Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Обыск и выемка в уголовном судопроизводстве

План

Введение.

1. Понятие, виды и основания обыска.

2. Процессуальный порядок производства обыска. Особенности производства обыска в жилище и личного обыска.

3. Понятие, виды и основания выемки. Отличие выемки от обыска

4. Процессуальный порядок производства выемки.

Заключение.

Литература.

Введение

При производстве следствия мы сталкиваемся со следственными действиями, суть которых заключается в получении доказательств, фактических данных, сведениях об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу, в общем выступает эффективным приемом расследования, носит ярко выраженный принудительный характер и ограничивает такие конституционные права граждан, как право на частную жизнь, неприкосновенность жилища. Поэтому строгое следование нормам закона при производстве обыска обеспечивает, с одной стороны эффективность этого следственного действия, а с другой - соблюдение гарантированных Конституцией РФ прав и свобод лиц, вовлеченных в уголовный процесс, и допустимость собираемых по уголовному делу доказательств. Реализация этих требований, в конечном счете, соответствует целям процесса и назначению уголовного судопроизводства. Обыск и выемка это два следственных действия, которые неразрывно связаны друг с другом и важность обоих в процессе получения доказательств неоспорима. Целью представленной курсовой работы является исследование непосредственно процедуры производства обыска и выемки, специфики каждого из них. Во исполнение указанной цели передо мной поставлены следующие задачи: определить понятия обыска и выемки; рассмотреть основания обыска и выемки; рассмотреть познавательную сущность обыска и его место в системе следственных действий; раскрыть сущность и правовую природу личного обыска его особенности. Объектом исследования являются: уголовно-процессуальный институт обыска и выемки как следственного действия, конституционные и процессуальные нормы связанные с его применением, теоретические положения, касающиеся правовой природы и особенностей обыска и выемки как следственного действия. Предмет исследования образуют правовые отношения, возникающие в процессе применения соответствующих норм уголовно-процессуального права.

Понятие, виды и основания обыска.

Обыск — следственное действие, по своим информационно-познавательным целям весьма близкое к следственному осмотру. Так, следственный осмотр, как сказано в ст. 176 УПК, производится в целях обнаружения следов преступления, выяснения других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Обыск в соответствии с уголовно-процессуальным законом (ст. 182 УПК) производится в целях отыскания и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела, разыскиваемых лиц и трупов. Как видим, цели этих двух следственных действий, в сущности, едины или, по крайней мере, весьма близки между собой. Оба они направлены на обнаружение следов преступления и иных предметов и документов, имеющих (или могущих иметь) значение по делу. В то же время между обыском и следственным осмотром имеются принципиальные различия как в процессуальной сущности и регламентации, так и в тактике производства этих действий. И чтобы четко разобраться в этих различиях, понять, в каких случаях следует производить для достижения единых целей следственный осмотр, а в каких — обыск, вновь используем ретроспективный подход. В первом советском учебнике криминалистики понятие обыска не давалось, что затрудняло отграничение обыска от других следственных действий, и в первую очередь, от следственного осмотра. «К обыску, — начиналась соответствующая глава этого учебника, — следователь приступает в том случае, когда у него есть веские основания полагать, что у какого-либо лица или в каком-либо учреждении имеются предметы или документы, имеющие значение для расследуемого дела, или когда по делу проходят лица, скрывающиеся от следствия, суда или исполнения приговора».

