Основные этапы заключения контракта внешнеторговой купли-продажи

Содержание

Введение

1. Понятие контракта внешнеторговой  купли-продажи

2. Виды контрактов внешнеторговой  купли-продажи

3. Основные этапы заключения  контракта внешнеторговой купли-продажи

4. Содержание контракта  внешнеторговой купли-продажи

4.1 Предмет контракта

4.2 Цена контракта

5. Ответственность сторон  контракта

5.1 Порядок разрешения  споров

Заключение

Список литературы

Введение

Основным правовым инструментом осуществления международных торговых отношений между коммерческими  предприятиями из различных стран  является договор. Во внешнеторговых отношениях он чаще называется контрактом. Количество заключаемых контрактов в условиях рыночной экономики из года в год увеличивается, более сложным становится его содержание, ускоряется и сам договорный процесс, которому в немалой степени способствуют современные достижения технического прогресса. Бурное развитие мировой торговли, усложнение ее содержания усиливают значение единообразных норм, регулирующих один из наиболее распространенных видов сделок - контракт внешнеторговой купли-продажи. Действительно, контракт внешнеторговой купли-продажи играет основную роль в международном торговом обороте. Путем его заключения и исполнения осуществляется большая часть внешнеторгового оборота России.

Понятие контракта внешнеторговой купли-продажи

Развитие мировой экономики  на современном этапе характеризуется  резким увеличением и усложнением  межгосударственных экономических  связей. Центральное место в правовом регулировании международного имущественного оборота, который представляет собой  совокупность всех гражданско-правовых сделок, занимают контракты внешнеторговой купли-продажи товаров.

Торговые договоры, договоры о торговле и мореплавании, торговые соглашения создают договорно-правовую базу в торгово-экономических отношениях, устанавливают принципы этих отношений, определяют их правовой режим (регулирование  таможенного обложения, транспортных связей, торговой и другой экономической  деятельности физических и юридических  лиц одной страны на территории другой), дают право создавать торговые представительства  на территории друг друга.

Контракт внешнеторговой купли-продажи товаров представляет собой коммерческий документ, которым  оформляют внешнеторговую сделку и  в котором содержится письменная договоренность сторон о поставке товара, а именно обязательство продавца передать определенный товар в собственность  покупателя и обязательство покупателя принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

Приведенное определение  позволяет выделить следующие признаки контракта внешнеторговой купли-продажи.

1. Контрагенты в сделке - из разных стран. В большинстве  случаев контракт внешнеторговой  купли-продажи характеризуется тем,  что заключается с иностранными  партнерами.

2. Сделка всегда имеет  внешний характер.

3. Перемещение товара  через государственную границу  двух и более государств (на  таможенную территорию другого  государства). Перемещение территорию  через государственную границу  влечет применение к сделке  таможенного законодательства.

Так, в соответствии со ст. 12 Таможенного кодекса РФ (далее - ТК РФ) все лица на равных основаниях имеют право на перемещение товаров  и транспортных средств через  таможенную границу в порядке, установленном  ТК РФ, за исключением случаев, предусмотренных  ТК РФ, иными федеральными законами и международными договорами Российской Федерации.

Порядок перемещения через  таможенную границу валюты Российской Федерации, внутренних ценных бумаг  и валютных ценностей регулируется валютным законодательством Российской Федерации, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами органов валютного регулирования и ТК РФ.

Для стран Европейского Союза  действует Римская конвенция  о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., которая при  отсутствии соглашения сторон о применимом праве предусматривает применение права страны, наиболее тесно связанного с договором.

Для стран СНГ (за исключением  Грузии) действует Соглашение о порядке  разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. (далее - Соглашение 1992 г.), в соответствии с  которым при осуществлении соглашения сторон о применимом праве используется право места совершения сделки (п. "е" ст. 11 Соглашения 1992 г.).

Контракту внешнеторговой купли-продажи  всегда присущ иностранный элемент, поскольку его стороны имеют  разную государственную принадлежность, предметом контракта являются операции по экспорту или импорту товаров, в качестве средства платежа используется валюта, которая является иностранной  для обеих или, по крайней мере, для одной из сторон контракта.

