Опека и попечительство в Риме

Оглавление

1.Опека и попечительство  в Риме

1.1. Понятие опеки и ее значение в древнем Риме

Римское право различает два вида опеки: опеку в собственном смысле, опеку, и попечительство, но принципиального различия между обоими видами нет. Разница сводится только к тому, что в тех случаях, когда необходимо при заключении сделки согласие опекуна, это согласие при опеки выражается в форме auctoritatis interpositio, а при попечительстве в виде простого consensus curatoris. Auctoritatis interpositio давалась непременно тотчас же при самом заключении сделки опекаемым и в виде ответа опекуна на соответствующий вопрос контрагента.

Роль опекуна или куратора может быть различна, смотря по характеру недееспособности, послужившей основанием для учреждения опеки. Иногда эта недееспособность будет полной (малолетний, безумный); тогда опекун или попечитель должен вполне заменять подопечного, должен самостоятельно вести все его дела. В других же случаях недееспособность будет лишь частичной (несовершеннолетний, расточитель); тогда акты чистого приобретения, только улучшающие положение опекаемого (например, принятие подарка), последний может совершать и сам, для всех же остальных актов (отчуждение имущества,) необходимо согласие опекуна или попечителя; в таких случаях роль опекуна будет лишь ролью, подкрепляющей действия опекаемого.

Когда опекуну приходилось заменять опекаемого и самому вести все его дела, то для древнего права возникало затруднение в том, что оно не знало представительства при заключении сделок, то есть возможности заключения сделки одним лицом от имени и на счет другого. Вследствие этого опекун или попечитель обыкновенно: он заключал все сделки на свое имя и лишь уже затем переносил все приобретения права на подопечного. Но это затруднение отпало, когда в эпоху формулярного процесса претор стал давать actiones utiles с перестановкой субъектов: тогда опекаемый получал прямо иски против лиц, заключивших сделку с его опекуном.

Первоначально опекун, заведуя делами опекаемого, не был ничем ограничен в своей деятельности, он мог заключать всякие сделки, мог продавать вещи опекаемого, закладывать их и т.д. Средствами для защиты интересов опекаемого были обвинение опекуна в том, что он вызывает подозрение, возбуждение кем-либо уголовного преследования против подозрительного опекуна, которое может повести к его отстранению, в случае смерти опекуна не могла быть предъявляема против его наследников.

Эти средства с течением времени были признаны недостаточными, и преторский эдикт еще в конце республики создает новые иски, для отношений по поводу опеки - иск об опеке, а для отношений по поводу попечительства - actio negotiorum gestorum, а также directa и contraria. При помощи actio contraria опекун, в свою очередь, может требовать от опекаемого уплаты понесенных им расходов: но вознаграждения за ведение опеки римское право не знало.

Для лучшего обеспечения интересов опекаемых к этим искам присоединяются затем дополнительные средства: во-первых, входит в обычай требовать от опекуна при самом вступлении его в должность обеспечения - satisdatio rem pupilli salvam fore, а, во-вторых, в период империи признается законная ипотека опекаемого на все имущество опекуна.

Но все эти средства могут оказаться безрезультатными при несостоятельности опекуна. Ввиду этого усиливающаяся забота государства об интересах опекаемых приводит к различным ограничениям опекуна в самой его деятельности. Так, уже цивильное право запретило опекуну акты дарения. Гораздо большее значение имеет сенатское постановление 195 г. по Р.Х: оно запретило опекунам и попечителям отчуждение сельской недвижимости опекаемого, кроме некоторых случаев, в которых, однако, необходимо предварительное разрешение со стороны опекунских властей. При несомненном общем характере опеки и попечительства во всех тех случаях, где они имеют место, все же в отдельных видах опеки замечаются известные различия.

Опека над малолетними и cura minorum. Наиболее частый случай недееспособности - это несовершеннолетие. Человек правоспособен уже с самого момента своего рождения: он может тотчас же оказаться обладателем огромного состояния и участником самых сложных юридических отношений. Но очевидно, что признать за ним тотчас же и дееспособность нельзя. Вследствие этого всякое право уже с самых древних времен откладывает дееспособность человека до достижения им известной степени физической и психической зрелости. Вопрос заключается только в том, какими признаками определить наступление этой зрелости, достижение совершеннолетия.

