Основы адвокатуры

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

        Оглавление 

  1. Организация адвокатуры…………………………………………………….3
  2. Формы адвокатских образований…………………………………………...6
  3. В каких случаях происходит лишение родительских прав?......................11
  4. Заключение и содержание трудового договора…………………………..17

Список использованных источников и литератур………………………………26 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    1. Организация адвокатуры

        Под адвокатурой  в Российской Федерации принято  понимать добровольное объединение  лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Организационной формой адвокатуры традиционно является коллегия адвокатов, образуемая по заявлению группы учредителей - лиц, имеющих высшее юридическое  образование или же по инициативе органов исполнительной власти.

        Адвокатура - это  профессиональное сообщество адвокатов  и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной  власти и местного самоуправления. Адвокатура действует на основе принципов:

        • законности;

        • независимости;

        • самоуправления;

        • корпоративности;

        • равноправия адвокат

        Смыслом и целью  существования адвокатуры как института  профессиональной защиты и представительства  является оказание юридической помощи всем, кто в таковой нуждается.

        В России гарантии на получение квалифицированной юридической  помощи, в том числе - в предусмотренных  законом случаях -  бесплатной,   предоставляются  действующей Конституцией РФ (ст. 48.)

        В числе принципов, которые выдвигаются российским юристами в качестве основных правовых и этических ориентиров адвокатской  деятельности, можно выделить следующие: а) законность; б) самоуправление; в) коллегиальность  в руководстве; г) независимость  адвокатуры; д) соблюдение адвокатской  этики;

        Под соблюдением  адвокатской этики, прежде всего, понимается умение хранить профессиональные тайны, в том числе - содержание бесед  с подзащитными, а также - соблюдение интересов доверившихся адвокату людей. Никакого другого интереса у адвоката быть не может. Адвокат обязан всегда и полностью разделять позицию доверившегося ему человека. Корректировка позиции адвоката допустима лишь в интересах доверителя или подзащитного. После того, как линия поведения совместно с доверившимся человеком выработана, адвокат не может ее принципиально изменить, потому что это было бы изменой, предательством по отношению к клиенту.

        Вопрос о предоставлении адвокатуре полной независимости от государственных органов имеет  двойственную оценку. С одной стороны, отказ от регламентации адвокатской  деятельности и невмешательство  государства в процесс осуществления  профессиональных целей адвокатуры может обеспечить ей наиболее эффективное  выполнение возложенных на нее задач, избавить от попыток воздействовать на ход событий. С другой стороны - по своей сути адвокатская деятельность является правозащитной, а защита прав и свобод человека и гражданина - в соответствии со ст.2 Конституции  Российской федерации - обязанность  государства. Закрепив за собой эту  обязанность конституционно, государство  не может полностью делегировать свои правозащитные функции объединению  адвокатов и оставить ее без контроля со своей стороны.

        Кроме основных принципов  следует выделить три основных направления  адвокатской деятельности. Два из них - традиционные и одно - относительно новое. Условно их можно обозначить следующим образом: 1) адвокатура для  малообеспеченных; 2) традиционное представительство  на следствии и в судах; 3) адвокатура для предпринимателей, действующая  на коммерческой основе. В настоящее  время все три вида адвокатской  практики действуют параллельно, но существует определенная тенденция  к профессиональной специализации.    

        Адвокатура не является общественной организацией, хотя ее зачастую так называют. Отличие адвокатуры от общественной организации заключается, прежде всего в том, что лица, объединяющиеся в общественные организации, сами ставят перед собой цели, задачи, то есть -  вырабатывают свои общие интересы. В адвокатуру же цели и задачи привносятся извне. Схожесть адвокатуры с общественными организациями состоит только в том, что и те  и другие являются добровольными объединениями, однако изначальные статусы объединяющихся различны.

        Цели и задачи, стоящие перед адвокатами и их объединениями определяются объективной  необходимостью профессиональной защиты естественных и благоприобретенных прав граждан и юридических лиц. Поэтому можно сказать, что цели и задачи перед адвокатурой ставят не сами адвокаты (а также и не государство), а общество. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что  развитие самого гражданского общества невозможно без самостоятельной  и независимой адвокатуры

        Нередко адвокаты сравнивают сущность своей профессии с деятельностью  клерикальных организаций, обязывающих  своих служителей свято хранить  тайну исповеди доверившегося человека. В этом смысле между такими понятиями  как профессиональная адвокатская  этика и обязательства духовника  действительно есть нечто общее.

        Следует также упомянуть  о том, что объединения адвокатов  создаются и для защиты их собственных  специфических корпоративных интересов, для формирования компетентного, хорошо подготовленного адвокатского корпуса, а также - для контроля за качеством  оказания юридической помощи.  В  этом смысле адвокатские объединения  отчасти напоминают профессиональные союзы, стремящиеся к выработке  своего рода “законов цеха”, традиций, определенного консерватизма.

