Основные концепции возникновения государства и права

1. Основные концепции возникновения государства и права.

Классовый подход к возникновению  права и государства.

Основные идеи классового подхода  к возникновению права и государства  заключаются в следующем.

1. Появление права и государства – регрессивное событие, шаг назад в истории человечества, нарушающее его естественно-природное существование и развитие. Первобытное общество называлось обществом равных возможностей и даже «первобытным коммунизмом».
2. Замена родового строя и соответствующего ему социального регулирования государством и правом было вызвано, прежде всего, экономическими причинами, а именно, разделением общественного труда, появлением прибавочного продукта и частной собственности.
3. Перемена в экономических условиях жизни расколола общество на непримиримые классы, возник господствующий класс, который создал государство с мощным аппаратом подавления и принуждения эксплуатируемого класса. Инструментом подавления и принуждения в руках государства является право.
4. Судьба государства и права как орудий насилия и угнетения исторически предрешена: они должны отмереть, исчезнуть и быть заменены органами самоуправления народа и нормами общежития.

Цивилизационный подход к возникновению  права и государства.

Основные идеи цивилизационного (слово «цивилизация»  происходит от латинского civis – гражданин) подхода к возникновению права и государства заключается в следующем.

1. Возникновение права и государства – это переход человеческого общества от первобытной стадии к цивилизации, т.е. обретение им качеств самостоятельной, саморегулирующейся системы, развивающейся на своей собственной основе. Первобытное общество полностью зависимо от природы, базируется на природно-естественном укладе жизни людей племени, союза племён.

2. Движение к цивилизации, т.е. к праву и государству, связано с выделением из однородной массы, коллектива (каким были род, племя) автономной, свободной, независимой личности. Чему способствовали такие факторы, как избыточный продукт, частная собственность, экономическая свобода, осознание человеком своего «Я», своих личных потребностей и интересов, несовпадающих с общественными, а также исторические, национальные, географические и другие факторы.
3. Свободная личность немыслима без прав и свобод (права), т.е. возможностей жить и действовать по своему усмотрению, в своих целях. Отсюда каждая свободная личность – правовая личность.
4. Самостоятельными, независимыми или правовыми личностями в условиях перехода от первобытного общества к цивилизации в силу объективных и субъективных причин могли стать не многие люди, а только наиболее активные, зрелые, подготовленные к обособленной, самостоятельной жизни. Поэтому естественно, что разрыв с родовой общиной, её распад проходили в тяжёлой, жестокой борьбе, но это была борьба и за личную свободу, и за свои права. Причём, чтобы стать реальными, права и свободы должны были обязательно получать закрепление и защиту. Это могла сделать только новая организация власти – государство.
5. Если истоки права в природе человека, то государство явилось результатом соглашения, компромисса объединённых в класс свободных, правовых личностей – собственников. Их свобода утверждалась с помощью силы и вопреки общему равенству, при наличии несвободы других людей. И всё же это был огромный шаг вперёд. Ведь общество, встав на путь цивилизации (путь непростой, драматический, приносящий в жертву целые классы людей), стало постепенно продвигаться к всеобщему равенству и свободе. Это подтверждает и ход развития истории. По мере продвижения человечества по ступеням цивилизации государство превращается из орудия преимущественно подавления в средство реализации общественных дел, инструмент согласия и поиска компромисса. Его основная обязанность – защищать права и свободы.

Общие моменты двух концепций.

1. Признание значения экономического фактора.
2. Признание классового фактора.
3. Жёсткая борьба между классами.
4. Первоначально право утверждается в ущерб равенству, несвободы.

Восточный путь возникновения государства  – сохранение семейной общины и появление государственной собственности, вызванное необходимостью проведения общественных работ (ирригация), приводит к возникновению государств восточного типа.

Гос-во - власть

Западный  путь возникновения государства  – разложение общин и появление частной собственности приводит к возникновению западных государств: рабовладельческих (Древние Афины, Древняя Спарта, Древний Рим); феодальных (Германское государство, Древняя Русь).

Гос-во - собствнность

Общие причины возникновения государства  и права.