Практически такой же сентенцией ограничивался и учебник 1938 г.: «...обыск производится только при достаточных основаниях полагать, что в каком-либо помещении или у какого-либо лица находятся предметы, могущие иметь значение для дела». Учебник криминалистики 1950г. определял обыск так: «Обыском называется следственно-оперативное действие, имеющее своей целью обнаружение и изъятие в определенном месте или у определенного лица объектов, важных для раскрытия преступления и изобличения виновного». Не говоря уже о том, что в данном определении явно ошибочным является использование понятия «следственно-оперативное действие» (действие может быть либо следственным, либо оперативным или оперативно-розыскным, но никак не следственно-оперативным), в нем не отражен основной признак, отличающий обыск от большинства иных следственных действий. Этот недостаток был восполнен в одном из следующих по времени издания учебников криминалистики, и сформулированное в нем определение обыска (с некоторыми модификациями преимущественно редакционного характера) воспроизводится во всей последующей криминалистической литературе: «Обыск есть следственное действие, производимое путем принудительного (курсив наш. — О. Б.) обследования помещения или иного места, либо лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела. В ряде случаев обыск производится для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов». Именно своим принудительным характером, необходимостью при обыске в определенных законом пределах ограничивать права граждан на личную свободу, свободу личной жизни н неприкосновенность жилища обыск отличается от осмотра и других следственных действий. Именно поэтому основания для производства обыска (фактические и правовые) и процессуальный режим его проведения обеспечены дополнительными гарантиями прав и законных интересов личности (напомним, что с 1 января 2004 г. обыск и (или) выемка в жилище будут производиться по разрешению на то суда). По этой же причине большая часть тактических приемов обыска, связанных с допустимым принуждением, опосредована уголовно-процессуальным законом. Образно говоря, если для производства осмотра, в частности осмотра места происшествия — следственного действия, наиболее близкого по своим целям к обыску в помещении — следователя «приглашают» лица, выявившие событие, содержащее признаки преступления, то на обыск следователя не только не «приглашают», но и не ожидают и, во всяком случае, как минимум, не желают его производства. Он производится по инициативе самого следователя, как правило, внезапно для обыскиваемых лиц, и неизбежно связан с реальным или потенциальным принуждением в отношении не только непосредственно обыскиваемых, но и ряда других лиц (в частности, оказавшихся случайно или по делам службы в месте проведения обыска). Приведем условный пример. Если следователь получил данные, что в определенном месте в лесу сокрыт какой-либо предмет, имеющий значение для дела (скажем, топор, явившийся орудием преступления), то для его обнаружения следует произвести осмотр, так как действия по розыску и изъятию искомого объекта ничьи права не ущемляют в принципе. Если же есть основания полагать, что тот же топор сокрыт на садовом участке какого-либо конкретного лица (подозреваемого, его родственника, совершенно постороннего для преступника человека), то для его обнаружения и изъятия необходимо уже проведение не осмотра, а обыска, ибо следователь вынужден вторгаться на участок, находящийся во владении или в оперативном управлении определенного лица, производить раскопки и другие инициативные действия для обнаружения искомого предмета, ограничивая тем самым право гражданина на неприкосновенность личной собственности и личной жизни. Если рассматривать цели обыска более дифференцированно, то к ним можно отнести:

а) обнаружение и изъятие предметов или документов, могущих иметь значение непосредственно по расследуемому преступлению (в том числе орудий и следов преступления, предметов и ценностей, добытых в результате его совершения);

б) обнаружение ценностей, других предметов или документов, наличие которых позволяет выдвинуть версию о совершении других преступлений помимо расследуемого, обусловившего проведение обыска;

в) обнаружение предметов, хранение или ношение которых само по себе является преступлением (например, огнестрельного оружия, наркотиков без соответствующих разрешений);

г) обнаружение предметов и документов, запрещенных к свободному обращению (ядов, радиоактивных или отравляющих веществ и т. д);

д) обнаружение разыскиваемых лиц;

е) обнаружение трупов.

Вновь обратим внимание на следующее. Выемка, на наш взгляд, гносеологически и во многом процессуально представляет собой лишь разновидность обыска. Об этом свидетельствуют, во-первых, единые цели данных действий. Напомним, что в соответствии со ст. 183 УПК выемка производится для изъятия в сущности тех же объектов, на об наружение которых направлен и обыск, но с оговоркой, что в этом случае следователь знает, какие именно предметы и документы должны быть обнаружены при выемке, и ему точно известно, где и у кого они находятся (обыск же в этом отношении носит во многом прогностический характер, о чем более подробно скажем ниже). Во-вторых, закон прямо указывает, что выемка производится в процессуальном режиме обыска (ч. 2 ст. 183 УПК; следовательно на нее распространяются все процессуально-тактические приемы и рекомендации, сформулированные законом для обыска). В-третьих, наконец, предусмотренная ч. 5 этой же статьи УПК возможность принудительного производства выемки во многом практически нивелирует тактические различия выемки и обыска. По объекту можно выделить такие виды обыска:

а) обыск в.помещении (на даче, в доме, квартире, служебном кабинете, в подсобных и других служебных помещениях магазина);

б) обыск в ином месте; в эту классификационную группу следует отнести обыск на садовых и приусадебных участках, в автомашине, подвалах, погребах и иных местах, помещениями в прямом смысле этого слова не являющимися;

в) личный обыск (обыск лица).

По последовательности различают обыск первоначальный (первичный) и повторный. Последний производится, как правило, либо при возникновении сомнений в полноте и тщательности ранее проведенного обыска, либо при получении данных о месте нахождения искомых предметов, не обнаруженных при первичном обыске, или об относимо-сти к делу того или иного предмета, обнаруженного, но не изъятого при первоначальном обыске. Наконец, повторный обыск целесообразно производить при расследовании определенных видов преступлений, а также с учетом психологических особенностей лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении конкретного преступления, и характера искомых предметов. Как показывает следственная практика, при расследовании «должностных» хищений, дела о которых возбуждены по так называемым официальным данным (акту документальной ревизии, статье в газете и т. п.), для лица, совершившего хищение, возможность производства у него обыска чаще всего очевидна. Он к нему готовится, в частности, обычно скрывает похищенное имущество либо (и) ценности, нажитые преступным путем, у родственников, знакомых, неустановленных соучастников преступления, в иных местах. Затем, когда у него будет произведен в достаточно короткое время после возбуждения уголовного дела обыск, расхититель стремится возвратить свои ценности для предотвращения их присвоения лицами, которым он передал их на хранение, либо обнаружения этих ценностей при возможных обысках в квартирах этих лиц. Именно поэтому повторно произведенный обыск у расхитителя во многих случаях позволяет обнаружить и изъять искомые предметы.

По форме организации обыск подразделяют на единичный (обыск у одного лица, в одном помещении или одном ином месте) и групповой. Под последним понимается одновременное производство обыска у всех или нескольких лиц, причастных к совершению преступления, одновременно в нескольких помещениях или иных местах (естественно, при наличии фактических и процессуальных оснований для каждого обыска).

2. Процессуальный порядок производства обыска. Особенности производства обыска в жилище и личного обыска.

Обыск — это комплекс познавательных и удостоверительных операций, осуществляемых в ходе принудительного обследования любых доступных следователю мест, а также физических лиц с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.
По смыслу ч. 1 ст. 182 УПК РФ основаниями для производства обыска являются имеющиеся в уголовном деле достаточные данные, дающие основание полагать, что в каком-либо помещении или ином месте или у какого-либо лица находятся искомые предметы, документы и пр. Это означает, что, принимая решение о производстве обыска, следователь располагает приблизительными сведениями об объектах, подлежащих отысканию и изъятию, а также о том, где находятся искомые объекты. Обыск может производиться только по возбужденному уголовному делу, на основании постановления следователя или судебного решения, если обыск производится в жилище (ч. 2 и ч. 3 ст. 182 УПК РФ), с участием понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ, в дневное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства (ч. 3 ст. 164 УПК РФ). Обыск по уголовному делу, находящемуся в производстве следователя, производит лично следователь. Органы дознания могут производить обыск по делу, находящемуся в производстве следователя, только по письменному поручению следователя. К отдельному поручению, направляемому в органы дознания, в таком случае прилагается постановление следователя либо судебное решение о разрешении производства обыска в жилище. При производстве обыска участвуют лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск (ч. 11 ст. 182 УПК РФ в ред. Федерального закона от 29 мая 2002 г. № 58-ФЗ). В необходимых случаях для участия в производстве обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста (ч. 5 ст. 164 и ч. 1 ст. 168 УПК РФ). Производство обыска осуществляется в следующем порядке.