        В то же время нельзя утверждать, что адвокатура является коммерческой организацией, поскольку  она не ставит перед собой непосредственно  цели получения прибыли. 

         На основании  всего изложенного выше можно  заключить, что адвокатура - это  особый, не поддающийся четкой  классификации общественный институт, соединяющий в себе черты профессиональной, общественной, религиозной, корпоративной и т.п. организации. Его функционирование требует, безусловно, особого нормативного регулирования, учитывающего специфику профессиональной правозащитной деятельности. 
 

    1. Формы адвокатских  образований

     Формами адвокатских образований являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая  консультация.

     Адвокат вправе в соответствии с настоящим  Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования  и место осуществления адвокатской  деятельности. Об избранных форме  адвокатского образования и месте  осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет  адвокатской палаты в порядке, установленном  настоящим Федеральным законом.

     Адвокатский кабинет. Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждает адвокатский кабинет.

     Об  учреждении адвокатского кабинета адвокат  направляет в совет адвокатской  палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления  телефонной, телеграфной, почтовой и  иной связи между советом адвокатской  палаты и адвокатом.

     Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в адвокатском кабинете, приравниваются в отношении порядка ведения  учета хозяйственных операций к  гражданам, осуществляющим предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица (статья 4 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ).

     Адвокатский кабинет не является юридическим  лицом. Адвокат, учредивший адвокатский кабинет, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учрежден адвокатский кабинет.

       Соглашения об оказании юридической  помощи в адвокатском кабинете  заключаются между адвокатом  и доверителем и регистрируются  в документации адвокатского  кабинета.

     Коллегия  адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями (далее  также - устав), и заключаемого ими  учредительного договора.

     Учредителями  коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр.

     В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок  участия в ее деятельности, порядок  и условия приема в коллегию адвокатов  новых членов, права и обязанности  учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

     Устав должен содержать следующие сведения:

    • наименование коллегии адвокатов;
    • место нахождения коллегии адвокатов;
    • предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;
    • источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования (в том числе наличие или отсутствие неделимого фонда и направления его использования);
    • порядок управления коллегией адвокатов;
    • сведения о филиалах коллегии адвокатов;
    • порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;
    • порядок внесения в устав изменений и дополнений;
    • иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

     Требования  учредительного договора и устава обязательны  для исполнения самой коллегией  адвокатов и ее учредителями (членами).

     Коллегия  адвокатов в соответствии с законодательством  Российской Федерации является налоговым  агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи  с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным  учредительными документами коллегии адвокатов.

     Соглашения  об оказании юридической помощи в  коллегии адвокатов заключаются  между адвокатом и доверителем  и регистрируются в документации коллегии адвокатов.

     Коллегия  адвокатов не может быть преобразована  в коммерческую организацию или  любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское  бюро в порядке, установленном статьей 23 настоящего Федерального закона.

     Адвокатское бюро. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила статьи 22 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

     Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают  между собой партнерский договор  в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются  соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор  является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной  регистрации адвокатского бюро.

     В партнерском договоре указываются:

    • срок действия партнерского договора;
    • порядок принятия партнерами решений;
    • порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;
    • иные существенные условия.

     Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической  помощи с доверителем заключается  управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров  на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются  все ограничения компетенции  партнера, заключающего соглашения и  сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся  до сведения доверителей и третьих  лиц.

     Партнерский договор прекращается по следующим  основаниям:

    • истечение срока действия партнерского договора;
    • прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;
    • расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

     С момента прекращения партнерского договора его участники несут  солидарную ответственность по неисполненным  общим обязательствам в отношении  доверителей и третьих лиц.

     При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую  помощь.

     Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим  в период его участия в партнерском  договоре.

     Ничто в положениях настоящей статьи не может рассматриваться как ограничение  независимости адвоката при исполнении им поручения доверителя, а также  его личной профессиональной ответственности  перед последним.

     Адвокатское бюро не может быть преобразовано  в коммерческую организацию или  любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.

     После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый  партнерский договор. Если новый  партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения  действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации.

     С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов  либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать  соглашения об оказании юридической  помощи.

     Юридическая консультация. В случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации учреждает юридическую консультацию.

     Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме  учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и настоящим Федеральным законом.