Важную роль при заключении контракта внешнеторговой купли-продажи  играют стандартные условия договора, разрабатываемые отдельными фирмами  или объединениями предпринимателей в определенной сфере деятельности. Так, ряд типовых контрактов разработан международными торговыми ассоциациями Великобритании: Торговой ассоциацией  пищевого и кормового зерна (GAFTA), Федерацией ассоциации по торговле маслосемянами, растительным маслом и жирами семян  и жира (FOSFA), Британской ассоциацией  шерсти, Лондонской ассоциацией какао, Лондонской ассоциацией по торговле каучуком и др.

Под типовым контрактом на практике обычно понимается ряд унифицированных  общих условий купли-продажи, сформулированных с учетом торговой практики в зависимости  от базисных условий поставки. Однако сами по себе они не являются контрактом, а представляют собой лишь его  составную часть. Это примерный  договор, содержащий ряд заранее  сформулированных унифицированных  условий определенного вида, изложенных в письменной форме. Общими для всех типовых контрактов являются их применение только по соглашению сторон, а также возможность внесения в них изменений договаривающимися сторонами. Использование заранее подготовленных форм договоров, включающих в себя также и общие условия (проформы договоров), в экономике промышленно развитых стран приобрело массовый характер как в отношениях между предпринимателями, так и при оформлении сделок с участием потребителя.

При разработке текста контракта  необходимо исходить из следующих принципов:

1) учет существующей нормативно-правовой  базы для контракта внешнеторговой  купли-продажи, выработанной мировым  сообществом;

2) соблюдение национального  законодательства участников договора  в части порядка оформления  внешнеторговых контрактов;

3) учет наличия типовых  контрактов;

4) стороны контракта отстаивают  свои взаимные интересы;

5) контрагенты должны  учитывать типичные ошибки, допущенные  в ранее заключенных контрактах.

Контракт внешнеторговой купли-продажи представляет собой  основной коммерческий документ, оформляющий  внешнеэкономическую сделку. Его  функциями являются, во-первых, юридическое  закрепление отношений между  контрагентами; во-вторых, определение  порядка, последовательности и способов совершения сделок между партнерами; в-третьих, закрепление мер по обеспечению  выполнения обязательств сторонами.

Итак, контракт внешнеторговой купли-продажи выполняет следующие  функции:

юридически закрепляет складывающиеся между контрагентами внешнеторговые отношения, придает им характер обязательств, выполнение которых защищается законом;

выявляет реальные потребности  рынка в товарах;

определяет порядок и  способы выполнения взаимных обязательств по контракту, взаимодействие и сотрудничество контрагентов, устанавливает правила  их поведения, а также систему  контроля над соблюдением этих правил;

предусматривает способы  экономической защиты интересов  участников договора на случай нарушения  ими обязательств.

Виды контрактов внешнеторговой купли-продажи

В зависимости от принципов, которые лежат в основе классификации, контракты внешнеторговой купли-продажи  можно разделить на следующие  виды.

- контракт с разовой поставкой товара, после исполнения, которого юридические отношения между сторонами сделки прекращаются;

- контракт с периодической регулярной поставкой товаров от продавца к покупателю в течение определенного срока.

Данные виды контрактов могут  иметь как короткий, так и длительный срок исполнения, а основное их отличие  состоит в специфике взаимоотношений  между участниками.

В зависимости от формы  оплаты за товар:

1. контракт с оплатой в денежной форме, который предусматривает расчеты в определенной согласованной сторонами валюте с применением указанных в контракте способа платежа и формы расчетов;
2. контракт с оплатой в товарной форме, который предусматривает продажу одного или нескольких товаров с одновременной покупкой у контрагента другого товара. Важно отметить, что расчеты в иностранной валюте не производятся. К таким контрактам относятся товарообменные и компенсационные соглашения;
3. контракт с оплатой в смешанной форме. В таких соглашениях обычно речь идет о строительстве на условиях целевого кредитования предприятия "под ключ" и оплате затрат частично в денежной, а частично в товарной форме. Данные контракты получили название "о разделе продукции", "о промышленной компенсации", "сделки на компенсационной основе", сделки "развитие-импорт". В них фактически связываются три долгосрочные сделки на одну и ту же сумму (без учета процентов по кредиту):

а) контракт купли-продажи  технических средств и услуг  по сооружению предприятия;

б) соглашение о долгосрочном кредите;

в) долгосрочный контракт на поставку сырья.

Разовые контракты бывают двух типов:

а) с короткими сроками  поставки (на сырьевые товары);

б) с длительными сроками  поставки (на комплектное оборудование, суда и др.)