1. Следователь выносит мотивированное постановление о производстве обыска (ч. 2 ст. 182 УПК РФ). Структура и содержание постановления о производстве обыска установлены Приложением 77 к ст. 476 УПК РФ.
Во вводной части постановления о производстве обыска должны быть указаны место и дата составления постановления; наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя; номер уголовного дела, по которому составлено постановление.
В описательной части постановления излагаются основания производства обыска и нормы УПК РФ, на основании которых вынесено постановление.
В резолютивной части постановления формулируется решение следователя о производстве обыска с указанием, где именно и какие именно предметы, документы, ценности, имеющие значение для уголовного дела, подлежат изъятию. Постановление должно быть подписано следователем.
Постановление о производстве обыска приобретает юридическую силу с момента получения согласия прокурора. Копия постановления должна быть направлена прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов на стадии предварительного расследования. Если обыск должен производиться в жилище, то необходимо получить судебное решение о разрешении производства указанных следственных действий (о порядке получения такого разрешения см. §2 главы 16 настоящего руководства). В случаях, не терпящих отлагательства, следователь производит обыск в порядке, установленном ч. 5 ст. 165 УПК РФ.
2. До начала обыска следователь обязан предъявить постановление о производстве обыска, а в случаях производства обыска в жилище — судебное решение, разрешающее производство данного следственного действия (ч. 4 ст. 182 УПК РФ). В УПК РФ не указано, кому именно следует представлять данное постановление (судебное решение). Однако в резолютивной части постановления о производстве обыска (выемки), содержание и структура которого установлены Приложением 77 к ст. 476 УПК РФ, должна быть отметка о том, что постановление предъявлено лицу, у которого производится обыск, с указанием его фамилии, имени и отчества.

3. Участникам обыска разъясняются права, обязанности и ответственность. Поскольку на следователя возлагается обязанность принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная
и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц (ч. 7 ст. 182 УПК РФ), постольку он вправе предупредить участников следственного действия о недопустимости разглашения данных предварительного расследования и отобрать у них подписки предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ. Если в обыске принимает участие переводчик, то следователь предупреждает его об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод.

4. До начала обыска следователь предлагает лицу, у которого производится обыск, добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Если перечисленные объекты выданы добровольно и нет оснований опасаться их
сокрытия, следователь вправе не производить обыск (ч. 5 ст. 182 УПК РФ).
5. Если подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела, не выданы добровольно, следователь производит поисковые действия с целью их отыскания и изъятия. По смыслу ч. 5 ст. 182 УПК РФ поисковые действия производятся обязательно, если обыск производится с целью отыскания орудий преступления, разыскиваемых лиц и трупов. Для достижения целей обыска и обеспечения безопасности участников следственного действия следователь вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска (ч. 8 ст. 182 УПК РФ). Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим лицам, присутствующим при обыске, и в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц (ч. 10 ст. 182 УПК РФ). При производстве обыска следователь должен ограничиваться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Независимо от отношения к уголовному делу изымаются предметы и документы, изъятые из оборота (ч. 9 ст. 182 УПК РФ). К числу запрещенных к обращению и подлежащих изъятию в случае обнаружения (независимо от отношения к данному делу) относятся предметы, которые приобретаются только по особым разрешениям (оружие, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды; валютные ценности; драгоценные металлы, за исключением ювелирных и других бытовых изделий), а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственность (наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие, радиоактивные и взрывчатые вещества). Обнаруженные во время обыска объекты, которые могут быть вещественными доказательствами по другому уголовному делу, также подлежат изъятию.

