Общество с ограниченной ответственностью. 2

            Федеральное агентство по образованию

                   ИНСТИТУТ ГОСУДАРСТВЕННОГО  УПРАВЛЕНИЯ, ПРАВА

       И  ИННОВАЦИОННЫХ  ТЕХНОЛОГИЙ 

              ФАКУЛЬТЕТ    ЭКОНОМИЧЕСКИЙ

                                     Контрольная работа

 
 
       «Хозяйственное право»

                                   «Общество с ограниченной ответственностью»  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                                                            Выполнил:

                                                      Студент _4_ курса

                                                      Заочное отделение

                                                          Быков Александр

                                                                                  Андреевич

                                                               Проверил (а): 
 
 
 
 
 
 

                                 Зеленоград, 2011 год 

СОДЕРЖАНИЕ 
 

Введение 3

1.Понятие общества с ограниченной ответственностью 5

2.Учреждение общества 13

3.Уставный капитал и имущество общества 15

4.Управление в обществе 18

5.Заключительные положения 23

Список  использованной литературы 25 

Введение

      Уже несколько лет в российском праве  происходит существенное реформирование всех его основных отраслей, которое, несомненно, вызвано изменившимся стратегическим курсом экономической и социальной политики. Реформирование ключевых отраслей права затронуло все без исключения его основные институты. Довольно быстро учеными-юристами были разработаны  и предложены новые правовые концепции  для решения возникших в связи  с этим вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной  властью. Точнее сказать, концепции  эти были давно уже выработаны, и, если не нашими учеными, то учеными  стран со сходной правовой системой. С переменным успехом, не имея традиций и опыта в области цивилизованного  законотворчества, российский законодатель пытается отладить сложнейший механизм нормативного регулирования нарождающихся  в стране рыночных отношений. Несмотря на то, что в Государственной Думе постоянно ведутся активные дебаты и слушания, они, зачастую носят характер, не свойственный государственному органу такого назначения, а именно, они  почти всегда носят характер политической борьбы. Поэтому, к примеру, у правоведов возникает недоумение, почему по поводу сравнительно незначительных законодательных  актов ломается много копий, а  вопиющие по своей необходимости  и актуальности законы долгое время  лежат «под сукном». Это вызывает известный диссонанс между принимаемыми новыми законодательными актами и старыми их корреспондентами и, в итоге, между задуманным и результатом. Сегодня стала отнюдь не редкостью та ситуация, когда бланкетная норма закона отсылает своего пользователя в никуда, а так называемое «указное» право заполнило своими нормами львиную долю правового поля России. Но впадать в другую крайность, как это свойственно нашему народу, тоже не стоит; «быстро» принимать сложные по своей природе законодательные акты равносильно тому, что не принималось никаких. 

      Постепенно  правовой вакуум в сфере, в частности, гражданского законодательства исчезает. С большими усилиями российский законодатель принимает важнейшие нормативные  акты гражданско-правового характера, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений. Касается это в равной мере всех институтов гражданского права. Наверное, наибольшее преобразование претерпел  институт юридических лиц, который  в настоящее время является одним  из самых сложных, многообразных, требующих  от своего исследователя широких  познаний не только в области позитивного  права, но и в теоретической области, а также хорошо знать историю развития того или иного вида корпорации.

      В этом плане вопрос правового регулирования  функционирования обществ с ограниченной ответственностью представляется быть одним из самых актуальных, тем  более, что на сегодня эта форма  организации среднего и мелкого  бизнеса в России является самой  распространенной, и буквально на днях в силу вступил основной конституирующий  правовой акт в этой области Закон  РФ от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», опубликованный в «Российской газете», №30 от 17.02.1978 года (далее - Закон)

      В    настоящей    работе    автор    попытается    осветить    основные     понятия законодательства    об   обществах с ограниченной ответственностью, а также провести анализ      нового    Закона  в   объеме  курсового  проекта. Также хотелось бы отметить скудность        теоретического     материала      об      обществах     с         ограниченной   ответственностью,     что     затрудняет     проведение   его   анализа, необходимого для работ данного  плана.  