Обычный для нас прием - установление известного, для всех одинакового возраста - древнему праву чужд: решающим признаком там является обыкновенно достижение физической, половой зрелости - момента, когда ребенок превращается в мужа. Момент этот не для всех людей одинаков, вследствие чего определение этого момента для каждого отдельного лица составляет обыкновенно дело его семьи, и признание совершеннолетним выражается в каких-либо внешних знаках - смене детской одежды на одежду взрослых и т.п. Так же точно и римское право долгое время различие между puberes и impuberes строило на этом единственном признаке половой зрелости. Но если с этим неопределенным признаком мог мириться примитивный оборот, то с развитием экономической и деловой жизни он оказывался решительно непригодным; условия этой жизни требовали установления какого-либо определенного, для всех одинакового возраста совершеннолетия.

Возраст лица оказывает важное влияние на дееспособность лица, равно на его вменяемость.

Римское право первоначально приписывало решающее значение достижению половой зрелости. Она наступала для мальчиков по достижении 14 лет, для девочек - по достижении 12 лет. Впоследствии, для достижения полной дееспособности стали требовать достижения 25-летнего возраста. Современное право различает 3 категории лиц по возрасту: малолетних, несовершеннолетних и совершеннолетних. Малолетними - считаются мальчики, не достигшие 14 лет, и девочки, не достигшие 12 лет. Они распадаются на две категории:

- дети моложе 7 лет, они в принципе, безусловно, недееспособны;

- дети от 7 до 14 (12) лет. Они могут  делать приобретения в свою  пользу, но не могут обязываться  и не могут отчуждать своих  вещей.

Несовершеннолетними - считаются лица, не достигшие 25 лет. Положение их мало отличается от положения малолетних, но только над ними, если они не состоят под отцовскою властью, не может быть учреждена опека и попечительство. При наличности особо уважительных причин несовершеннолетний мужчина, по достижении 20 лет, и несовершеннолетняя женщина, по достижении 18 лет, могут быть объявлены со стороны компетентных учреждений совершеннолетними. (Но и в таком случае они не могут отчуждать недвижимости без разрешения суда). Совершеннолетними признаются лица, достигшие 25-летнего возраста. Они вполне дееспособны.

Кроме этого основного деления лиц по возрасту существуют некоторые другие деления. Среди impuberes infantia majores различаются pubertati proximi и infantiae proximi, без указания определенных предельных границ. Это различие получает значение в том случае, если малолетний совершил деликт и требуется определить, действовал ли он сознательно или нет. Разрешение вопроса о степени умственного развития малолетнего, согласно чему он относится к одной из указанных категорий, предоставляется суду. Кроме того, в известных случаях обращают внимание на преклонный возраст лица, - причем опять не указано определенных границ.

Повод к установлению опеки. Прежде всего, необходимо существование нуждающегося в защите лица.

1.2 Виды опеки

Опека над малолетними. Домовладыка малолетнего, мог назначить такому подвластному опекуна в завещании. Так как назначение опекуна не возлагает на heres'a никакой тягости, то оно может предшествовать назначению наследника. Назначенный в завещании домовладыка опекуном, делается опекуном по вступлении наследника в наследство, если только назначение опекуна удовлетворяет следующим дальнейшим условиям:

- могла быть при Юстиниане  назначена heres'ом и легатарием, но не опекуном;

- само назначение сделано для  всего имущества, но не для  отдельных дел и актов.

При отсутствии некоторых из указанных реквизитов лицо может, назначено в опекуны, хотя не делается опекуном, но утверждается в должности опекуна магистратом. Именно, это бывает при наличности следующих обстоятельств:

- хотя опекуна назначил законный  отец, но последний не имеет  отцовской власти или же завещание  его недействительны;

- опекуна назначил несовершеннолетнему  ребенку, оставив ему часть своего  имущества в завещании;

- опекуна назначило малолетнему постороннее лицо, при чем оно в то же время назначило самого малолетнего своим heres'ом, а иным имуществом, кроме этого наследства, малолетний не обладает. Опекун, назначенный в случаях первом и втором, утверждается без специального расследования вопроса о его годности, в остальных случаях он назначается только после такого расследования (cum inqusitione). Такой опекун считается тутором лишь с момента утверждения его магистратом. С этого момента он может управлять.

