Особенности адвокатской деятельности

Оглавление

Введение                                                                                                         3

1. Понятие адвокатуры и её назначение                                                6
2. Правовой статус адвоката                                                                   8

2.1 Приобретение статуса адвоката                                                         8

2.2 Приостановление статуса адвоката                                                  9

2.3 Прекращение статуса адвоката                                                        10

3. Права и обязанности адвоката                                                         11

3.1 Полномочия адвоката                                                                       11

3.2. Ограничение в правах адвоката                                                       12

3.3 Обязанности адвоката                                                                       13

4. Адвокатская тайна                                                                             15

4.1 Информационная безопасность                                                       15

5. Этика адвоката                                                                                   17

5.1 Профессиональная деформация личности                                      17

Заключение                                                                                                  19

Библиографический список                                                                        20

Введение

Обеспечение граждан квалифицированной юридической  помощью в наши дни считается  важным конституционным положением. Ему посвящены ст. 48 Конституции  РФ и немало других законодательных  предписаний, в первую очередь тех, которые призваны гарантировать  право подозреваемого, обвиняемого  и подсудимого на защиту.

Внимание  законодателя к тому, чтобы гражданам  предоставлялась квалифицированная юридическая помощь, объясняется, прежде всего, широким признанием сравнительно простого исходного положения: реализация прав и свобод человека и гражданина возможна в полной мере, когда они отстаиваются со знанием дела, квалифицированно.

Такую реализацию может осуществлять далеко не всякий. Для нее требуется не только умение читать законодательство, но и умение понимать его, а также навыки по быстрому отысканию того акта, который нужен для решения возникшего вопроса, опыт ведения дел в правоохранительных органах и многое другое. Другими словами, чтобы обеспечить эффективную помощь, нужен специалист. Именно это имеет в виду упомянутое конституционное положение. «Каждому, гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно».[1]

Адвокатура  – это важнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите прав и законных интересов граждан  и их объединений. От того, насколько  она сильна, организованна, законодательно защищена, в значительной степени  зависит уверенность каждого  гражданина в своем благополучии, в успехе предпринимательства. В России отношение к адвокатуре и адвокату было и подчас остается в определенной степени негативным. Адвокат часто воспринимается как лицо, защищающее преступника или неправое дело предпринимателя.

Между тем  главное предназначение адвокатуры состоит в оказании юридической помощи всему обществу и его членам и защите прав и свобод. Адвокат защищает закон от произвола, а поэтому деятельность адвоката отвечает как интересам конкретного гражданина, или организации, так и публично-правовым интересам государства и общества.

Слово адвокатура имеет в русском разговорном  языке два значения. Во-первых, им обозначается профессия адвокатов, т.е. известного рода деятельность, заключающаяся в ведении на суде чужих процессов. Во-вторых, адвокатурой называется также само сословие адвокатов, т.е. класс лиц, посвятивших себя этой профессии.

Адвокатура  происходит от латинского корня «advocare , advocatus» (призвать, призванный). Первоначально римляне обозначали именем адвокатов - родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Только во времена империи этот термин стал прилагаться к судебным защитникам. Но и в науке и в западноевропейских языках с термином «адвокатура» соединяется иное, совершенно специальное понятие: он служит для обозначения деятельности адвокатов от деятельности поверенных или судебных представителей.

У нас  не проводят никакого различия между  адвокатурой и судебным представителем. Это объясняется, главным образом  тем обстоятельством, что по русским  законам адвокаты, по крайней мере, в гражданском процессе, действительно  являются полными представителями  тяжущихся. Не говоря уже о том, что даже по русскому праву отождествление адвокатуры с судебным представительством не имеет места в уголовном процессе, где защитник не заменяет вполне обвиняемого, и где во многих случаях требуется личная явка последнего.[2,с.12]

Современное Российское государство находится  на этапе формирования нового правового обоснования деятельности адвокатуры, которая за время своего существования приобрела огромную значимость. Наличие в государстве лиц, способных грамотно и квалифицированно оказать юридическую помощь является залогом демократического развития общества в целом.

Адвокатура  известна Российскому праву чуть более века. Ее история показывает, что на протяжении долгого времени  значение адвокатуры принижалось, и долгое время адвокатура не могла найти должного законодательного регулирования. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» был принят сравнительно недавно – 31 мая 2002 года.

Принятию  закона предшествовали бурные дискуссии  и споры о его содержании. Одни эксперты связывали с принятием Закона «Об адвокатуре» решение всех накопившихся проблем. Так, Г. Резник отмечал, что Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалией в адвокатском сообществе.[3,с.24] Другие эксперты отмечали, что проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания[4,с.37], что, проект закона об адвокатуре ущемляет права граждан России. Много споров было и о коммерциализации адвокатуры.