Основные этапы заключения контракта внешнеторговой купли-продажи

Процедура заключения и исполнения контракта внешнеторговой купли-продажи  включает в себя ряд последовательных этапов, на каждом из которых разрешаются  конкретные задачи и выполняются  формальности, связанные с оформлением, пересылкой и обработкой документации, необходимой для исполнения данного  контракта.

Прежде чем выделить основные этапы заключения внешнеторгового  контракта, рассмотрим основные этапы  типовой коммерческой сделки.

I этап - установление делового  контакта с партнерами:

1. Предложение поставщика - оферта (твердая или свободная), деловые письма, проект контракта,  факс-телекс, сообщение.

2. Ответ покупателя на  размещение заказа - акцепт, контроферта,  встречный запрос.

3. Обращение покупателя  о конкретном предложении - запросы,  заказы, инициативные письма.

4. Вызов на торги продавца - приглашение, уведомление.

5. Ответ продавца на  запрос - оферта, проформа, проект контракта.

6. Подтверждение продавцом  контракта.

7. Согласие на участие  в торгах - тендер.

8. Платежные способности  покупателя - справки, запросы, банк  или коммерческие отзывы.

II этап - оформление заказов  покупателей:

1. Принятие заказов продавцом  - безусловный акцепт, проект контракта,  индент.

2. Оформление сделки - акцепт  твердой оферты продавца, встречная  оферта.

3. Указание о поставке - график поставки, закупочный ордер,  индент.

III этап - обеспечение поставки  и расчетов:

1. Определение контрактной  цены - консульский счет, счет-фактура,  фирм-каталоги, прейскуранты, бирж-котировки,  конкурентный лист.

2. Определение базисных  условий поставки - ИНКОТЕРМС-2000.

3. Согласование условий  расчета и способа платежа  - аккредитивное письмо, инкассовое  поручение, чеки, платежные расписки  и требования.

IV этап - исполнение заказа  продавцом:

1. Подготовка товара к  погрузке - процедура счета - предварительный  счет, счет-проформа, счет-спецификация, упаковочный лист, сертификаты, извещение  о готовности к отгрузке.

2. Поставка и транспортировка,  страхование - счет-фактура, консульский  счет, сертификаты, извещение о  поставке, транспортная накладная,  извещение об отгрузке, транзитный  сертификат, страховой полис.

3. Таможенная очистка  - таможенные декларации.

4. Выставление платежного  счета - коммерческий счет, платежное  требование, счет к оплате, кредит, выписка из счета, счет продаж.

Намереваясь заключить контракт, предприниматель проводит комплексное  изучение и анализ рынка по следующим  направлениям:

- вид продукции, которую он намерен производить, ее качество, возможные преимущества и недостатки по сравнению с уже имеющимися на рынке аналогами, сравнительная экономическая эффективность с учетом затрат на производство и сбыт (полных издержек);

- рынок и рыночная сегментация: выявление и изучение конкретного потребителя продукции, и поиск своей ниши на рынке;

- возможные покупатели и сложившийся на рынке потребительский спрос;

- условия конкуренции на рынке конкретной продукции, изучение возможных конкурентов.

Направление предложения (оферты) и в ответ его соответствующего подтверждения (акцепта) либо обмен  официальными сообщениями по электронной  почте, факсу о намерении и  готовности обсуждать условия предполагаемого  контракта между предполагаемыми  продавцом и покупателем.

Важно отметить, что условия  контракта принято делить на существенные и несущественные.

Существенные условия (condition) контракта - условия, без которых  он не имеет юридической силы (с  точки зрения международного права  это условие о предмете договора; с точки зрения российского права - условие о предмете договора и  сроке поставки). В литературе к существенным условиям кроме предмета также относят: а) наименование сторон-участников сделки; б) количество и качество; в) базисные условия поставки; г) цену; д) условия платежа; е) санкции и рекламации (штрафы, претензии); ж) юридические адреса и подписи сторон.

Несущественные условия (warranty) контракта - условия, невключение  которых в контракт не влечет его  недействительности. Т.е. нарушение  несущественных условий контракта  одной стороной контракта не является для другой стороны основанием для  расторжения контракта, вместе с  тем она вправе требовать выполнения обязательств и возмещения убытков. К несущественным (дополнительным) условиям обычно относят: а) условия сдачи-приемки товара; б) условия страхования; в) отгрузочные документы; г) гарантии; д.) упаковку и маркировку; е) форс-мажорные обстоятельства; ж) арбитражную оговорку; З.) прочие условия.