1. В новых исторических условиях возникла потребность решать общегуманистические социальные и классовые задачи. Сложный характер этих задач не мог успешно осуществляться аппаратом родоплеменной власти.
2. Развитие производства, новые формы и условия распределения общественного продукта, разделение труда, появление новых отраслей производства и управления общественными процессами, возникновение новых крупных социальных структур, обширные территории с проживающими на них населением потребовали создания новых форм управления.
3. Поведение крупных общественных работ (строительство плотин, оросительных каналов, шлюзов, водоподъёмников и их эксплуатация, либо коллективное ведение других видов работ) требовало объединения больших масс людей и руководства их деятельностью.
4. Необходимость установления и регулярного взимания налогов и сборов для содержания аппарата государственной власти и управления, покрытия расходов на различные нужды.
5. Потребность подавления сопротивления эксплуатируемых, которая возникает с официальным закреплением социального неравенства и новых форм распределения общественных благ.
6. Необходимость поддержания правопорядка, применение различных (в том числе и принудительных) мер для соблюдения норм возникающего права, поддержания в обществе порядка, обеспечивающего нормальное развитие общественного производства, социальную устойчивость.
7. Защита своей территории и населения от нападения со стороны соседних государств или племён, а также ведение захватнических войн с целью присвоения чужих территорий или народов, для грабежа соседей.

Действуя все вместе или в  различных сочетаниях, эти причины оказывают решающее влияние на возникновение государства в различных регионах мира.

3. Организация  власти и социальные нормы  при первобытном строе.

Общество  – это общность людей на определённой территории, характеризующаяся экономическим и духовным единством и целостностью организации жизни.

Власть –  это отношения господства и подчинения, при которых воля и действия одних лиц (властвующих) доминирует над волей и действиями других лиц (подвластных).

Характеристика  первобытного общества.

1. Первобытное общество возникло и развивалось в течении нескольких тысячелетий. Это был период становления человеческого общежития.
2. Крайне примитивные условия труда, суровые условия жизни, низкий уровень производительных сил толкали людей к объединению.
3. Они коллективно производили орудия труда, совместно охотились, жили и трудились сообща. Общий труд приводил к общей собственности на орудия производства и на производимые продукты.
4. В личной собственности находились лишь некоторые орудия труда и охоты, они же служили и орудиями защиты. Совместный труд и совместное проживание способствовали  тесному сплочению членов общества, взаимной помощи и поддержке.
5. Это убыстряло развитие общества, приводило к появлению новых, более совершенных орудий труда. В результате такого развития происходит постепенное разделение труда.
6. В это время возникает и развивается новая, более совершенная форма организации общества – родоплеменной строй. Он сменяет стадный образ жизни и означает более высокую степень в развитии человеческого общества – переход от дикости к варварству. Основу родоплеменной организации общества теперь составляет род.

Структура первобытного общества.

Род –  представляет собой общину, коллектив людей, тесно связанных кровным родством (действительным или предполагаемым) и ведущих общее хозяйство.

В родовой общине отсутствует какое-либо деление людей по имущественному признаку, т.е. нет социального неравенства.

Несколько родов, связанных между  собой кровными узами, общностью  обычаев, традиций, привычек, характером деятельности и другими общими признаками, объединялись в племена, а несколько племён – в союз племён.

Общественная  власть в первобытном обществе.

Род, а тем более племя, состояли из большого числа людей. Для осуществления  производства и распределения, для  решения всех других вопросов жизни и быта общества нужна была какая-то организация, обладающая властью, т.е. возможностью оказывать решающее воздействие на поведение людей.

