Общество с дополнительной ответственностью. 2

     Содержание 

  1. Введение
  2. Общая характеристика общества с дополнительной ответственностью
  3. Учреждение ОДО
  4. Права и обязанности участников ОДО
  5. Органы управления ОДО
  6. Выход из ОДО и распределение прибыли
  7. Заключение
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение 

     С тех пор как в России стало  возможным предпринимательство, уже  образовалось и в настоящий момент образуется огромное количество различных  предприятий. Различаются они по многим признакам, но основополагающим фактором, позволяющим отличить одно предприятие от другого, является его  организационно-правовая форма, иногда употребляется название юридическая  форма. От того насколько правильно организовано предприятие во многом зависит и успех, и прибыльность дела.

     Общество  с дополнительной ответственностью — одна из редких форм ведения предпринимательства в Российской Федерации. При относительно небольших затратах на его создание, и относительно простой отчетностью — эта организационно-правовая форма является неинтересной большинству предпринимателей, в связи с дополнительной ответственностью личным имуществом. В этом смысле она чем-то напоминает статус индивидуального предпринимателя, только хуже.

     Однако  у данной организационно-правовой формы  есть и достоинства, привлекающие многих решающих заняться предпринимательством, например это минимальный размер уставного капитала, установленный в размере 10 тысяч рублей. 

  Общая характеристика  общества с дополнительной  ответственностью 

Цель  создания ОДО

 Общество  с дополнительной ответственностью, создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой не запрещенной законом деятельностью. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии). Срок деятельности — не ограничен, если иное не установлено Уставом Общества. 

     Закрепленное  ч.1 ст. 34 Конституции Российской Федерации право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом деятельности служит основой конституционно-правового статуса участников хозяйственных обществ. Общество с дополнительной ответственностью является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых в целях осуществления предпринимательской деятельности, представляющей собой самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность.

     Легальное понятие общества с дополнительной ответственностью дается законодательством в ст. 95 ГК РФ. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. ОДО является по сути разновидностью ООО, поэтому ГК РФ предусмотрел, что к ОДО применяются правила Кодекса об ООО, если самим ГК не установлено иное.

     Спецификой, отличающей эту форму предпринимательской  деятельности, является имущественная  ответственность участников ОДО  по долгам общества. При недостаточности  имущества данного общества для  удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к солидарной ответственности личным имуществом. При этом размер этой ответственности  ограничен – он касается не всего их личного имущества, а лишь его части в кратном размере к сумме внесенных участниками вкладов в уставный капитал. Например, участники могут быть привлечены к ответственности в трех-, пятикратном и т.п. размере внесенных ими вкладов. Отсюда вытекает еще одна особенность этого субъекта предпринимательской деятельности. При банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами общества.

     ОДО является коммерческой организацией, основанной на объединении капиталов, – в этом и представляется его  основное отличие от хозяйственных  товариществ, являющихся объединениями  лиц.

     Общество  обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые  для осуществления любых видов  деятельности, не запрещенных федеральными законами. Отдельными видами деятельности ОДО может заниматься только на основании  лицензии. Если лицензия предусматривает  установленную ею деятельность, как  исключительную, общество вправе осуществлять только разрешенные виды деятельности и им сопутствующие.

     ОДО вправе открывать банковские счета  на территории РФ и за ее пределами.

     В соответствии с п. 2 ст. 87 ГК РФ общество с дополнительной ответственностью имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

     Устав общества, содержит основные сведения, идентифицирующие общества как субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование, место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и т.д. При многочисленности участников гражданского оборота, важное значение имеет индивидуализация общества через его фирменное наименование (фирму). Согласно ст. 4 Закона об ООО, общество должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного наименования слова «с дополнительной ответственностью». Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

     Общество  должно иметь круглую печать (п. 5 ст. 2 Закона об ООО) и вправе иметь штампы, бланки, товарный знак и другие средства индивидуализации.                        Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

     Минимальный уставной капитал десять тысяч рублей. Уставной капитал может быть внесен как денежными средствами так и имуществом, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. При внесении не денежного вклада суммой более чем двадцать тысяч рублей требуется оценка, производимая независимым оценщиком.