Кроме того, условия контракта  классифицируют с точки зрения их универсальности на индивидуальные и универсальные.

К индивидуальным, т.е. тем, которые  присущи только одному конкретному  контракту, относят:

1) наименование сторон  в преамбуле;

2) предмет контракта; 

3) качество товара;

4) количество товара;

5) цену;

6) срок поставки;

7) юридические адреса  и подписи сторон.

К универсальным условиям относят:

1) условие сдачи-приемки  товара;

2) базисные условия поставки;

3) условия платежа;

4) упаковку и маркировку;

5) гарантии;

6) санкции и рекламации;

7) форс-мажорные обстоятельства;

8) арбитраж

Во внешнеторговом обороте  оферты выдаются в различных формах:

письменно - в виде делового письма, направляемого адресату почтой или вручаемого лично, сообщения  по телеграфу, телетайпу, факсу, электронной  почте, путем передачи (вручения) проекта  контракта, подписанного оферентом, а  в некоторых случаях в виде проформы счета на предназначенный  к поставке товар;

устно - по телефону или при  личной встрече. Как правило, предложение, сделанное в устной форме, сопровождается письменным подтверждением (например, деловым письмом);

в смешанной форме - частично письменно и дополнительно в  устной форме либо первоначально  устно с последующим письменным подтверждением. Например, оферент  сначала передает адресату стандартные  общие условия продажи, а в  последующем стороны устно согласовывают  условия конкретной сделки.

Виды оферты:

1) в зависимости от  намерений оферента:

- твердая оферта - это предложение на продажу партии товара одному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец связан своим предложением и не может сделать аналогичное предложение другим покупателям. В самом тексте такой оферты целесообразно указывать, что товар предлагается твердо с ответом до определенного срока (дата, час). Это позволяет сторонам предполагаемой сделки избежать неоднозначного понимания характера оферты;

- свободная (нетвердая) оферта - это предложение на продажу партии товара одновременно нескольким возможным покупателям без указания срока ответа и поэтому не связывает оферента своим предложением. Однако в этом случае покупатели могут предположить, что предлагаемый товар имеется в избыточном количестве, и попытаются воспользоваться этой ситуацией для снижения цены и получения иных уступок по коммерческим условиям предложения;

В зависимости от того, какая сторона - продавец или покупатель выступает с инициативой заключения договора:

инициативная оферта - применяется  по усмотрению оферента в тех случаях, когда он не опасается раскрыть свое намерение заключить сделку;

пассивная оферта - направляется в ответ на полученный запрос контрагента.

Резюмируя вышеизложенное, необходимо выделить следующие отличительные  особенности оферты:

1) оферта вступает в  силу, когда она получена адресатом  оферты. Кроме того, оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней;

2) пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если  сообщение об отзыве будет  получено адресатом оферты до  отправления им акцепта.Между  тем оферта не может быть  отозвана в случаях: если в  оферте указывается путем установления  определенного срока для акцепта  или иным образом, что она  является безотзывной; если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту;

3) лицо, которому направлена  оферта (адресат оферты), может отклонить  оферту либо акцептовать ее.

Оферта теряет силу, когда  сообщение об отклонении оферты получено оферентом;

4) оферта должна быть  акцептована в течение срока,  указанного оферентом. В случае  если такой срок не указан, в течение разумного срока  с учетом конкретных обстоятельств, включая скорость средства связи, используемого оферентом.

Устная оферта должна быть акцептована немедленно, если обстоятельства не говорят об ином.

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять  это предложение, причем не любое  согласие, а лишь такое, которое является полным и безоговорочным.

Особенности акцепта:

1) акцепт оферты вступает  в силу, когда акцепт получен  оферентом;

2) молчание или бездействие  не является акцептом;

3) акцепт может быть  отменен, если сообщение об  отмене получено оферентом раньше  того момента или в тот же  момент, когда акцепт должен был  вступить в силу;

4) акцепт, полученный с  опозданием, сохраняет силу, если  оферент без неоправданной задержки  сообщит об этом адресату оферты  или направит ему соответствующее  уведомление;

5) акцепт считается отмененным, если сообщение об отмене получено  оферентом раньше того момента  или в тот же момент, когда  акцепт должен был вступить  в силу;

6) не является акцептом  и представляет собой встречную  оферту ответ на оферту, который  содержит дополнения, ограничения  или иные изменения по сравнению  с тем, что указано в оферте.