Опека по закону. Эта опека принадлежит ближайшим наследникам малолетнего, следовательно, когнатам на ряду с агнатами. Эта опека открывается в следующих случаях:

- если тутор по завещанию  не назначен;

- если назначение опекуна не  действительно и притом так, что  даже conformatio его через магистрата невозможна;

- если сила завещательного назначения  уничтожается, благодаря прибавлению  к нему условия или срока;

- если тутор по завещанию  умирает до достижения совершеннолетия. Если же тутор относительно  неспособен к опеке, если он  отказывается от опеки или  устраняется от нее опекунскими  властями, то имеет место не  опека по закону, а опека по  решению магистрата.

Опека по решению магистрата. Начиная с Законов Атилии, изданной для Рима, и Законы Юлии и Титии, изданной для провинций, на магистратов была возложена обязанность назначать опекунов для тех лиц, которые, нуждались в опеке. Так появилась опека по решению магистрата. Эта опека наступает если нет ни завещательного назначения, ни родственника, имеющего право на опеку по решению магистрата; если тутор по завещанию или по закону отказывается, объявляется относительно неспособным к опеке или устраняется от опеки. В некоторых случаях, когда обстоятельство не дозволяет наличному тутору заведовать ведением опеки должна быть заключена сделка между опекуном и опекаемым. Тутор по решению магистрата назначается опекунскою властью из числа способных к опеке лиц о его годности. На опекуне лежит обязанность заботиться о личности опекаемого, а именно о его воспитании. Самое воспитание возлагается, по общему правилу, на мать, а при ее неимении или негодности - на других родных или свойственников опекаемого по выбору магистрата, но опекун должен следить за воспитанием и давать на содержание опекаемого средства из его имущества в размерах, определенных отцом опекаемого или магистратом. Гораздо большее значение имеет возлагаемая на каждого тутора и куратора забота об имуществе опекаемого лица. В своем управлении опекун должен заботиться:

- о сохранении в целости имущества  опекаемого. Для этого он обязан  принимать не только чисто  фактические меры напр., ценные  вещи положить в надежное место  на хранение, но и юридические: он должен отчудить все ненужные  и подверженные порче вещи, уплатить  особенно тягостные долги.

- об увеличении имущества опекаемого. Он должен стараться извлечь  нормальный доход из имущества  опекаемого, какой только может  быть извлечен из него без  какой-либо особенной затраты  сил и времени со стороны  опекуна.

- опекун не должен упускать  случая приобрести наследство, легаты  и дарения, открывающиеся опекаемому; при принятии наследства он должен, заботиться о том, что наследство это было более выгодно, нежели невыгодно опекаемому.

Относительно своего управления опекун по окончании опеки представляет отчет опекаемому. Права опекуна в управлении имуществом опекаемого подлежат некоторым ограничениям. Именно, он стеснен в праве отчуждения вещей опекаемого. Сперва опекуны не могли совершать только дарений, но свободно принимали уплаты долгов и производили всякие возмездные отчуждения. Ничтожны дарения, совершаемые опекуном, поскольку их не требуют приличие и добрые нравы. Далее, ничтожны все возмездные отчуждения, сделанные опекуном, если они не касаются вещей малоценных, лишних, скоро портящихся и доходов с капиталов. Сама форма управления опекою различна, смотря по роду опеки и попечительства и по дееспособности опекаемого. Infans и furiosus вполне недееспособны, и потому опекуны сами совершают за них все сделки, если сделки не допускают представительства, то она совсем не может быть совершена. Если опекаемый совершит без содействия опекуна обязательственную сделку, к заключению которой он не вполне дееспособен, то он отвечает по ней в размерах своего обогащения от этой сделки.