     Изменение уставного капитала путем увеличения или уменьшения его размера является предметом подробной правовой регламентации. Увеличение уставного капитала ОДО, которое допускается только после его полной оплаты, возможно тремя способами:

     – за счет имущества общества, т.е. за счет прироста чистых активов, при этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал.

     – за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал. Дополнительные вклады могут быть внесены всеми участниками пропорционально размерам их долей в уставном капитале, что приведет, как и в первом случае, только к увеличению номинальной стоимости долей при сохранении их пропорции. Дополнительные вклады могут внести не все, а лишь отдельные участники, что повлечет за собой изменение долевого соотношения в уставном капитале. Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

     – за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом, на основании единогласного решения всех участников.

     Уставный  капитал ОДО может быть уменьшен двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости долей  всех участников общества в уставном капитале пропорционально размерам их долей  или погашения долей, принадлежащих обществу.

     Общество  обязано уменьшить свой уставный капитал в случаях: неполной оплаты участниками своих вкладов в  течение года со дня государственной  регистрации общества (уставный капитал  должен быть уменьшен до его фактически оплаченного размера); когда стоимость  чистых активов общества становится ниже размера его уставного капитала, начиная со второго года существования общества.

     Уменьшение  уставного капитала требует письменного  извещения об этом всех известных  кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения. Кредиторы при этом имеют право  потребовать досрочного прекращения  или исполнения соответствующих  обязательств и возмещения убытков. 

       Учреждение ОДО 

        Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью определен ст. 11 Закона об ООО. Условно можно выделить два этапа – подготовительный и непосредственно регистрация ОДО.

     На  первом этапе создания общества,  учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке специальный накопительный счет, для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств1. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества или органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.

     Решение об утверждении устава общества, а  также решение об утверждении  денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются  учредителями общества в порядке, предусмотренном  Законом и учредительными документами  общества.

     Решение о создании юридического лица должно быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, предусмотренного законодательством. Действующее законодательство не всегда дает возможность отграничить форму решения о создании юридического лица от учредительного документа этого юридического лица.

     Учредительными  документами общества являются учредительный  договор и устав общества.

     Учредительный договор – документ, регулирующий создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования. Он должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК РФ к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные действующим законодательством для данного договора как учредительного документа.

     В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным  договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей  общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.

     В отличие от сходного документа –  договора о совместной деятельности (договор простого товарищества (гл. 55 ГК РФ) – учредительный договор регулирует не только обязательственные отношения, которые возникают между учредителями после его заключения, но также корпоративные отношения, существующие между учредителями, юридическим лицом и третьими лицами (управляющими) после государственной регистрации юридического лица. Кроме того, учредительный договор выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. По сути, учредительный договор представляет собой разновидность корпоративной сделки2.

     Учредительный договор должен быть заключен в простой  письменной форме путем составления  одного документа согласно п. 1 ст. 89 ГК РФ. Стороны могут

предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как показывает практика, указание в учредительном договоре компании неточных данных о государственной  регистрации одного из учредителей  само по себе не будет основанием для  признания договора ничтожным в  части вхождения этого лица в  состав учредителей. Очевидно, что учредительный  договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей  юридического лица.

     Для обществ с одним учредителем  установлен один учредительный документ – устав. Изменение количественного состава участников общества влияет на число учредительных документов. При увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения договора («соглашение двух или нескольких лиц» – ст. 420 ГК РФ).

     Учредительный договор действует с момента  его заключения до момента ликвидации юридического лица.

     Устав должен включать следующую  информацию:

     – полное и сокращенное фирменное наименование общества;

     – сведения о месте нахождения общества;

     – сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

     – сведения о размере уставного капитала общества;

     – сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

     – права и обязанности участников общества;

     – сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

     – сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

     – сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

     – иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

     Устав общества может также содержать  иные положения, не противоречащие Закону и иным федеральным законам.

     Изменение учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как внесение изменений  в устав общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов  участников, если необходимость большего числа голосов для решения  этого вопроса не предусмотрена уставом общества.

     Процесс создания общества с дополнительной ответственностью завершается его  государственной регистрацией.

     Государственная регистрация юридического лица – акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах.

