Основные правовые системы современности. 2

ЗАДАНИЕ

Основные правовые системы  современности.

1. Понятие правовой системы.
2. Англо-саксонская правовая система.
3. Романо-германская правовая система.
4. Мусульманская правовая система.

СОДЕРЖАНИЕ

1. ВВЕДЕНИЕ                                                                                                            4                                     
2. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ                                                                   5
3. АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА                                            7
4. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА                                       11
5. МУСУЛЬМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА                                                13
6. ЗАКЛЮЧЕНИЕ                                                                                                     19
7. СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ                                                  20

1. ВВЕДЕНИЕ

Правоведение – наука, посвященная изучению вопросов, связанных  с основами правовой грамотности человека. При ее изучении особое внимание уделяется основным понятиям и институтам различных отраслей права.

Наука «правоведение» рассматривает  все отрасли права в комплексе, составляет системный анализ их изучения.

Правоведение позволяет  понять:

сущность права и государства;

возникновение и развитие государства и права;

происходящие в современном  обществе государственно-правовые явления.

Правоведение дает объемное представление о государстве  и праве этих процессов в динамично  развивающемся мире.

При изучении правоведения значительное внимание уделяется пониманию  основных юридических понятий и  терминов (норма права, юридический  факт, правоотношения и другое), их сущности. Данные категории являются основными, так как они используются во всех отраслевых юридических науках и без них невозможно изучение норм отраслей права.

Предмет науки – перечень вопросов, которые изучаются и  рассматриваются данной наукой. Предметом правоведения являются:

система основных правовых понятий;

государство как общественно-политическое явление;

право как социально-политического  явления общественной жизни;

взаимосвязь между государством и правом;

основные понятия и  положения различных отраслей права.

2. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

Правовая система –  основное понятие сравнительного правоведения.

В работах ученых-юристов имеются весьма разноречивые определения правовой системы. В разных странах преобладают свои подходы к изучению правовой системы: в США – прагматический, во Франции – сравнительно-правовой, в Германии – философский.

Однако при всем единодушии в главном в определении правовой системы учеными разных стран  существуют различия в частностях, что привело к наличию различных  определений.

В современной юридической  литературе также даются неодинаковые определения правовой системы, и  почти каждое из них имеет свое «рациональное зерно». Это объясняется прежде всего тем, что правовая система – сложное социальное явление, многогранность которого можно определить только с помощью системы научных категорий. Какое-либо одно определение не может исчерпать характеристики всех ее свойств. Тем не менее желательно некоторое, хотя бы относительное, единство во взглядах на категорию «правовая система».

В соответствии с принципом  единства логического и исторического  общее определение правовой системы  должно отразить реальную историю и  многообразие форм права. Для понимания  правовой системы ключевыми, по нашему мнению, являются категории «право-понимание», «правотворчество», «правоприменение». Поэтому исследование правовой системы  должно охватывать, во-первых, систему  взглядов, идей, представлений, теорий, т.е. правопонимание в данный исторический период; во-вторых, анализ нормативной  основы, ее структуры; в-третьих, систему  осуществления права.

Правовая система –  развивающаяся система, она не остается раз и навсегда данной, а постоянно  менялась и изменяется в ходе исторического  процесса. Однако не все ее элементы развиваются одинаковыми темпами.

Весьма важным представляется раскрытие содержания таких исходных взаимосвязанных концептуальных понятий, как национальная правовая система, группа правовых систем, семья правовых систем, исторический тип права, правовая карта мира.

Категория «правовая система» употребляется в правовой науке  в нескольких значениях. Обратимся  к самому узкому понятию правовой системы, когда под ней понимается право определенного государства  и терминологически она обозначается как «национальная правовая система». При этом не следует смешивать  понятие «правовая система» в  ее узком смысле с понятием «система права». Это не синонимы. Система  права – понятие структурно-институциональное, оно раскрывает взаимосвязь, соотношение  и строение отраслей права, что определяется объективными и субъективными факторами.