Обязанности опекаемого. Опекаемый должен вернуть опекуну все полезные издержки, которые опекун сделал на дела опекаемого из своего имущества и притом вернуть их с процентами. Гонорар он должен платить опекуну лишь в случае особого распоряжения магистрата, отца опекаемого или соопекунов.

Неспособность быть опекуном бывает абсолютная и относительная. Призвание к опеке лиц абсолютно неспособных считается ничтожным, так что подопечный, если за опеку взялось такое лицо, считается неимеющим опекуна. Сюда относятся женщины, епископы и монахи, Остальные духовные лица, солдаты, если они не призваны по завещанию товарища.

Относительная неспособность состоит в том, что призвание к опеке лица, относительно неспособного, считается само по себе действительным, но опекунские власти обязаны устранить призванного. Такими являются: душевнобольные, глухие, немые, слепые и прочие лица, неспособные по физическим причинам к ведению дел; кредиторы и должники опекаемого, муж относительно жены, жених относительно невесты, свекор относительно невестки и т. д.

Каждое способное лицо, которому тем или иным путем открылась опека, обязано принять ее, как общественную обязанность. Эта обязанность не существует только для матери и бабки и для духовных лиц, эти лица управомочены быть опекунами, если пожелают, но не обязаны. Лицо, назначенное опекуном и не представившее годной, должно составить инвентарь.

Назначается куратор всегда по декрету магистрата, заведующего опекунскими делами. Если куратор назначен в завещании отца несовершеннолетнего, то он делается куратором лишь после confirmatio путем декрета магистрата.

1.3. Попечительство в римском праве

Попечительство над безумным. По XII таблицам она в качестве попечительства по закону, принадлежит ближайшему агнату, пpeтор прибавил сюда попечительство по решению магистрата, на случай отсутствия агнатов. Куратор, назначенный в завещании отца, нуждается в confirmatio магистрата.

Попечительство над расточителем. По XII таблицам попечительство по закону агната была введена для лица, расточающего имущество, которое унаследовано было им от отца или деда по отцу. Претор ввел попечительство по решению магистрата для всякого расточителя. Для назначения опеки над расточителем требовался особый декрет магистрата, торжественно объявляющий данное лицо расточителем. Если отец объявлял сына расточителем в завещании и назначал ему куратора, то магистрат обязан был во всем подтвердить волю отца.

Управление имуществом безумного или расточителя первоначально основано на переносе распорядительных полномочий подопечного на куратора так, что его личность оказывается внешним выражением недееспособного владыки. Лишенный дееспособности, не может отправлять обязанности опекуна, хотя номинально остается опекуном: давать согласие на брак своих подвластных, эманципировать их, принимать на себя обязательства и совершать сделки по отчуждению собственности. Куратор может эффективно отчуждать вещи безумного и заключать сделки, в которой подопечный является пассивной стороной отношения.

Единство потестарного основания институтов опеки и попечительства сказалось в том, что над безумными малолетними дополнительно к опеки не устанавливалась.

Попечительство debilium personarum назначается этим лицам магистратом по их просьбе.

1.4. Прекращение опеки и попечительства

Опека и попечительство прекращаются по обстоятельствам, касающегося опекаемого и опекуна.

Опекаемого касаются следующие обстоятельства:

- всякая опека или попечительство  прекращается, когда подопечный  умирает;

- опека над малолетними прекращается, когда опекаемый достигает pubertas.

Попечительство оканчивается по достижении опекаемым 25 лет или по получении им venia aetatis. Попечительство над безумными и расточителями приходят к концу по выздоровлении опекаемого или по прекращении его расточительности. Cura debilium personarum прекращается по просьбе этих лиц, которая приводит к изданию особого декрета магистрата. В этих случаях опека и попечительство уничтожаются вполне и не требуются их возобновления.

Основания прекращения опеки или попечительства могут касаться личности опекуна, в этих случаях требуется назначение нового опекуна или куратора. Это бывает:

- когда опекун или куратор  умирает, делается неспособным к  опеке;

- когда наступает резолютивное  условие, под которым был назначен  данный опекун, когда наступает  установленный для его опекунства  или оканчивается та специальная  потребность, для коей был назначен  данный опекун;

- когда опекун получает возможность  отказаться от принятой уже  опеки и пользуется этой возможностью, в случае тяжкой болезни, крайней  бедности, изменения местожительства  с разрешения императора;

- когда опекун устраняется от  должности за допущенную им  при ведении опеки небрежность  или вообще за полную неспособность  к опекунству.