Тем не менее закон принят и адвокатская деятельность получила наконец законодательное регулирование, а у адвокатов появились свои права и обязанности, которые регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.

1. Понятие адвокатуры и её значение

Адвокатура  является профессиональным сообществом  адвокатов. Она объединяет всех лиц, получивших статус адвоката, а также органы адвокатского управления и адвокатские образования.[5,с.315] Их задачей является оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающей участие в различных видах судопроизводства, а также консультирование по правовым вопросам, составление различных документов и деловых бумаг (жалоб, заявлений, договоров и т.д.).

Функционирование  адвокатуры является основным способом обеспечения положения, указанной выше ст. 48 Конституции РФ.

Коллегии  адвокатов являются практически  единственной формой объединения лиц, оказывающих профессиональную юридическую помощь, поэтому адвокатура как институт отождествляется именно с ними.

По Федеральному Закону «Об Адвокатуре в Российской Федерации» - коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании  устава, утверждаемого его учредителями, и заключаемого ими учредительного договора[6]. Это определение подчеркивает самостоятельность адвокатских объединений, их независимость от органов государственного управления. А указание на некоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлечение прибыли. Гонорары, поступающие в коллегию за оказание правовой помощи адвокатами, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, на хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды. Также к принципам адвокатуры относятся: добровольность вступления, законность деятельности, соблюдение нравственных начал профессии. Принцип законности – обязательное условие деятельности адвоката и адвокатуры. Адвокат может защищать только подлинные права лица и защищать только законные интересы. Таким образом, средства и методы защиты должны быть основаны на законе.

Адвокатура выполняет  правоохранительные функции, однако, она  не является правоохранительным органом. У адвоката нет полномочий по принуждению за соблюдением чьих-либо прав, он действует на принципиально иной основе: в уголовном процессе он - защитник, т.е. защищает, а в гражданском судопроизводстве он – представитель, т.е. представляет интересы той или иной стороны.

Адвокатура  есть правозаступничество, т.е оказывание гражданам юридической помощи.[7,с.19]

2. Правовой статус  адвоката

2.1 Приобретение  статуса адвоката

Адвокат это лицо, получившее в установленном  порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Правовое положение адвоката несовместимо с занятием государственных должностей, должностей государственной службы и муниципальных должностей. Адвокат также не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, т. е. выполнять иную оплачиваемую работу на основании трудового договора. Исключение составляют научная, преподавательская и иные виды творческой деятельности.[8,с.327]

Претендующий  на получение статуса адвоката, должен соответствовать определённым законом  требованиям:

1. Высшее юридическое образование, полученное в ВУЗе, имеющем государственную аккредитацию.
2. Стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, либо пройти стажировку в адвокатском образовании сроком от одного года до двух лет (включается работа, указанная в ст. 9 п. 4 ФЗ «об адвокатской деятельности»).
3. Претендент не должен быть признан недееспособным или ограниченно дееспособным либо иметь непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Лицо, отвечающее данным требованиям вправе обратиться в квалифицированную комиссию адвокатской палаты субъекта РФ с заявлением о присвоении ему статуса адвоката. Претендент помимо заявления представляет в квалификационную комиссию копию документа, удостоверяющего его личность, анкету, содержащие биографические сведения, копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности, копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие учёной степени по юридической специальности, а также другие документы в случаях, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре[9]. После проверки (в случае необходимости) подлинности полученных документов, которая должна быть завершена в течении 2 месяцев, квалификационная комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену либо об отказе в этом. Отказ допускается только по указанным в законе основаниям и может быть обжалован в суд.

Квалификационный  экзамен состоит из устного собеседования и письменных ответов на вопросы. Претендент не сдавший экзамен, допускается к повторной процедуре не ранее, чем через 1 год. Решение о

присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката, статус присваивается на неопределённый срок и не имеет возрастных ограничений.

2.2 Приостановление статуса адвоката

Приостановление статуса адвоката влечёт за собой  приостановление действия в отношении  данного адвоката гарантий , предусмотренных ФЗ «Об Адвокатской Деятельности и Адвокатуре в РФ» за исключением гарантий, предусмотренных пунктом 2 статьи 18 указанного выше ФЗ.

Статус  адвоката приостанавливается по следующим  основаниям:

1. Избрание адвоката в орган государственной власти;
2. неспособность исполнять свои профессиональные обязанности более 6 месяцев;
3. призыв на военную службу;
4. признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность.