1. Общее собрание. Все наиболее важные вопросы жизни рода решались на общих собраниях. На этих собраниях имели право присутствовать, высказывать своё мнение все взрослые члены рода. Решения, принятые собранием рода, становились обязательными для каждого сородича. Общее собрание избирало старейшину, который руководил повседневной деятельностью. На случай военных действий избирался военачальник (военный вождь).
2. Старейшины. Вначале ничем не отличались от других членов рода, выполняли все виды общей трудовой деятельности. Руководя коллективом людей, старейшины выполняли общую волю. Власть старейшин носила моральный характер. Они не получали какого-либо материального вознаграждения или льгот и привилегий за свою работу. Главными задачами старейшин были, во-первых, организация коллективных работ рода, во-вторых, предупреждение межродовых споров. Они должны были разрешать конфликты, возникающие при нарушении правил поведения, решать все общие вопросы, которые отвечали интересам соплеменников.
3. Совет старейшин. Старейшины родов составляли совет старейшин племён. Заседания совета старейшин проходили открыто. При обсуждении каких-либо вопросов на заседании совета старейшин могли присутствовать и высказывать свои предложения все взрослые члены родов (племени).Вопросы, которые решал этот коллегиальный орган, были достаточно важными. Совет старейшин разрешал споры между родами, согласовывал действия семей общины в проведении сельскохозяйственных работ и др.
4. Военные предводители.(Для защиты территории или для нападения).Военными предводителями становились, как правило, люди, отличающиеся особыми физическими качествами: силой, храбростью, ловкостью, смелостью и обязательно чрезвычайно сильной волей, а также умением прогнозировать наступление или защиту от врага и её организовывать практически.
5. Советы военных предводителей. Они собирались для решения вопроса о том, продолжать ли затянувшуюся осаду или возвращаться домой, а также для выработки тактики боя.
6. Жрецы (колдуны, гадатели, ведуны, шаманы, священники, знахари). Этот орган управления занимался, условно говоря, организацией сознания людей. Не зная многого о мире и ежедневно убеждаясь в том, как сильны силы природы, люди боялись их. Они приписывали природе божественную силу. Жрецы были как бы связующим звеном между людьми и различными богами. Жрецы помогали «задобрить» богов путём совершения культовых обрядов и жертвоприношений, вселяли веру в то, что силы природы будут милостивы к человеку. Эта уверенность придавала первобытным людям силу, так как отвлекала их сознание от возможной борьбы с опасностью, раскрепощала их и позволяла сосредоточиться на созидательном труде. Жрецы были также хранителями, блюстителями обычаев рода.

Социальное  регулирование в первобытном  обществе.

Общество вырабатывало правила, необходимые  для регулирования его жизни. Эти правила повторялись при  жизни одного поколения людей  и передавались потомкам. Часть этих правил отмирала, оставались лишь те из них, которые проходили проверку временем, были полезны и необходимы людям. Так складывались обычаи.

Обычаи –  исторически сложившиеся, неоднократно повторяемые и вошедшие в привычку людей правила поведения в обществе, обеспечиваемые силой общественного мнения.

Характерные черты обычаев.

1. Они выражают интересы всех членов общества (рода, племени, союза племён).
2. В них нет чёткого разграничения прав и обязанностей.
3. Их выполняют в силу привычки, под влиянием общественного мнения или запретов (табу). Табу – это правило поведения устанавливающее запрет.

Обычаи первобытного общества имели  характер нерасчленённых «мононорм», т.е. обычаи были одновременно и нормами  организации общественной жизни, и  нормами первобытной морали, и ритуальными и обрядовыми правилами.

Нарушение обычаев рассматривалось  как действие, направленное против интересов рода (племени), вредное  для всех и для каждого члена. Поэтому родовая община привлекала виновного к ответственности.

Меры, принимавшиеся к  нарушителю.

1. Меры убеждения. (Разъяснение, внушение, порицание).
2. Меры принуждения. В исключительных случаях – изгнание из рода. За убийство сородича и за переход во вражеский род - лишение защиты своего рода (его имущество отдавали на разграбление).
4. Легитимность и легальность государственной власти: понятие соотношение. Виды легитимности.

Термин «легитимность» (legitime) имел несколько значений. Он возник в начале XIX века во Франции и первоначально практически отождествлялся с термином «legalite» (законность). Его использовали для обозначения законно установленной власти в отличие от насильственно узурпированной (легитимность первоначально сводилась к её легальности, т.е. к наличию законного источника власти и законного основания обладания ей).

С течением времени понятия легитимность и легальность разделились. Легитимность – это юридическое оформление власти, соответствие данной власти объективному праву. Легитимность (классическое определение – М. Вебер) – нравственная оправданность существования государства с точки зрения большинства его граждан, выражающаяся в добровольном принятии государственной власти этим большинством.