Правовая система –  понятие более широкое. Оно, наряду с институциональной структурой права (системой права), включает в себя ряд других компонентов правовой жизни общества. Анализ этих компонентов  позволяет увидеть такие стороны  и аспекты правового развития, которые не могут быть раскрыты путем  анализа одной лишь институциональной  структуры (системы права). В понятии  «правовая система» в отличие  от понятия «система права» отражается не столько внутренняя согласованность  отраслей права, сколько автономность правовой системы в качестве самостоятельного социального образования. При этом понятие «правовая система» не заменяет понятия «правовая надстройка», которое показывает обусловленность  права экономическим базисом, место  права в системе социальных связей, правового и не правового и  в этом плане служит методологическим ориентиром к правильному пониманию  других, менее по своему содержанию объемных категорий, таких как правовая система и система права. Следует  особо отметить, что во всех случаях  речь идет о взаимосвязанных понятиях, одно из которых, более узкое, охватывается другим, но при этом отнюдь не теряет от этого своего автономного значения.

3. АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

Развивалась автономно, связь  с европейским континентом не оказала на нее существенного  влияния. Основным источником стала норма, сформулированная судьями и выраженная в судебном прецеденте (судебное решение по конкретному делу, которому затем придается общеобязательная сила). Кроме того, источником является статутное (законодательное) право парламентского происхождения.

В число стран, воспринявших английскую правовую систему, входят Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая  Зеландия (бывшие колонии Британской империи). Ныне почти треть населения  мира живет по принципам, впервые  сформулированным в английском праве. Правовая система США также исходит  из принципов общего права Англии, однако в настоящее время право  в этой стране имеет существенные особенности и практически является самостоятельным.

Англо-саксонскую правовую систему, как и другие правовые системы, можно рассматривать с точки  зрения трех критериев, а именно:- нормативной  стороны; - организационной стороны; - со стороны культуры права. Нормативная  сторона англосаксонской системы  права определяется наличием двух видов  норм: законодательных и прецедентных. Законодательные – правила поведения  общего характера. Прецедентные – строго определенная часть судебного решения  по данному конкретному делу. Судебное решение состоит из :

- юридического заключения  по делу и мотивировки, аргументации  принятия этого решения («ratio decidendi»);

- и части носящей убеждающий  характер « попутно сказанного»  («obiter dictum”).

К прецедентной норме относят  только первую часть судебного решения, а вторая часть является необязательной для других судей. Практически же достаточно трудно отличить одну часть от другой и для этого разработана целая система методов и приемов, эффективность которых подвергается сомнению.

В своих судебных решениях юристы стран с английской системой права предпочитают не формулировать  правила общего характера, т. к. у  них существует презумпция неприменения широких правовых принципов.

К источникам англосаксонского права можно отнести судебные прецеденты (о которых уже говорилось ранее), законы (статуты), обычаи, юридическую  доктрину.

Прецедент долгое время был  главной формой выражения и закрепления  норм английского права. Прецеденты создаются только высшими судебными  инстанциями (Палатой лордов, Судебным комитетом Тайного совета (по делам  государств – членов содружества), Апелляционным судом и Высоким  судом. Нижестоящие суды прецедентов  не создают. Каждая судебная инстанция  обязана следовать прецедентам, выработанным вышестоящим судом  и созданным ею самой. Правило  прецедента гласит: “ stare decsis” (решать так, как было решено ранее). В 1966 году Палата лордов сделала заявление, в  котором допускала возможность  отмены ранее созданных ею прецедентов, в случае установленной необходимости. Это стало исключением из жесткого правила прецедента.