 После прекращения действия оснований, предусмотренного пунктами 1 и 2 статьи 16 ФЗ «Об Адвокатской Деятельности и Адвокатуры в РФ», статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен[10].

2.3 Прекращение статуса адвоката

Статус  адвоката может быть прекращён по следующим основаниям:

1. Подача самим адвокатом заявления о прекращении статуса в совет адвокатской палаты;
2. Вступление в силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
3. Смерть, или вступление в законную силу решения об объявлении умершим;
4. Решение суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
5. Выявление обстоятельств о незаконном приобретении статуса адвоката;
6. Нарушение положений при приостановлении статуса адвоката;
7. Заключение квалификационной комиссии при неисполнении или ненадлежащем исполнении своих профессиональных обязанностей;
8. Нарушение норм кодекса профессиональной этики адвоката;

Лицо, статус адвоката которого прекращён, не имеет  права заниматься адвокатской деятельностью. Нарушение влечёт за собой ответственность, предусмотренную федеральным законом.

3. Права и обязанности адвоката

3.1 Полномочия адвоката

Полномочия  адвоката регламентируются соответствующим  процессуальным законодательством РФ. Как правило, адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело.

К числу  общих полномочий адвоката относятся  следующие права:

1) Собирать  сведения для оказания общей  юридической помощи путём истребования  справок, характеристик и иных  документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций

2) Спрашивать  с их согласия лиц, предположительно  владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь

3) Собирать  и представлять предметы и  документы, которые могут быть  признаны вещественными и иными  доказательствами, в порядке, установленном законодательством РФ

4) Привлекать  на договорной основе специалистов  для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи

5) Беспрепятственно  встречаться со своим доверителем  наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность без ограничения числа свиданий и их продолжительности

6) фиксировать  (в том числе с помощью технических  средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну

7) совершать  иные действия, не противоречащие  законодательству РФ[11,с.330].

Адвокат невправе в интересах клиента представлять правоохранительным органам подложные документы, сфальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетелей и потерпевших, дабы склонить их к отступлению от правды и даче ложных показаний и т.п.

Это значит, что адвокат не слуга клиента, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при  неизменном условии - не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов (но не ложных притязаний).

3.2 Ограничение в правах адвоката

Адвокат должен в своей деятельности точно  соблюдать требования действующего законодательства, использовать все  предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за помощью. Адвокат обязан добросовестно оказывать юридическую помощь, должен быть образцом моральной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно повышать свою деловую квалификацию, активно участвовать в пропаганде прав[12,с.270].

Ограничение прав адвоката закреплены в статье 6 пункт 4 ФЗ «Об Адвокатской Деятельности и Адвокатуре в РФ». Адвокат не имеет права:

1. Принимать  поручения, обратившегося к нему  за юридической помощью лица, если они имеют заведомо незаконный характер;

2. Принимать  поручение от обратившегося к  нему за юридической помощью лица, если он:

- имеет  самостоятельный интерес по предмету  соглашения с доверителем, который отличается от интереса данного лица;

- участвовал  в качестве судьи, прокурора,  следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого;

- состоит  в родственных отношениях с  должностным лицом, которое принимало  или принимает участие в рассмотрении  дела данного лица;

- если  он по данному делу оказывает  или ранее оказывал юридическую  помощь, и эти интересы противоречат  интересам лица, обратившегося с  просьбой о ведении дела;

3. Занимать  по делу позицию вопреки воле  доверителя, если только адвокат не убеждён в наличии самооговора;

4. Делать  публичные заявления о доказании вины доверителя, если тот её отрицает;

5. Разглашать  сведения, полученные от доверителя  без его согласия;

6. Отказаться  от принятой на себя защиты

7. Запрещено  негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно –  розыскную деятельность.

8. Давать  устные и письменные консультации  лицам, которые подготавливают совершение преступления (о возможных способах совершения, уничтожения или сокрытия следов преступления, предоставлять информацию о средствах и орудиях, иным образом содействовать лицам в реализации их преступного замысла). Такое деяние адвоката будет носить характер преступления, за которое предусматривается уголовная ответственность.

9. Незаконным  является участие адвоката в даче взятки должностному лицу, осуществляющему уголовное судопроизводство, а также согласие на предположения лица совершить преступление против правосудия.

10. Адвокат  не вправе реализовывать полномочия  государственных правоохранительных  органов (расследовать преступления) при оказании юридической помощи  лицам, пострадавшим от правонарушения. Он не может заниматься детективной деятельностью или оказывать нотариальные услуги, которые также имеют юридический аспект.