Однако термин «легитимность» не имеет  строго юридического содержания и не фиксируется в конституциях. В  отличие от легальности, которая  является юридическим обоснованием власти, её норм и законов, легитимность отражает степень соответствия власти ценностным представлениям большинства граждан.

Легальность государственной власти – это понятие юридическое, которое означает юридическое обоснование власти и её соответствие правовым нормам. Форма легализации власти – законодательная (Конституция или, например, Акт о престолонаследии).

Для граждан легальность государственной  власти состоит в повиновении  законам и их исполнении. Любая  власть, издающая законы, даже непопулярные, но обеспечивающая их выполнение, легальна. Легальность государственной власти – это признание правомерности её возникновения и действие власти в рамках законности. Термин «легальность» позволяет отличать законно установленную власть (на основе выборов или престолонаследия) от узурпаторской, т.е. насильственно захваченной в результате переворота, бунта и т.д.

Легитимность  государственной власти – это качество взаимоотношений власти и подвластных, которое выражается в : 1) её основанности на общечеловеческих  нравственных ценностях; 2) добровольном признании населением права власти управлять и психологическая готовность подчиняться её велениям и согласие на применение мер принуждения со стороны власти.

Поэтому легальная власть может быть одновременно нелегитимной. Легитимная власть, в отличие от легальной, это власть, которая принимается, одобряется населением. Легальность и легитимность могут расходиться во времени.

Легитимность не имеет юридического содержания и не фиксируется в Конституции. Легитимность отражает степень соответствия власти ценностным представлениям большинства граждан, т.е. это особая морально-психологическая оценка.

Легитимность может быть истинной и ложной (социальная демагогия, обман). Понятие легитимности не совпадает у различных слоёв населения. Легитимность должна постоянно поддерживаться, так как это вопрос согласия, повиновения и политического участия без принуждения. Легитимность государственной власти располагает к доверию и авторитету, а отсюда эффективность государственной власти.

Вопрос о легитимности – это  вопрос о границах, о правомерности  применяемого властью к физическим и юридическим лицам принуждения.

Некоторые авторы в понятие «легитимность» включают: 1) юридический смысл, т.е. легальность; 2) духовный, морально-психологический смысл, т.е. собственно легитимность.

Политическая история свидетельствует  о том, что легальная власть может  быть нелегитимной и, наоборот.

Современная государственная власть, желающая быть эффективной, должна быть и легальной и легитимной, либо просто легитимной, если в это понятие включать юридический аспект (легальность) бытия государственной власти.

Виды легитимности (Макс Вебер).

Исходя из того, что различные  типы властвования добиваются авторитета с помощью разных ресурсов, М. Вебер предложил выделить три идеальных типа легитимности власти: традиционный, харизматический и рационально-легальный. В основу такой классификации он положил мотив подчинения.

1. Традиционный тип легитимности. Этот тип легитимности был исторически первым. Он базируется на вере в священность обычаев и традиций, их непоколебимость. Идеологическая форма – это ссылка на божественное происхождение власти и священность права престолонаследия. Монархи получают свою власть от бога. Таким путём создаётся убеждение в правомерности, величии власти и необходимости подчинения обычаям и традициям. Обычаям и традициям должны подчиняться не только подданные, но и носители власти. В случае, если носитель власти допускает нарушение, то божественное право допускает восстание и даже цареубийство. Такую власть называли приобретательной, а отсюда – её можно свергнуть. Таким образом, на привычке подчиняться власти, вере в её божественный характер и священность права престолонаследия основан авторитет вождей, монархов, царей. Традиционный тип легитимности сохранился до настоящего времени, хотя и заметно трансформировался. К нему относятся режимы королевской власти в таких странах, как Непал, Саудовская Аравия, Оман, Иордания, Кувейт.