2.Виды залога в Риме

2.1 Понятие залога

Единого термина для обозначения залога римское право не знает: на разных стадиях развития залог именовался различно. Общее у залога на разных стадиях состоит в том, что он дает кредитору вещное обеспечение его требования.

Залог совершается путем соглашения, когда кто-либо договаривается, чтобы его вещь была связана залогом в обеспечение какого-либо обязательства.

Таким образом, в основании залога лежит ответственность должника по обязательству; эта ответственность скрепляется вещным обеспечением, "ответственностью вещи".

2.2 Фидуция

 В начальном периоде залога интересы кредитора играют преобладающую роль. Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору; при этом между сторонами заключается дополнительное соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику.

Передавая закладываемую вещь в собственность кредитору, должник предоставляет кредитору больше прав, чем это требуется по залогу; должник таким образом оказывает доверие кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга предмет залога будет ему возвращен. Вот почему этот вид залога носит название фидуции, а самая сделка относится к разряду фидуциарных, т.е. доверительных.

Сохранился текст фидуциарного залога, относящегося к более поздней эпохе - I - II веку нашей эры. Должником является некто Л. Баян, кредитором Л. Тиций в лице его раба Дама, предмет залога - имение Баяна. Передаем документ в сокращенном виде:

 Дама, раб Л. Тиция, получил от А. Баяна по манципации фидуциарно (доверительно) за одну монету имение Баяна и за одну монету раба Мидаса в присутствии весовщика и свидетелей. При этом было договорено, чтобы это имение и раб служили залогом на обеспечение денег, которые Тиций дал взаймы Баяну, впредь до полной оплаты этих денег. В случае неплатежа денег в срок, Тиций вправе продать это имение и раба.

В этом тексте доверие идет настолько далеко, что даже не упоминается об обязанности залогового кредитора возвратить заложенное имение после получения долга. Чем же был гарантирован должник в том, что по оплате долга он действительно получит залог обратно? Совершенно понятно, что недостаточно одной пресловутой римской честности. Должнику, обманутому в своем доверии, претор давал actio fiduciae на случай:

- если должник был опутан и обманут по злому умыслу кредитора; обманно поступает тот кредитор, который, имея возможность вернуть залог, не возвращает его.

Эта формулировка восходит ко временам Цицерона, когда складывалась гражданско-правовая защита от обмана:

 Чтобы из-за тебя и твоей "честности" я не оказался опутанным и обманутым.

Залоговый кредитор, против которого было вынесено решение по иску о фидуции, подвергался бесчестию (инфамии), поскольку он нарушил включенное претором в исковую формулу требование "действовать как водится между порядочными людьми и без обмана"

Залог в форме фидуции продолжал существовать и в классическую эпоху наряду с другими формами: пигнус, ипотека.

2.3Пигнус

 При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение.

 При залоге типа "пигнус" собственность остается у должника и только владение переносится на кредитора.

Эта форма залога больше соответствует интересам развивающегося в Риме оборота и в меньшей степени закабаляет должника, чем фидуция. Однако когда речь идет о залоге земельного участка, то и при пигнус должник, мелкий земледелец, лишается возможности сидеть на земле и обрабатывать ее. В силу этого, как при фидуции, так и при пигнус, не только сельский хозяин оказывается выброшенным за борт, но и наносится ущерб народному хозяйству в целом. Вместе с тем должник лишается экономической возможности покрыть свой долг, а это и не соответствует интересам кредитора. Жизнь и вслед за ней и юристы выработали корректив; выше цитированный отрывок заканчивается так:

 Однако должник может пользоваться своей вещью в качестве арендатора или временно, по милости кредитора (прекарно).

И все же это средство не разрешало противоречия интересов обеих сторон: "деликатного" должника, теснимого нуждой, с одной стороны, и "тяжеловесного" кредитора - с другой стороны.