Вторым источником англосаксонского права является статут (закон). Статут имеет приоритет перед прецедентом, т. е. может отменить его. Это не значит, что прецедент производен от закона. Напротив, закон реализуется через  прецеденты. Всякий законодательный  акт конкретизируется посредством  обязательных судебных решений. По сфере  действия законы можно разделить  на публичные (распространяются на неопределенный круг субъектов и действуют на всей территории государства) и частные (распространяются на отдельных лиц  и территории). Выделяют также делегированное законодательство, т. е. акты, создать  которые Парламент уполномочил  других субъектов (правительство, королеву, министерства). Данные акты имеют силу закона и являются обязательными  для исполнения всеми гражданами. Можно еще отметить так называемое автономное законодательство - акты местных  органов власти, действующие на определенной территории, некоторых учреждений, организаций. Такие законы обязательны для исполнения на местном уровне, членами организаций, их клиентами и т. п. Сила автономных актов уступает силе актов Парламента и делегированного законодательства.

Одним из источников английского  права являются обычаи. По мнению юриста Э. Глассона, англо- саксонская система  права основана, прежде всего, на обычаях  и варварском праве. В настоящее  время роль этого источника заметно уменьшилась, однако, исторически обычаи оказали очень большое влияние на правотворчество.

Особое место среди  источников англо-саксонского права  занимает Юридическая доктрина. Некоторые  литературные источники имеют повсеместное признание и используются при  рассмотрении конкретных судебных дел. К таким источникам можно отнести  « Институцию» Кока, которая часто  цитируется в судах (а именно судебные комментарии, описание прецедентной практики).

По первому же критерию оценки (с нормативной стороны), необходимо отметить своеобразие структуры  английского права, в котором  нет деления на публичное и  частное. Деление прав по отраслям фактически отсутствует, или его границы  размыты (нет деления на административное, гражданское и право социального  обеспечения). Это обусловлено тем, что все суды имеют общую юрисдикцию, т. е. могут рассмотреть дела разных категорий, и тем, что в английском праве отсутствуют отраслевые кодексы, характерные для романо-германской системы права.

Такая своеобразная структура  права повлияла на организационную  сторону правовой системы, т. е. на совокупность правовых учреждений.

Основным правовым органом  традиционно был суд, так как  именно судебные органы формировали  основной источник права – прецедент.

В англо-саксонской системе  права сложилась формула «  судебная защита предшествует праву», которая и до сих пор определяет черты правопонимания, присущие данной правовой системе.

Своеобразие структуры права, его источников наложило определенный отпечаток на понятия присущие данной системе. В англосаксонской правовой системе отсутствуют понятия «юридическое лицо», «родительская власть», « подлог», «непреодолимая сила» и другие. Однако в ней существуют понятия «доверительная собственность», «встречное удостоверение», «треспасс», «эстоппель» и т. д.

Кратко суммируя материал данного раздела, можно заметить, что англо-саксонское право – это «право судей». Юридическое регулирование строится на прецедентах (судебных решениях), юридическую суть и логически-юридические принципы которых суды обязаны применять при рассмотрении аналогичных дел. Правовая система выражена не в абстрактных нормах, а носит характер открытой системы методов решения юридически значимых проблем. Поэтому правовые системы государств, относящихся к данной группе можно отнести к нормативно-судебным. В массовом правосознании такая система права воспринимается, как « субъективное право», защищенное судом.

4. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

Романо-германская правовая семья объединяет правовые системы  многих государств современного мирового общества. Сформировалась она на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). К романо-германской правовой семье относятся правовые системы государств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовых системах Японии, Индонезии, других государств.