     Государственная регистрация юридических лиц  при их создании осуществляется регистрирующими  органами по месту нахождения постоянно  действующего исполнительного органа ОДО, в случае отсутствия постоянно  действующего исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (п. 1 ст. 13 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

     При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

     – руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

     – учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

     – руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

     – иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

     Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

     Отказ в государственной  регистрации допускается  в случае (п. 1 ст. 23 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»):

     – непредставления необходимых для государственной регистрации документов;

     – представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;

     – когда один из учредителей находится в процессе ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

     Решение о государственной регистрации  ОДО, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей  записи в соответствующий государственный  реестр (п. 1 ст. 11 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). 
 

        
 

      Права и обязанности  участников ОДО 

     Участниками ОДО могут являться юридические  лица и граждане, в том числе  профессионально не занимающиеся предпринимательской  деятельностью. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть участниками обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО). ОДО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

     Законодательством установлено ограничение количественного  состава участников ОДО – не более 50. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, ОДО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

     Участник  ОДО вправе:

     -участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном ФЗ и учредительными документами общества;

     -получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

     -принимать участие в распределении прибыли;

     -продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества;

     -в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

     -получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Устав ОДО может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.  

     Участник  ОДО обязан:

     -вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами общества;

     -не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

       Устав ОДО может предусматривать  и иные обязанности, возложенные  на участника общества. 

     ОДО отличается от других организационно-правовых форм наличием дополнительных прав участников ОДО. Рассмотрим их подробнее.

     Юридическая сущность дополнительных прав участников рассматривается как привилегия, которая может быть предоставлена  конкретному участнику не только учредительными документами, но и решением любого, в том числе и внеочередного, общего собрания общества.

     Правовая  форма ОДО характерна прежде всего  тем, что представляет собой синтез капиталистических и личных объединений. Эта черта и обусловливает  как специфику набора, так и  специфику содержания прав ее участников. Объединяя лишь капиталы, участники  ОДО наделяются целым рядом правомочий, позволяющих значительно усилить  личный элемент в конструкции  данного вида обществ.

     Дополнительные  права – наиболее наглядный пример категории прав, присущих лишь ОДО. В любой организационно – правовой форме юридического лица, в том числе и ОДО, конкретный перечень прав участников определяется учредительными документами. Он может быть расширен и дополнен по сравнению с законодательно закрепленным минимумом. Специфика же дополнительных прав участников именно общества с ограниченной ответственностью состоит в следующем:

     Во-первых, согласно Закону они могут быть предусмотрены  не только учредительными документами, но и единогласным решением общего собрания. Тем самым участники  получают возможность регулировать объем своих прав в ходе деятельности общества, не прибегая к внесению изменений  в учредительные документы и  связанной с этим процедуре перерегистрации.

     Во-вторых, дополнительные права носят персональный характер. Если права, которые предоставляет  закон, принадлежат всем участникам без исключения, то дополнительные права, по мысли законодателя, могут предоставляться либо всем участникам, либо только определенной группе участников (например, обладающим долями предусмотренного размера), либо персонально одному или нескольким участникам. И в том, и в другом случае эти права связаны с личностью их обладателя, а наделение ими обусловлено персональным решением общего собрания относительно нескольких или одного участника3.

     Необходимо  заметить, что в соответствии с  Законом к приобретателю доли не переходят лишь права, предоставленные  определенному участнику общества. Иными словами, если тот, кто наделяется тем или иным дополнительным правом, определен индивидуально, то право  это принадлежит лично ему  и имеет персональный характер. 
 

       Органы управления  ОДО 

     Высшим  органом управления в ОДО является Общее собрание участников общества. Исключительная компетенция Общего собрания установлена Законом (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Общее собрание участников может решать и любые иные вопросы, в случае отнесения их к компетенции собрания уставом Общества.  

     Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (например Генеральный директор) или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (например директор и дирекция либо правление). Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.  

     Уставом общества может быть предусмотрено  образование совета директоров (наблюдательного  совета) общества. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с федеральным  законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".  

     Уставом общества может быть предусмотрено  образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также  лицо, не являющееся участником общества. 

       Выход из ОДО и распределение прибыли 

     Участник  общества имеет право на выход  из общества независимо от согласия других его участников и общества. Норма  п. 1 ст. 26 Закона об ООО, регулирующая право участника на выход из общества, является императивной. При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. Таким образом, существует некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает и доступ к информации о деятельности общества, это может реально затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.

Общество с дополнительной ответственностью. 2