6. О производстве обыска следователь составляет протокол (ч. 12 ст. 182 УПК РФ), копию которого вручает под расписку лицу, в помещении которого были произведены обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи, а если обыск производился в помещении организации — представителю администрации соответствующей организации (ч. 15 ст. 182 УПК РФ). Процессуальные особенности производства обыска по отдельным категориям уголовных дел. Некоторые особенности имеет производство обыска по уголовным делам, возбужденным в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в РФ, судей, депутатов, членов выборных органов местного самоуправления. В частности, судебное решение о производстве обыска в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в РФ исполняется с согласия соответственно Совета Федерации или Государственной Думы (ст. 450 УПК РФ в ред. Федерального закона от 24 июля 2002 № 98-ФЗ). В уголовно-процессуальном законе не установлен порядок получения согласия Совета Федерации или Государственной Думы, исполнения судебного решения о производстве обыска в отношении члена Совета Федерации, депутата Государственной Думы, Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в РФ. Представляется, что в данном случае судебное решение о разрешении производства обыска у кого-либо из вышеперечисленных лиц должно быть направлено Генеральному прокурору РФ, для того чтобы он внес представление в Совет Федерации или Государственную Думу.
В соответствии с ч. 4 ст. 450 УПК РФ решение о даче согласия на производство обыска в отношении судьи Конституционного Суда РФ, федерального суда общей юрисдикции и арбитражного суда принимает соответственно Конституционный Суд РФ или квалификационная коллегия судей в срок не позднее 5 суток со дня поступления представления Генерального прокурора РФ и соответствующего судебного решения. Депутаты, члены выборных органов местного самоуправления на территории муниципального образования не могут быть подвергнуты обыску по месту жительства или работы без согласия прокурора субъекта РФ (ст. 18 ФЗ от 28 августа 1995 г. № 154-ФЗ (в ред. от 8.12.2003 г.) «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации».
Основанием для производства личного обыска (ст. 184 УПК РФ) являются достаточные данные полагать, что у определенного лица находятся предметы и документы, могущие иметь значение для уголовного дела. Цель такого следственного действия -их изъятие. По общему
правилу личный обыск производится по судебному решению (п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ). Без судебного решения и даже без специального постановления дознавателя, следователя личный обыск может быть произведен при задержании лица или заключении его под стражу, а также при
наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела. Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых того же пола, если они участвуют в данном следственном действии. При личном обыске обследованию подвергается одежда обыскиваемого и находящиеся при нем хранилища вещей и документов (бумажник, сумка, портфель, чемодан, свертки т.д.), а также доступные внешнему наблюдению полости тела человека, если есть основания полагать, что в них скрыто отыскиваемое. При необходимости к участию в личном обыске может быть привлечен специалист, например врач или специалист по наркотикам. Специалист, как и понятые, должен быть лицом одного пола с обыскиваемым. От личного обыска - следственного действия по собиранию доказательств -в уголовном судопроизводстве необходимо отличать многочисленные изъятия из конституционного права на личную неприкосновенность, которые связаны со сложнейшей криминогенной обстановкой и носят форму досмотра на таможне, в аэропорту, на автотрассах и улицах городов, производимого
различными правоохранительными органами и службами безопасности. Это административно - правовые меры принуждения; к собиранию доказательств по уголовному делу они отношения не имеют, и примерять к ним уголовно-процессуальные основания и процедуру неправильно.

3. Понятие, виды и основания выемки. Отличие выемки от обыска

При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка. Выемка производится в порядке, установленном для производства обыска, с изъятиями, предусмотренными ст. 183 УПК РФ. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно. В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.

Выемка отличается от обыска следующими признаками:

1) проводится лишь в случаях, когда точно известно, какие предметы (документы) подлежат изъятию;

2) производится лишь в случаях, когда точно известно конкретное местонахождение предметов (документов), подлежащих изъятию;

3) производится лишь в том случае, когда точно известно, в чьем распоряжении на момент производства выемки находятся подлежащие изъятию предметы (документы);

4) в ходе выемки не допускается производить поисковые действия.

При наличии достаточных оснований полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться соответственно в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях либо в телеграммах или радиограммах, на них может быть наложен арест. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ. В ходатайстве следователя о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки указываются:

1) фамилия, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны задерживаться;

2) основания наложения ареста, производства осмотра и выемки;

3) виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту;

4) наименование учреждения связи, на которое возлагается обязанность задерживать соответствующие почтово-телеграфные отправления.

