаговременно известить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не создать затруднений для последнего.
Агентский договор
Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сторона -- агент обязуется совершить по поручению другой стороны -- принципала юридические и иные действия от своего имени и за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Стороной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавливаются для принципала. Однако агент отвечает за ненадлежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.
В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномочий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться определения категории покупателей (продавцов) товара.