      1. Понятие общества с ограниченной ответственностью 

      В соответствии с Законом, обществом  с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное  одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью  общества, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов.

      Данный  вид корпораций - это изобретение  германских юристов, сделанное в  конце XIX века и вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой. В 1892 году Рейхстаг принял Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).

      Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона. Несколько  позднее общества получили распространение  и в России.

      Любопытно, что в США, Англии, Голландии, Бельгии  обществ с ограниченной ответственностью не существовало. Там уже давно  укоренились акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия стали исключением. Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном  переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили  бы накопить богатство (хотя Россия, все-таки, как признают современные политологи, колонизировала территорию за Уралом). Концентрация  капитала в этих странах  уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования  довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они  первоначально были экзотическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франции  число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает  число акционерных обществ.

      В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к категории  коммерческих организаций, то есть таких, основной целью деятельности которых  является извлечение прибыли. Сообразуясь  с этим положением такие организации (за исключением унитарных предприятий и других предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные виды деятельности, перечень которых устанавливается законом, юридическое лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). На сегодня основным нормативным актом, устанавливающим такой перечень, является, Постановление Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности". Это противоречит положению ГК РФ о том, что данный перечень должен устанавливаться законом, но до настоящего времени такой закон не принят.

      Универсальная правоспособность может трансформироваться в специальную (предметную), что регламентируется ГК РФ и Законом, где говорится, что  универсальная правоспособность может  быть "определенно ограничена" Уставом общества, утвержденным учредителями при создании общества. Интересно, что, если разрешенная законом универсальная  правоспособность может перейти  в специальную, то установленная  законом для некоторых категорий  юридических лиц специальная  правоспособность не может по решению  учредителей трансформироваться в  общую.

      Законом также предусматриваются случаи, когда, независимо от желания учредителей  общество, будет иметь специальную  правоспособность: "...Если условиями  предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного  вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как  исключительную, общество в течение  срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные  специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности" (п. 2 ст. 2 Закона). Примерами таких  специфических видов деятельности могут являться страховая и банковская деятельность.

      Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного  имущества и самостоятельная  ответственность по своим обязательствам этим имуществом. Все юридические  лица принято разделять на тех, которые  обладают правом собственности  на обособленное имущество и на тех, которые обладают иными вещными  правами на закрепленное за ними имущество. Общество с момента регистрации  приобретает право собственности  на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов, общество несет  ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или  по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закона).

      Общество  должно иметь полное фирменное наименование и вправе меть сокращенное фирменное  наименование на русском языке и  на других языках. Полное фирменное  наименование общества на русском языке  должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное  фирменное наименование общества на русском языке должно содержать  полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.

      Фирменное наименование общества на русском языке  не может содержать иные термины  и аббревиатуры, отражающие его организационно - правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации (п. 1 ст. 4 Закона).

      Фирменное наименование является также одним  из признаков юридического лица и  выполняет идентификационную функцию. Юридическое лицо имеет исключительное право на использование своего фирменного наименования и вправе требовать  от третьих лиц, неправомерно его  использующих, прекращения данных действий и возмещения убытков.

      В соответствии с Законом, общество может  создавать филиалы и открывать  представительства по решению общего собрания участников общества, принятому  большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов  участников общества, если необходимость  большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена  уставом общества.

      Создание  обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации  осуществляются с соблюдением требований Закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются  филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.  

      Общество  может иметь дочерние и зависимые  хозяйственные общества с правами  юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом  и иными федеральными законами, а  за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано  дочернее или зависимое хозяйственное  общество, если иное не предусмотрено  международными договорами Российской Федерации. Основания признания  обществ зависимыми и дочерними  по комментируемому Закону не содержит дополнительных особенностей для ООО  по сравнению с ГК РФ.