Основным признаком этой правовой семьи является её формирование на основе римского права. Решающая роль в становлении её принадлежала средневековым университетам Европы, где было поставлено изучение римского и канонического права, а позже началось развитие и национального права. Датой основания романо-германской правовой семьи считаются 12-13 века. Болонский университет в Италии был alma mater общего права университетов – романо-германской правовой системы. В рамках западно-университетской науки право изучали в его связях с религией, философией, теологией. Изучение римской правовой культуры, кодификации императора Юстиниана, быстрый рост авторитета римского права, так называемая «рецепция римского права» имели место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

В каждом отдельном государстве  Европы формирование национальной правовой системы базировалось на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и ясных терминах, организацией этих норм обычного права в определённую систему. Для романо-германской правовой системы характерен взгляд на право в его взаимосвязи с моралью как на требование должного, оптимальная обобщённость нормы права, разделение права на публичное и частное, выделение различных отраслей права. В этой семье особо полно разработано гражданское право, что находит отражение в науке гражданского права. Правовые системы романо-германской семьи имеют хорошо разработанное законодательство. Если в течение длительного времени основным источником права в этой семье была доктрина, то в современную эпоху признаётся верховенство закона среди других источников права. В государствах этой правовой семьи основным законом является конституция, осуществляется систематизация законодательства, действуют кодексы. Формами государственно-правовых актов являются декреты, регламенты, административные циркуляры и другие.

В романо-германской правовой семье закон и право не отождествляются. Это обстоятельство находит отражение в толковании закона, которое даётся судами. Ограниченная роль среди источников права в настоящее время принадлежит обычаю, который имел важное значение в развитии романо-германской правовой семьи.

Для романо-германской правовой семьи характерно наличие развитой судебной системы, в определённых рамках признаётся значение судебной практики в качестве источника права. Р. Давид в труде «Основные правовые системы современности» отмечает, что в ФРГ и Франции судебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и где доктринальные произведения в ряде случаев являются не чем иным, как изложением судебной практики. Конечно, значение судебной практики среди источников  права в романо-германской правовой семье существенно отличается от английского общего права. Доктрина, общие принципы права имеют определённое значение в качестве источников права в странах романо-германской системы. Практика судов этих стран свидетельствует, что и доктрина и общие принципы используются при толковании и применении законов. В правопонимании находят выражение идея и чувство справедливости, идея сочетания, компромисса различных интересов, в том числе частных и интересов государства, общества.

5. МУСУЛЬМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

МУСУЛЬМАНСКОЕ ПРАВО —  правовые системы, основывающиеся на религии  ислама, имеющей государственный  характер. В современном мире мусульманское  право имеет широкое распространение: государства Арабского Востока (Иран, Ирак, Иордания, Кувейт); мусульманские  общины Африки (Сомали, Танзания, Кения  и др.); некоторые балканские страны (Албания, Косово); страны СНГ (Азербайджан, Узбекистан, Туркменистан, Таджикистан  и др.); субъекты РФ (Татарстан, Чеченская  республика, Ингушетия); крымские татары в Украине и др.

Особенность правовых систем мусульманских стран в том, что  они функционируют на религиозной  основе ислама — религии, имеющей  государственный характер. Это специфическая  правовая система, которая существует в рамках исламской религии, имеет  государственный характер. Мусульманской  право можно рассматривать как  часть религии ислама, возникающей  вместе с шариатом. Исполнение предписаний  мусульманского права выступает  своеобразной формой богослужения, а  личное благочестие должно гарантировать  соблюдение правовых норм. Так, в Конституции  исламской республики Иран 1979 г. подчеркивается, что законы должны соответствовать  принципам ислама.

Специфика мусульманского права  и в том, что оно имеет религиозно-общинный характер — действует главным  образом при регулировании отношений  мусульман. Причем это касается как  «культовых» норм (ответственность  за несоблюдение поста во время рамадана возлагается только на мусульман), так  и брачно-семейных, имущественных  и иных отношений. Нормы мусульманского права не распространяются на христиан, иудеев, последователей других религий, при условии, что они окажутся в мусульманской среде, от них  требуется уважение традиций ислама. Однако есть исключения (подчинение нормам мусульманского права не мусульманки, вышедшей замуж за мусульманина).