     Представление органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о создании юридической консультации должно включать в себя сведения:

    • о судебном районе, в котором требуется создать юридическую консультацию;
    • о числе судей в данном судебном районе;
    • о необходимом в данном судебном районе числе адвокатов;
    • о материально-техническом и финансовом обеспечении деятельности юридической консультации, в том числе о предоставляемом юридической консультации помещении, об организационно-технических средствах, передаваемых юридической консультации, а также об источниках финансирования и о размере средств, выделяемых на оплату труда адвокатов, направляемых для работы в юридической консультации.

     После согласования с органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации  условий, предусмотренных подпунктом 4 пункта 3 настоящей статьи, совет  адвокатской палаты принимает решение  об учреждении юридической консультации, утверждает кандидатуры адвокатов, направляемых для работы в юридической  консультации, и направляет заказным письмом уведомление об учреждении юридической консультации в орган  исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

     Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических  консультациях. При этом советом  адвокатской палаты может быть предусмотрена  выплата адвокатам, осуществляющим профессиональную деятельность в юридических  консультациях, дополнительного вознаграждения за счет средств адвокатской палаты. 
 

    1. В каких  случаях происходит лишение родительских прав?

     В качестве основания лишения родителей (одного из них) родительских прав Кодекс предусматривает их виновное противоправное поведение, выражающееся в различных  формах, исчерпывающий перечень которых  дан в ст. 69 СК. В соответствии со ст. 69 СК основанием для лишения  родительских прав является:

     а) уклонение родителей от выполнения родительских обязанностей, в том  числе злостное уклонение от уплаты алиментов (т. е. родители не заботятся  о здоровье, нравственном, физическом, психическом, духовном развитии ребенка, его материально-бытовом обеспечении  и обучении, подготовке его к труду, а также не содержат ребенка, не имея к этому уважительных причин);

     б) отказ родителей без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иного лечебного  учреждения, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения  или из других аналогичных учреждений. Не будет расцениваться как основание  для лише­ния родительских прав факт нахождения несовершеннолетнего ребенка  с недостатками физического или  психического развития (по заявлению  или с согласия родителей) в учреждениях  системы социальной защиты населения, в том числе несовершеннолетнего  в возрасте до пятнадцати лет в  психиатрическом стационаре, так  как родители имеют право устроить такого ребенка на полное государственное  обеспечение;

     в) злоупотребление родителей своими родительскими правами (т. е. использование  родительских прав в ущерб интересам  детей, например препятствие в обучении, склонение к попрошайничеству, пьянству, проституции, совершению преступления, незаконное расходование имущества  ребенка и т. п.);

     г) жестокое обращение родителей с  детьми, включая физическое или психическое  насилие над ними (речь идет о  побоях, избиении ребенка, угрозах в  его адрес, внушении чувства страха и т. п.), а также покушение на их половую неприкосновенность. Кроме  фактов насилия, жестокое обращение  с детьми может проявляться также  в применении недопустимых приемов  воспитания детей, причиняющем вред их нравственному развитию, а равно  в пренебрежительном, грубом, унижающем  человеческое достоинство обращении, оскорблении или эксплуатации детей. Жестокое обращение родителей с  ребенком может послужить основанием для возбуждения в отношении родителей уголовного дела. Покушение на половую неприкосновенность детей является уголовно наказуемым деянием;

     д) заболевание родителей хроническим  алкоголизмом или наркоманией, подтвержденное соответствующим медицинским заключением. Для лишения родителей родительских прав по данному основанию в принципе достаточно установить факт наличия  у родителей таких заболеваний, так как они пред­ставляют  особую опасность для ребенка. Ребенок  оказывается в нездоровой семейной обстановке, предоставлен самому себе, страдает нравственно и физически. Совершение родителями противоправных действий против ребенка при этом необязательно, хотя они, как правило, имеют место. Для установления наличия  у родителей хронического алкоголизма  или наркомании и степени влияния  этих заболеваний на детей на практике не исключено проведение специальной  экспертизы (наркологической, психиатрической, психологической и др.). При лише­нии родительских прав родителей, больных  хроническим алкоголизмом или наркоманией, их вина очевидно не прослеживается. Однако в связи с тем, что алкоголизм и наркомания возникают в результате сознательного доведения родителями себя до такого состояния, то в данном случае можно говорить о виновном поведении родителей. Хотя на практике при рассмотрении данной категории  дел вопрос о вине родителей не обсуждается. Важно то, что хронический  алкоголизм и наркомания родителей  создают реальную угрозу для ребенка, его физического, психического и  нравственного развития. Что же касается лиц, не выполняющих свои родительские обязанности вследствие иных хронических  заболеваний (психическое расстройство, слабоумие, рассеянный склероз и  т. п.), то они не могут быть лишены родительских прав. В таких случаях, а также тогда, когда при рассмотрении дел будет установлено, что требование о лишении родительских прав является необоснованным, но оставление ребенка  у родителей опасно для него, суд  вправе вынести решение об отобрании  ребенка и передаче его на попечение  органов опеки и попечительства;