2.4Ипотека

Дальнейший шаг в развитии поземельного залогового кредита составил институт, сложившийся в Риме, как полагают, под влиянием восточного права (Греция и Египет) и носивший греческое наименование ипотеки.

 О "пигнус" в собственном смысле мы говорим, когда вещь переходит к кредитору, об ипотеке, когда даже владение не переходит к кредитору.

Восточное право нашло в Риме подготовленную почву, поскольку в римских арендных договорах издавна установились отношения, близко напоминающие ипотеку.

Катон Старший (около 200 до н.э.) в своем руководстве по сельскому хозяйству советует при сдаче в аренду масличных садов включать в договор такой пункт:

- Пока наемная плата не будет уплачена, инвентарь, введенный (арендатором) на участок, пусть служит залогом.

Таким образом обязательство арендатора внести плату обеспечивается залогом. Этот залог остается во владении должника.

Но обеспечение снабжено энергичной санкцией:

- Инвентарь не должен вывозиться с участка; в случае вывоза инвентарь становится собственностью хозяина участка.

2.5 Недостатки римской ипотеки

И за всем тем римское ипотечное право, как уже было указано выше, было далеко не совершенным. Допускался залог всего имущества как наличного, так и будущего.Была широко распространена генеральная ипотека, обременяющая в силу закона все имущество должника в обеспечение различных привилегированных требований. К требованиям, обеспеченным генеральной ипотекой, относятся: требования фиска об уплате, требования жены после прекращения брака о возврате приданого,генеральная законная ипотека, лежавшая на всем имуществе опекуна или попечителя в обеспечение требований к ним со стороны подопечных.

Постепенно вырос целый ряд привилегированных требований, пользующихся преимуществом в порядке взысканий, как упомянутые выше, обеспеченные законной генеральной ипотекой, так и другие требования, как, например, требования по кредиту на ремонт домов, постройку или покупку судна, или его оснащение, или отделку.

Все это при отсутствии регистрации ипотечных операций по каждой недвижимости сделало римскую залоговую систему чрезвычайно запутанной. Вместо документальной записи о наличии ипотеки приходилось ограничиваться личным заверением должника о том, что, например, лавка и служащие в ней рабы никому другому не заложены, в чем кредитор верит должнику как порядочному человеку.

Однако для гражданского права рабовладельческого общества честное слово является недостаточно надежной опорой. На помощь приходит устрашение уголовным наказанием:

- Кто заложит другому вещь, состоящую у меня в залоге, не предупредив меня об этом, тот подвергается наказанию за мошенничество.

Риск, лежавший на кредиторе, должен был вести к удорожанию кредита. Должник, несмотря на то, что он требовал доверия к себе, как честный человек, попав в нужду, не гнушался никакими средствами: закладывая вещь, он показывал золотую, а подменивал ее медной, а уплачивая долг, он пытался платить фальшивой монетой.

При таком положении неудивительно, что римский кредитор предпочитал залоговому, так называемому реальному кредиту обеспечение личное, в виде различных форм поручит

Список использованной литературы

1. Бартошек М. Римское право: понятия, термины, определения. М., 1989

2. Галанза П.Н. Государство и право Древнего Рима. М., 1963

3. Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1997

4. Косарев А.И. Римское право. М., 1986

6. Новицкий И.Б. Римское право. М., 1994

7. Омельченко О.А. Римское право. М., 2000

8. Перетерский И.С. Дигесты Юстиниана. Очерки по истории составления и общая характеристика. М., 1956

9. Покровский И.А. История римского  права. СПб., 1999

10. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. М., 1999

11. Римское частное право. / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1997

12. Савельев В.А. История римского  частного права. М., 1986

13. Салогубова Е.В. Римский гражданский процесс. М., 1997

14. Санфилиппо Чезаре Курс римского частного права. М., 2002

15. Скрипилёв Е.А. Основы римского права. М., 2000

16. Токмаков В.Н. Право и воинская дисциплина в республиканском Риме, Древнее право. №1, 2000

17. Хвостов В.М. Система римского  права. М., 1996