В случае принятия судом решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления его копия направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя. Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем в соответствующем учреждении связи с участием понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика. В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны. Арест на почтово-телеграфные отправления отменяется следователем с обязательным уведомлением об этом суда, принявшего решение о наложении ареста, и прокурора, когда отпадает необходимость в этой мере, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу. При наличии достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, их контроль и запись допускаются при производстве по уголовным делам о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 УПК РФ. При наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по письменному заявлению указанных лиц, а при отсутствии такого заявления — на основании судебного решения.

В ходатайстве следователя о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров указываются:

1) уголовное дело, при производстве которого необходимо применение данной меры;

2) основания, по которым производится данное следственное действие;

3) фамилия, имя и отчество лица, чьи телефонные и иные переговоры подлежат контролю и записи;

4) срок осуществления контроля и записи;

5) наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи.

Постановление о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем для исполнения в соответствующий орган. Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров может быть установлено на срок до 6 месяцев. Оно прекращается по постановлению следователя, если необходимость в данной мере отпадает, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу. Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств. О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.

4. Процессуальный порядок производства выемки.

        В ст. 167 УПК РФ сказано, что в случае необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит выемку.
Выемку документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, производит следователь только с санкции прокурора или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения.   Выемка производится по мотивированному постановлению следователя. В ст. 168 УПК РФ сказано, что следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы, документы, могущие иметь значение для дела, производит для их отыскания и изъятия обыск.
Обыск может также производиться для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов. Как уже отмечалось, обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только с санкции прокурора. В зависимости от роли, выполняемой в ходе обыска, выемки, участвующие делятся на участников обыска, выемки и лиц, присутствующих при их проведении. К первой группе относятся: следователь военной прокуратуры, военный прокурор, дознаватель, работники милиции, специалисты, представители общественности и другие лица, привлекаемые для выполнения вспомогательных работ. Лицами, правомочными проводить обыск и выемку, являются следователь военной прокуратуры, прокурор, а в отдельных случаях - дознаватель. Обычно обыск и выемка по уголовному делу проводится следователем, в производстве которого находится дело, который участвует в его расследовании. При необходимости для участия в обыске и выемке приглашаются через соответствующих должностных лиц дознаватели воинских частей и оперативные работники милиции. По решению прокурора в помощь следователю, расследующему преступление, могут быть выделены другие следователи. Как указано в ст. 169 УПК РФ, обыски или выемки в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями и организациями, производятся в присутствии представителя данного учреждения, предприятия и организации, поэтому обыск и выемка в воинской части производится в присутствии представителя командования воинской части. Обыск и выемка личных вещей военнослужащего, находящегося на казарменном положении, производится в присутствии представителя командования подразделения или старшины. При необходимости к участию в обыске и выемке привлекаются военные и гражданские специалисты, которые своими советами и действиями помогают следователю проводить поиски и фиксировать результаты обыска. К лицам, присутствующим при обыске и выемке, относятся обыскиваемый либо совершеннолетние члены его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, местной администрации. Кроме того, в ст. 169 УПК РФ указано, что при производстве обыска, выемки обязательно присутствие не менее двух понятых, которые приглашаются из числа не заинтересованных в деле лиц. При личном обыске необходимо, что понятые были одного пола с обыскиваемым. Обыск военнослужащего из соображений воинской этики не следует производить в присутствии понятых из числа военнослужащих в воинском звании ниже, чем оно у обыскиваемого.
Лицам, у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол (ст. 169 УПК РФ). В законе указано, что производство обыска и выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательств, не допускается. В теоретической модели Уголовно-процессуального законодательства к случаям, не терпящим отлагательства, относят случаи, когда промедление может привести к уничтожению, сокрытию или порче вещественных доказательств или документов либо бегству разыскиваемых лиц, допускается в виде исключения проведение обыска без санкции прокурора и выемки в ночное время. Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявить постановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве выемки или обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста. При производстве выемки после предъявления постановления, следователь предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит выемку принудительно. При производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно, если нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков. При производстве обыска и выемки следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов. Для проникновения в запертое помещение следователь может воспользоваться помощью представителя домоуправления, милиции, администрации, а при обыске или выемке в войсковой части - командования части. В наше время огромное внимание уделяется проблеме свободы личности. В действующем законодательстве следователю предоставлено право в определенной степени ограничивать права лиц, находящихся на месте обыска. В то же время следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, и других лиц. Это закреплено в ст. 170 УПК РФ. Перед началом обыска, выемки следователь должен предупредить всех участников этого процессуального действия (понятых, специалистов, переводчика, технических помощников) о недопустимости разглашения как самого факта производства обыска, выемки, так и обстоятельств личной жизни обыскиваемого и других граждан. При этом должна быть разъяснена ответственность за несоблюдение этой обязанности. Запись об этом, удостоверенная подписями соответствующих участников процесса, должна быть сделана в протоколе обыска, выемки. При исследовании обстоятельств интимной жизни граждан, выявленных, в частности, благодаря обыску или выемке, суд должен предупредить всех участников процесса о недопустимости их разглашения и отобрать у них об этом подписки. Во время исследования этих обстоятельств разбирательство дела в суде производится при закрытых дверях. Обнаруженные при обыске предметы следователь предъявляет понятым, другим присутствующим лицам, обращая внимание на индивидуальные особенности, место и способ хранения. Эти предметы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска. Следователь должен строго ограничиться изъятием предметов и документов, могущих иметь отношение к делу. Предметы и документы, запрещенные к обращению, подлежат изъятию независимо от их отношения к делу. К ним относятся оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, яды, наркотики и т. п. Предметы, деньги и другие ценности могут выступать в двух качествах:

1) как нажитые преступным путем (при установлении этого обстоятельства они должны быть признаны вещественными доказательствами по ст. 83 УПК РФ);

2) как обеспечивающие гражданский иск или возможную конфискацию имущества (ст. 175 УПК РФ).

Закон допускает возможность проведения обыска для обнаружения и изъятия предметов, денег и других ценностей, отнесенных лишь к первой группе (ст. 168 УПК РФ). Предметы, деньги и другие ценности, отнесенные ко второй группе, подлежат аресту в порядке ст. 175 УПК РФ. Правда, закон допускает наложение ареста на них одновременно с обыском или выемкой. Но в данном случае речь идет об обыске или выемке, осуществляемых не специально для обнаружения этих предметов, денег и ценностей, а с целью отыскания доказательств.

Заключение

В данной работе рассматривались следственные действия как обыск и выемка, а именно понятия, процессуальный порядок производства. Хотелось бы отметить, что обыск и выемка, как и другие следственные действия выполняют свою функцию и имеют свое значение, свои задачи, вместе они служат одной цели - объективному, всестороннему, масштабному раскрытию преступлению. В работе исследованы вопросы, касающиеся оснований и порядка производства обыска и выемки. В данный момент эта тема является очень актуальной. В своей практической деятельности следователи очень часто сталкиваются с необходимостью проведения данных следственных действий. Таким образом:

Обыск - следственное действие, производимое путем принудительного обследования помещения или иного места, либо лица с целью отыскания и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, могущих иметь значение для дела.

Выемка - это следственное действие, состоящее в изъятии указанных выше предметов, документов, трупов, скрываемых лиц, денег и ценностей в помещениях, иных местах или у лиц, где они, по имеющимся данным, находятся, если для их обнаружения нет надобности в проведении поисков.

Для успешного и законного проведения обыска или выемки необходимы следующие условия: обязательное присутствие понятых (не менее двух); разъяснение лицам, присутствовавшим при производстве обыска и выемки, их прав и обязанностей; производство обыска или выемки в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается; приступая к обыску или выемке, следователь обязан предъявить постановление об этом; следователь должен принимать меры по сохранению в тайне обстоятельств интимной жизни лица, в нем проживающего (в помещении) при производстве обыска и выемки; при производстве обыски или выемки следователь должен изымать предметы и документы, могущие иметь отношение только к делу, а также запрещенные к обращению, независимо от их отношения к делу, личный обыск может проводиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола; о производстве обыска или выемке составляется протокол с соблюдением требований ст.166 УПК РФ. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого произведен обыск или выемка.

Обыск и выемка в уголовном судопроизводстве