Особенность мусульманского права в том, что правотворческая  роль государства сводилась главным  образом к санкционированию выводов  мусульманско-правовых толков. Роль же основного юридического источника  мусульманского права принадлежала правовой доктрине, а государство  официально санкционировало ее выводы, назначая кади (судей) и возлагая на них обязанность решать дела на основании  воли Аллаха и учения определенного  толка. Согласно доктрине ислама исламское  государство не стремится преобразовать  общество и не располагает для  этого средствами; оно лишь призвано обеспечить уважение к божественному  закону.

В качестве источников мусульманского права выступают две группы взаимосвязанных  норм: предписания Корана и сунны  — собрание юридически значимых преданий о поступках, высказывании и молчании пророка Мухаммеда; нормы, сформулированные мусульманско-правовой доктриной на основе «рациональных» источников права  — иджма (единогласное мнение наиболее авторитетных правоведов) и кийас  — заключение по аналогии.

1. Коран (араб. — «чтение») — священная книга мусульман,  содержащая высказывания Аллаха  последнему из пророков и посланцев  Магомету. Коран содержит нормы  о религиозных обрядах, закрепляет  моральные предписания, обычаи  и традиции, регламентирующие уклад  жизни и образ поведения мусульман.  Являясь религиозным текстом,  Коран в чем-то сходен с Ветхим  Заветом и Евангелием. В то  же время положения Корана  имеют юридическое значение, его  положения выступают источником  права. Структурно Коран состоит  из общих положений — религиозно-нравственных  ориентиров, позволяющих распространительно  толковать многие его положения,  и конкретных правил поведения,  своего рода установок о том,  как разрешать конкретные споры,  конфликты.

2. Сунна — описание  поступков, высказываний, или повествования  — хадисы о жизни Пророка  Мохаммеда (Магомета), являющих собой  образец для подражания правоверным,  и инкорпорированные в шести  канонических сборниках. Это религиозные  тексты, содержащие толкование Корана. Сунна формировалась с VII по X вв. и преследовала цель задокументировать примеры из жизни Мухаммеда для руководства верующими своих действий. При этом в традициях ислама признание установок Корана строго обязательными, в то время как наложения сунны признаются желательными для выполнения. Преобладающая часть предписаний сунны не имеет нормативно-юридического характера.

3. Необходимость устранения  многочисленных пробелов в регулировании  самых разнообразных отношений  обусловило появление такого  источника, как иджма. По форме  иджма представляет собой сборник  решений докторов ислама (муджатахидов) относительно разрешения вопросов, которые не урегулированы Кораном  и сунной, учредивших новые общеобязательные  правила поведения. Обязательность  иджмы не вызывала сомнений: только  будучи зафиксированными в иджме,  нормы права подлежали применению. Со временем иджма приобрела  силу источника права. В современных  условиях иджма — своего рода  догма мусульманского права: при  разрешении дела современный  судья правовую основу ищет  не в Коране, а в положениях, освященных иджмой.

4. Кийас означает применение  к новым сходным случаям правил, предусмотренных Кораном, Сунной  и Иджмой. Особенностью такого  толкования являлось признание  его самостоятельным источником  права. Неопределенность мусульманского  права (в этом мусульманские  правоведы усматривают его достоинство)  дает широкий простор для отыскания  права в процессе истолкования  Корана и сунны. Таким ормально-логическим  способом в мусульманском праве  конструируется норма права. Значение  кийаса состоит в том, что  он позволяет восполнить пробелы  казуистического мусульманского  права и отыскать в самом  шариате норму необходимую для  решения по аналогии любого  дела, не создавая при этом  новой нормы и не нарушая  фикции мусульманской правовой  доктрины (так, аренда земли, запрещенная  шариатом, трактуется как соглашение  о товариществе).

Явившиеся результатом деятельности суннитских и шиитских юридических  школ, иджма и кияс оказали существенное влияние на эволюцию мусульманского права.