      Взаимная  ответственность основного и  дочернего обществ также определяется в соответствии ГК РФ, то есть действует  принцип раздельной ответственности  данных юридических лиц по своим  обязательствам. Исключение составляют случаи солидарной ответственности  основного общества по долгам дочернего  при заключении последним сделок во исполнение указаний основного общества, а также случаи субсидиарной ответственности  основного общества при банкротстве  дочернего, если арбитражный суд  установит в этом вину основного  общества. Интересным представляется положение Закона о том, что участникам дочернего общества предоставляется  самостоятельное право требовать  возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Думается, что  правильнее было бы говорить о праве  самого общества как юридического лица (со всеми вытекающими из этого  последствиями) требовать возмещения убытков другим лицом, по вине которого ему были причинены убытки. Кроме  того, неясно, как участник общества может самостоятельно подавать такой  иск в юрисдикционный орган.

      Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов  долей уставного капитала другого  общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в  котором публикуются данные о  государственной регистрации юридических  лиц.

      В соответствии пунктом 2 ст. 7 закона, государственные  органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками  обществ, если иное не установлено федеральным  законом. Государственные органы принято  разделять на государственные органы власти и государственные органы управления. Очевидно, эти последние  вправе создавать общества.

      Общество  может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

      Общество  не может иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица.

      Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным  законом не предусмотрено иное и  поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

      Данные  положения Закона являются довольно интересными, поскольку, как известно, они заимствованы из зарубежного  права, где давно разработана  и успешно применяется концепция "компании одного лица". В такой  компании единственный  ее учредитель выступает, как говорится, сразу  во всех ипостасях: он и орган управления (должностное лицо), и работник, и  участник. В связи с этим могут  возникать различные курьезные  ситуации. К примеру, банкротство  единственного участника может  автоматически влечь за собой  банкротство общества, в то время, как банкротство одного из членов общества, где десятки участников, может пройти совершенно безболезненно  для него. С точки зрения уголовного права единственный учредитель также, в случае совершения им противоправных деяний, содержащих состав преступления, будет единственной фигурой, представляющей "интерес" для органов предварительного расследования. В случае отправки такого предпринимателя в "места не, столь  отдаленные", дальнейшее функционирование юридического лица, созданного им,  будет под большим вопросом. Таким  образом, при применении Закона необходимо постоянно учитывать конкретные обстоятельства возникших правоотношений, состав их участников и другие существенные особенности.

      Закон ограничивает максимальное количество участников пятьюдесятью. В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом  предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано  и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом  предела, оно подлежит ликвидации в  судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную  регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или  органов местного самоуправления, которым  право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

      Общество  обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен, приобретают обязательственные  права к обществу. В соответствии со статьей 8 Закона участники общества вправе:

      участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным  законом и учредительными документами  общества;

      получать  информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией  в установленном его учредительными документами порядке;

      принимать участие в распределении прибыли;

      продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном  настоящим Федеральным законом  и уставом общества;

      в любое время выйти из общества независимо от согласия других его  участников;

      получить  в случае ликвидации общества часть  имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

      Содержание  вышеозначенных прав участников общества конкретизируется в уставе общества.

      Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным  законом.

      Помимо  прав, предусмотренных Законом, устав  общества может предусматривать  иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права  могут быть предусмотрены уставом  общества при его учреждении или  предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно.

      Дополнительные  права, предоставленные определенному  участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

      Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно. Прекращение  или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному  участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

      Участник  общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления  принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление  об этом обществу. С момента получения  обществом указанного уведомления  дополнительные права участника  общества прекращаются.

      Наряду  с правами участники общества несут определенные обязанности, необходимый  минимум которых закреплен в  Законе, в соответствии с которым  участники общества обязаны:

      вносить вклады в порядке, в размерах, в  составе и в сроки, которые  предусмотрены настоящим Федеральным  законом и учредительными документами  общества;

      не  разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.  

      Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие коммерческой тайны. На сегодня регулирование вопроса  о том, какая именно информация может  быть признана конфиденциальной, осуществляется ГК РФ, который лишь дает общее определение  информации, составляющей коммерческую тайну. Перечень сведений, не могущих  составлять коммерческую тайну, определяется соответствующим постановлением Правительства. Надо заметить, что данный перечень настолько широк, что охватывает практически все сведения, которые  содержат необходимую коммерческую информацию о субъекте предпринимательства. К примеру, любому заинтересованному  лицу  по его просьбе должен быть предоставлен бухгалтерский баланс, который является сводом необходимой  и достаточной информации не только о совершенных лицом хозяйственных  операциях, но и, подчас, об операциях  которые находятся в стадии подготовки. Нужно лишь уметь правильно прочитать и расшифровать соответствующие статьи бухгалтерского баланса. Несомненно, так, как этот вопрос урегулирован сегодня, быть не должно. Во всяком случае, должен быть сужен или сам перечень сведений, не могущих составлять коммерческую тайну, или круг лиц, имеющих право доступа к таким сведениям. Во всяком случае, ГК РФ предусматривает принятие закона о коммерческой тайне, которым, в частности, могли бы руководствоваться и участники общества при решении возникающих разногласий по данному вопросу, и суд в  случае возникновения спора.

      Помимо  обязанностей, предусмотренных настоящим  Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности  могут быть предусмотрены уставом  общества при его учреждении или  возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника  общества осуществляется по решению  общего собрания участников общества, принятому большинством не менее  двух третей голосов от общего числа  голосов участников общества, при  условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

      Дополнительные  обязанности, возложенные на определенного  участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

      Дополнительные  обязанности  могут  быть  прекращены по  решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно (ст. 9 Закона) 

      2. Учреждение общества 

 ГК  РФ, являясь нормативно-правовым актом  общего характера, называет примерный  перечень требований к учредительным  документам общества. Конкретизируется он в Законе. Как и для других обществ, учредительными документами  для ООО служат учредительный  договор и устав. В учредительном  договоре учредители общества обязуются  создать общество и определяют порядок  совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки  их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность  учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения  между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и  порядок выхода участников общества из общества (ст. 12 Закона). Если общество учреждается одним лицом, то учредительный  договор не заключается, и общество действует на только основании устава, утвержденного этим учредителем. В  случае увеличения числа участников общества (в процессе его создания) до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор (ст. 11 Закона).

      Устав общества является своеобразной Конституцией, актом высшей юридической силы в  иерархии локальных нормативных  актов. В соответствии с ГК РФ и  Законом устав должен содержать  необходимый набор положений, позволяющий  с большим или меньшим успехом  регулировать внутрифирменную деятельность. Учредители по взаимному согласию могут  предусмотреть дополнительные положения, не противоречащие законодательству, но устав каждого общества должен обязательно содержать:

      полное  и сокращенное фирменное наименование общества (в случае, если учредители решили, что общество будет иметь  сокращенное название);

      сведения  о месте нахождения общества;

      сведения  о составе и компетенции органов  общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию  общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются  единогласно или квалифицированным  большинством голосов;

      сведения  о размере уставного капитала общества;

      сведения  о размере и номинальной стоимости  доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества;

      сведения  о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;

      сведения  о порядке перехода доли (части  доли) в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке  хранения документов общества и о  порядке 

      предоставления  обществом информации участникам общества и другим лицам;

      иные  сведения, предусмотренные Законом.

      Далее в Законе (ст. 13) содержится положение  о том, что вновь создаваемое  общество подлежит государственной  регистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц  в соответствии с законом о  государственной регистрации юридических  лиц. Упоминание о том, что такого Закона еще не существует, стало  уже притчей во языцех. Может быть, это и является одной из ключевых причин того, что лицам, занимающимся мошеннической деятельностью, зачастую удается довольно легко зарегистрировать заведомо не существующее юридическое  лицо для осуществления преступной деятельности. Здесь сразу возникает  вопрос в лучших традициях древних  юристов - cui bono?