2. Харизматический тип легитимности. В основе харизматического типа легитимности лежат «авторитет внеобыденного личного дара (харизма), полная личная преданность и личное доверие, вызываемое наличием качеств вождя у какого-то человека». «Харизма» в переводе с греческого означает «божественный дар, благодать». Харизматичен культ личности вождя или руководителя. Подчинение и согласие носят эмоциональный и личностный характер. Ослаблено действие и значение правовых норм. Окружение харизматичного лидера, его армия не имеют чётко выраженного правового статуса. Харизматический тип власти характеризуется абсолютной легитимностью, поскольку он зиждется на вере населения в исключительные качества политического деятеля. Часто образ такого лидера сознательно формируется в обществе на основе желаний и представлений, который преобладают у большей части населения. Харизматический тип легитимности приписывается и советским политическим лидерам (Сталин). Харизматический тип власти преобладает в отсталых в экономическом и социально-политическом плане государствах. В современных условиях харизматическая легитимность власти сохраняется преимущественно в странах Африки, где харизма является формой организованного политического поклонения, т.е. своеобразной политической религией, обожествляющей личность вождя.

3. Рационально-бюрократический тип легитимности (легальный). Основывается на вере в законность и справедливость существующих правил формирования и функционирования институтов политической власти. Вера во всеобщие, равные, прямые избирательные права при тайном голосовании. Институты власти в своей деятельности подчиняются закону. Мотивом подчинения населения власти является рационально осознанный интерес избирателя, который высказывает его на выборах, голосуя за ту или иную партию, лидера. Сменяемость лидера следствие недоверия тому, что он не будет злоупотреблять властью. Главным признаком справедливости власти является следование законам, но следовать законам должны и граждане и носители власти. Ни один субъект (политический, религиозный и др.) не должен уклоняться от исполнения законов. Чтобы реализовать свои цели, такая власть создаёт жёсткую, разветвленную организацию, т.е. бюрократию.

5. Понятие и  признаки правового государства.

Правовое государство  – это такое государство, в котором создаются условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, правовая форма организации и деятельности публично-политической власти и её взаимоотношение с индивидами как субъектами права осуществляется посредством издания правовых законов.

Признаки  правового государства.

1. Признание суверенитета народа, формирование обществом законодательных органов государства. Изначально верховной властью обладает только народ, который делегирует эту верховную власть на выборах парламенту – высшему представительному органу государства. Лишь парламенту предоставлено право издания законов – обладающих высшей юридической силой нормативных актов, в которых содержаться нормы права, регулирующие наиболее важные общественные отношения.

2. Верховенство естественных и неотчуждаемых прав и свобод человека.

в Конституции (ч. 2 ст. 17) утверждается: «Основные права и свободы  человека неотчуждаемы и принадлежат  каждому от рождения».

3. Верховенство правового закона. Это означает, во-первых, то, что закон находится во главе иерархии источников норм права, и ни один из них не может ему противоречить. Во-вторых, то, что далеко не каждый закон с точки зрения либеральной правовой теории, является правовым. Правовым может быть только закон, не противоречащий правам и свободам человека и гражданина.

4. Наличие развитого гражданского общества. Без наличия развитого гражданского общества вообще невозможно говорить о противопоставлении государства и личности, о более или менее равных взаимных правах и обязанностях, поскольку здесь государство целиком поглощает личность (тоталитарные государства).

5. Взаимная ответственность граждан и государства. Гражданин выступает перед государством субъектом всех возможных видов ответственности, включая уголовную, то государство может отвечать перед гражданином лишь в гражданско-правовом порядке, возмещая причинённый ему вред.

6. Разделение властей. Для уменьшения опасности посягательства на права и свободы человека и гражданина путём её чрезмерной концентрации в одних руках или в руках одного органа в правовом государстве предусматривается разделение государственной власти на несколько ветвей: законодательную, исполнительную и судебную. При этом происходит не просто отделение законодательной, исполнительной и судебной власти друг от друга, а создаются такие условия, чтобы они, действуя самостоятельно, могли взаимно контролировать друг друга на основе системы взаимных «сдержек и противовесов». Это означает, в частности, что законодательная власть может контролировать власть исполнительную путём издания обязательных для неё законов и отстраняя от должности тех её представителей, которые эти законы нарушают. Исполнительная власть контролирует и сдерживает власть законодательную через право законодательной инициативы, право вето (отклонение закона) и право роспуска законодательной власти. Судебная власть контролирует обе ветви власти путём проверки на соответствие конституции принимаемых ими юридических актов.