     е) совершение родителями умышленного  преступления против жизни или здоровья своих детей либо против жизни  или здоровья супруга (речь идет о  покушении на убийство нанесении  тяжких телесных повреждении, доведении  до самоубийства, побоях, истязаниях и  т. д.). По данной форме виновного  поведения родителей необходимо, учитывать следующие обстоятельства. Во-первых, основания для лишения  родительских прав отсутствуют при  совершении преступления родите­лями  по неосторожности (например, случайное  причинение вреда здоровью ребенка  в ходе игры, при домашних работах  и т. п.). Поэтому здесь крайне важна  квалификация содеянного. Во-вторых, следует  иметь в виду, что согласно ст. 49 Конституции РФ виновность в совершении преступления может быть установлена  только вступившим в законную силу приговором суда. И в-третьих, виновность родителей (одного из родителей) в совершении преступления, направленного не в  отношении детей или супруга, не может являться основанием для  лишения их (его) родительских прав. Более того, следует иметь в  виду, что при определенных обстоятельствах  с осужденных родителей не снимается  ответственность за воспитание детей. Так, в обязанность женщин, осужденных с применением от­срочки наказания, вменено воспитание своих малолетних детей под контролем органа опеки  и попечительства и органа внутренних дел. Уклонение осужденной матери от воспитания ребенка может повлечь  отмену отсрочки приговора и направление  для отбывания наказания, назначенного приговором суда, с возможным последующим  лишением родительских прав за уклонение  от выполнения обязанностей родителя.

     Причинить вред ребенку могут не только умышленные преступные действия родителя, направленные против его жизни или здоровья. Ребенок может быть травмирован  морально и в случаях, когда умышленное преступление родителя совершено против жизни или здоровья супруга (то есть другого родителя ребенка или  его отчима, мачехи). При этом для  лишения родительских прав не требуется, чтобы такое преступление было совершено  в присутствии ребенка.

     Для лишения родительских прав достаточно одного из указанных в ст. 69 СК оснований (то есть форм виновного противоправного  поведения родителей), хотя на практике возможно сочетание нескольких оснований (злоупотребление родительскими  правами родителем - хроническим  алкоголиком и физическое насилие  над детьми со стороны родителя-наркомана  и т. д.).

     Родители  не могут быть лишены родительских прав по основаниям, не предусмотренным  ст. 69 СК. Это имеет отношение и  к случаям, когда формально усматриваются  признаки якобы ненадлежащего выполнения родителями своих обязанностей по воспитанию детей (например, совершение ребенком правонарушения, которое не находится в причинно-следственной связи с виновным поведением родителей).

     Лишение родителей родительских прав возможно только в отношении конкретного  ребенка (детей). Нельзя лишить родительских прав в отношении детей, которых  еще нет (т е. на будущее). Родительских прав могут быть лишены только сами родители, но не иные лица, их заменяющие (опекуны, попечители, приемные родители). Это касается и усыновителей, у  которых родительские права и  обязанности возникают в результате усыновления, а не происхождения  от них детей. Поэтому в случае уклонения усыновителя от выполнения возложенных на него обязанностей родителя или злоупотребления этими правами  либо жестокого обращения с усыновленным ребенком, а также если усыновитель  является больным хроническим алкоголизмом или наркоманией, может быть поставлен  вопрос не о лишении его родительских прав, а об отмене усыновления в  установленном законом порядке (ст. 140-141 СК).

     Лишение родительских прав производится в судебном порядке. Дело о лишении родительских прав рассматривается по заявлению  одного из родителей или лиц, их заменяющих, прокурора, а также по заявлению  органов или учреждений, на которые  возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органов  опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних, учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей).

     В судебном процессе должны быть доказаны обстоятельства бесспорно подтверждающие наличие вины родителя и факт того, что изменение поведения родителя в лучшую сторону невозможно.

     Вынесение судом решения о лишении родительских прав влечет утрату родителем прав, основанных на факте родства с  ребенком:

    • на воспитание;
    • на защиту интересов ребенка;
    • на истребование ребенка от других лиц;
    • на согласие либо отказ в даче согласия передать ребенка на усыновление;
    • на наследование по закону;
    • на получение содержания от своих совершеннолетних детей.

     Лишение родительских прав не освобождает родителей  от обязанности содержать своего ребенка. Остается также обязанность  участвовать в дополнительных расходах на ребенка (лечение, обучение и т.д.). В течение 3-х лет после лишения  родительских прав родители несут ответственность  за вред, причиненный их детьми.

Основы адвокатуры