Покупатель, получив оферту, может:

а) согласиться с условиями  оферты и послать продавцу акцепт или письмо, информирующее продавца о намерениях начать переговоры по заключения контракта;

б) не согласиться с одним  или несколькими условиями (пунктами) оферты и послать:

контроферту, т.е. предложение  с указанием своих условий  и срока для ответа;

запрос, т.е. документ, уточняющий некоторые желаемые условия и  адресуемый будущему продавцу в целях  получения предложения;

в) не посылать никаких документов в течение установленного срока, что означает отказ от заключения сделки на предложенных условиях.

3. Подготовка проекта  контракта на основе первой  версии, предложенной одной из  сторон, участвующей в контракте:  продавцом или покупателем.

На данном этапе совершается  несколько действий:

1) осуществляется подготовка  текста контракта, в текст вносятся  все достигнутые сторонами договоренности  и поправки;

2) определяется процедура  подписания контракта и устанавливается  перечень документов, которые необходимо  будет представить участникам  на момент подписания текста  контракта.

Кроме соблюдения требований законодательства о форме контракта, стороны должны руководствоваться  правилами техники оформления контракта, а именно:

а) определяется сторона, ответственная  за подготовку контракта к его  подписанию (эта обязанность может  быть возложена и на внешнего юридического консультанта);

б) отслеживаются все изменения, вносимые в первоначальный текст  контракта. В тексте каждого контракта  проверяются нумерация и ссылки. Особое внимание уделяется перекрестным ссылкам и отсутствию противоречий в тех условиях договоров, которые  требуют взаимного согласования;

в) проводится окончательная  проверка на предмет того, что все  достигнутые договоренности, поправки, предложения внесены в тексты договоров;

г) заполняются все свободные  графы (реквизиты, наименования), за исключением  тех, в которые информация (даты, фамилии, имена и должности) будет  заноситься в момент подписания договоров;

Д) при необходимости обеспечивается перевод текста на иностранный язык и распечатывается достаточное  количество его экземпляров, каждый из которых постранично проверяется  с целью устранения технических  дефектов;

е) стороны переходят к  заключительному этапу построения договорной системы.

Переговоры, обсуждение основных условий контракта, представленного  продавцом или покупателем, обсуждение сроков поставки, технической спецификации и цены за единицу товара или за всю партию, подлежащую поставке.

Подготовка к конкретным коммерческим переговорам включает в себя два основных направления:

а) четкое определение стратегической цели предстоящих переговоров и изыскание средств достижения этой цели, для чего формируется позиция российской стороны на переговорах и разрабатывается тактика их проведения;

б) планирование и осуществление организационно-технических мероприятий, которые будут способствовать рациональному и эффективному проведению переговоров.

Лицам, проводящим переговоры, и остальным их участникам полезно  заранее обстоятельно изучить предмет  обсуждения, ориентируясь на следующие  рекомендации:

возможно, полнее знать специфику  товара (как объекта товароведения), его свойства, ассортимент, качественные характеристики, технические параметры, особенности производства и потребления;

иметь достаточное представление  о проблемах конкретного товарного  рынка, его конъюнктурообразующих  факторах, тенденциях развития, динамике цен;

располагать информацией  об иностранной фирме-контрагенте, ее должностных лицах и представителях, участвующих в переговорах;

изучать психологические  аспекты делового общения, психологические  типы собеседников, особенности психологии конкретных партнеров, суметь их заинтересовать, расположить к себе, убедить, чтобы  добиться желаемого результата;

овладевать знанием иностранных  языков, на котором говорят зарубежные партнеры, и совершенствовать эти  знания;

владеть основами внешнеторгового  дела и стремиться проникать в  его тонкости;

не замыкаться в узко специальных  вопросах, проявлять широкий кругозор и обладать должной эрудицией.

5. Внесение поправок, изменений  к контракту продавцом и покупателем,  обмен версиями проекта контракта  в виде файлов по электронной  почте в целях ускорения процесса  подготовки контракта.

6. Проверка условий контракта  коммерческим, юридическим, техническим,  логистическими отделами фирмы,  возможные окончательные поправки, изменение к контракту, обсуждение  всех положений контракта продавцом  и покупателем.