5. Общие принципы —  сформулированные различными богословско-юридическими  школами положения, имеющие общий  характер. Учитывая архаический характер институтов мусульманского права, и отсутствие систематизации, выработанные доктриной принципы права, имеют важное юридическое значение для этой правовой системы. В некоторых случаях в Коране и сунне не сформулировано правило поведения, на основе которого можно было бы решить конкретное дело. Тогда такое правило формулируется, исходя из анализа и толкования случаев из жизни пророка, его высказываний или молчания, которые имели отношение к ситуациям более или менее аналогичных тем, которую необходимо разрешить. Такой подход позволяет не только устранить пробел в нормативных положениях. Корана или сунны, но и устранить имеющиеся в них противоречия (таких исламские правоведы насчитывают несколько десятков).

Мусульманская юриспруденция  определяет норму права как общеобязательное правило поведения, установленное  верховным законодателем Аллахом. Для формирования нормы характерны два пути: прямой — через откровения; опосредованный — через толкование воли Аллаха. В мусульманском праве  выделяют: норму «истинную», которую  должно применять и имеющую божественное происхождение; норму реальную, применяемую  муджатахидами и имеющую рациональное происхождение.

По своему содержанию нормы  мусульманского права подразделяются на две группы. К первой группе относят  положения, которые содержат оценки поступков правоверных, подразделяющихся на пять групп: поступки, являющиеся обязательными; те, которые рекомендуются; те, что  разрешаются; те, что не разрешаются; те, что запрещаются. Ко второй группе относят нормы, формулирующие конкретные правила поведения относительно определенных ситуаций, а также устанавливающие  условия осуществления и последствия  определенных деяний.

Абсолютное большинство  норм мусульманского права имеют  императивный характер; диспозитивные  нормы встречаются редко. Поскольку  мусульманское право основано на идее обязательств, возложенных на человека, его нормы не отличаются предоставительно-обязывающим характером; абсолютное большинство регулятивных норм носит обязывающий характер. Своеобразны санкции: за невыполнение обязанностей санкцией, возлагаемой на верующего, считается грех того, кто данную норму нарушает.

Длительное время мусульманское  право не знало деления на отрасли. Группирование норм осуществлялось в зависимости от их тематической оценки (семья, религия и др.). Ныне мусульманские ученые подразделяют систему мусульманского права на следующие группы норм (отраслей): регулирующих отправление религиозного культа; закрепляющих личный статус правоверных; образующих гражданское право (муамалат); представляющих отрасль «властных норм» (т.е. регулирующих государственно-управленческие, административные, финансовые отношения); образующих отрасль  деликтного (уголовного) права (укубай).

Кроме того, к числу отраслей мусульманского права относится  судебное (процессуальное) и международное  право. Судебное право включает нормы, устанавливающие право занятия  должностей судей исключительно  мусульманами; к числу важных процессуальных доказательств в гражданском  и уголовном процессе отнесена клятва именем Аллаха. Судьям при вынесении  решения предоставлена широкая  свобода усмотрения: они вправе руководствоваться  положениями (нормами) мусульманского права, сформулированными различными мусульманскими правовыми школами.

Международное право, базирующееся на идее существования двух миров  — «мира ислама» и «мира  войны», определяет внешнюю политику государства с позиции «мира  ислама» — осуществления политики защиты интересов всех мусульман, в  том числе проживающих в других государствах. Юридически не утративший значения «институт джихада» требует  войны с «неверными» со всеми, кто выступает против мусульман.

Современное мусульманское  право претерпевает значительные изменения, которые связаны с его: во-первых, вестернизацией, т.е. заимствованием мусульманским  правом некоторых идей, принципов, норм, присущих романо-германской или англосаксонской  правовым семьям; во-вторых, кодификацией мусульманского права (так, практически  во всех современных мусульманских  странах приняты и действуют гражданский и гражданско-процессуальный кодексы); в-третьих, ограничением или упразднением деятельности традиционных судов, обеспечивающих неукоснительное применение положений шариата.