7. Соответствие внутреннего законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права.

8. Верховенство и прямое действие конституции.

6. Пути формирования  правового государства в современной  России.

1. В качестве одного из направлений решения этой задачи можно выделить дальнейшее реформирование всей системы государственной власти. В основе этих преобразований – принцип разделения властей. Конечно, ещё много предстоит сделать для выработки процедур, формирования определённых традиций и правил взаимодействия этих структур государственной власти.
2. Узловое условие функционирования Российской Федерации как демократического правового государства состоит в проведении судебной реформы: утверждение судебной власти в государственном механизме как самостоятельной влиятельной силы, независимой в своей деятельности от властей законодательной и исполнительной.
3. В правовом государстве человек, его права и свободы – высшая ценность. Процесс формирования правового государства предполагает создание системы политических, юридических и иных гарантий, которые обеспечивали бы реальность этих конституционных положений, равенство всех перед законом и судом, взаимную ответственность государства и личности.
4. В качестве одной из важнейших задач, связанных с формированием правового государства, следует рассматривать развитие и совершенствование законодательства, формирования новой по существу правовой системы.
5. Современное демократическое правовое государство предполагает развитое гражданское общество, в котором взаимодействуют различные общественные организации, политические партии, в котором никакая идеология не может устанавливаться в качестве официальной государственной идеологии.
6. Необходимым фактором, определяющим во многом успех многих преобразований в государственной и политической жизни нашего общества, является уровень политической и правовой культуры в обществе (правовой нигилизм граждан и чиновников)..

После распада СССР принцип «правового государства» получил общее признание, были отменены репрессивные, иные реакционные  институты и положения, стали  развиваться демократическое законодательство, система правосудия (Конституционный  Суд, арбитражные суды). В 1991 году была принята Декларация прав и свобод человека и гражданина.

Идея  правового государства впервые  в истории отечественного конституциализма получила прямое закрепление в Конституции  РФ, принятой на референдуме 12 декабря 1993 года. Согласно Конституции Россия – Российская Федерация является демократическим, республиканским, федеративным, правовым государством (ст. 1).

В новой Конституции РФ нашли свое признание и нормативное закрепление  все три компонента правовой государственности: 1) гуманитарно-правовой (права и свободы человека и гражданина); 2) нормативно-правовой (конституционно-правовая концепция правового закона); 3) институционально-правовой (система разделения и взаимодействия властей).

Носителем суверенитета и единственным источником власти в РФ, по Конституции (ч. 1 ст. 3), является её многонациональный народ. Суверенитет РФ распространяется на всю её территорию, а сама российская Конституция и федеральные законы имеют верховенство на всей территории РФ (ст. 4).

Для утверждения начал правовой государственности определяющее значение здесь имеют прежде всего положения Конституции РФ о высшей ценности человека, его прав и свобод (ст. 2), о разделении властей (ст. 10), о прямом действии Конституции и конституционно-правовых характеристиках источников действующего права (ст. 15).

Основы  формирования в стране гражданского общества закреплены в конституционных  нормах о признании и защите в  РФ равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности (в том числе на землю и другие природные ресурсы), о едином экономическом пространстве, поддержке конкуренции, свободе экономической деятельности и т.д. (ст. 8, 9).

Основные  федеративные черты и свойства российской правовой государственности выражены в конституционных положениях о равноправии субъектов РФ, равноправии и самоопределении народов в РФ, о едином гражданстве РФ, её государственной целостности и единстве системы государственной власти, о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Федерации и её субъектов.

Идеологические  и политические характеристики конституционного строя включают в себя признание  идеологического и политического  многообразия, многопартийности, равенства  общественных объединений перед  законом (ст. 13).

Новая Конституция РФ в своей  регламентации основных положений  постсоветского строя опирается  на естественноправовые идеи о прирождённых неотчуждаемых правах и свободах человека, что и определяет в конечном счёте правовой характер основного  закона.