3.3 Обязанности адвоката

Обязанности адвоката определены ФЗ «Об Адвокатской  Деятельности и Адвокатуре РФ» и вытекают из предоставленных ему прав.

Адвокат обязан:

1. отстаивать права и законные интересы доверителя честно, разумно и добросовестно всеми не запрещенными законодательством РФ средствами;
2. если участие адвоката в роли защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда является обязательным - должен исполнять требования закона и в специально предусмотренных законом случаях оказывать юридическую помощь бесплатно;

3. постоянно  совершенствовать свои знания  и повышать свою квалификацию

4. соблюдать  кодекс профессиональной этики  адвоката и исполнять решения  органов адвокатской палаты субъекта  РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;

5. ежемесячно отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ. А также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;

6. осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

За неисполнение, либо за ненадлежащее исполнение своих  профессиональных обязанностей адвокат несет дисциплинарную, административную и уголовную ответственность, предусмотренную российским законодательством.

4. Адвокатская тайна

Стоит выделить такое понятие, как адвокатская  тайна. Адвокатская тайна является и правом и обязанностью адвоката одновременно. Так как с одной  стороны, в соответствии со статьёй 51 Конституции РФ и статьёй 56, пункт 3 УПК РФ никто не вправе требовать от адвоката разглашения им сведений, полученных от доверителя. И в то же время адвокат и не имеет права эти сведения разглашать, без согласия лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи.

Наиболее  важным признаком адвокатской деятельности является обеспечение клиента условиями, при которых он может сообщить сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение его тайны, т.к. без этого не может быть доверия. Обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены по времени.

Требование  соблюдать профессиональную тайну  адвокатом, носит абсолютный характер. Однако разглашение информации, необходимой для предотвращения преступления, будет законным, только если у адвоката имеются достаточные и достоверные основания полагать, что существует реальная опасность совершения преступления.

4.1 Информационная безопасность

Стремительно  ворвавшиеся в нашу жизнь информационные технологии сформировали такую область в профессиональной деятельности адвоката, как необходимость обеспечения информационной безопасности[13,с.60]. Любая профессиональная деятельность невозможна без использования различных сетей, баз данных, использования материальных информационных носителей. Под информационной безопасностью любой профессиональной деятельности необходимо понимать состояние её защищённости от угроз и несанкционированного доступа. Особое место в этом плане занимает адвокатская деятельность. Сегодня, информация является самым дорогим товаром. Адвокат, по роду своей деятельности (в особенности при осуществлении защиты по уголовным делам), практически всегда владеет конфиденциальной информацией, распространение которой может существенно повлиять на оказание гражданам и организациям квалифицированной юридической помощи. От несвоевременного раскрытия которой (или её раскрытие вообще) третьим лицам может пострадать клиент адвоката или иное лицо. Часто в адвокатской практике на карту ставятся жизнь, свобода, честь и деловая репутация человека, и в связи с этим информационная безопасность имеет приоритетное значение.

Указом  Президента РФ от 06.03.1997 № 188 к сведениям, составляющим конфиденциальную информацию, доступ к которой ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами являются: врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров и др. Адвокатская тайна занимает в этом ряду одно из первых мест. Она считается более важной, чем например банковская тайна, так как последняя не может быть запретной для правоохранительных органов.

5. Этика адвоката

31 января 2003 года вступил в действие  «Кодекс профессиональной этики  адвоката», который был принят  на Первом Всероссийском съезде адвокатов (в последствии был изменён и дополнен на втором 08.04.2005 и третьем 05.04.2007 Всероссийских съездах). Этот кодекс был принят адвокатами в целях поддержания профессиональной чести, развития традиций российской адвокатуры.

Кодекс  профессиональной этики адвоката устанавливает  обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении  адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях  адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии[14].

Основу  взаимоотношений адвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут  общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник, и у него нет оснований не быть откровенным с адвокатом.

Консультируя  клиента, адвокат должен помнить, что  его задача – не только дать правильный совет, но и убедиться, что этот совет  правильно понят. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора[15,с.60].

5.1 Профессиональная деформация личности

Отметим, что в профессиональной деятельности адвокатов порой возникают различные негативные ситуации и связанные с ними чувства разочарования, неудовлетворённости сделанной работой. К числу причин, порождающих такие последствия, можно отнести обвинительный уклон современного судопроизводства, необоснованное отклонение жалоб и ходатайств адвоката, игнорирование его доводов, проявление негативного отношения к адвокатуре со стороны должностных и иных лиц, государства.[16] Всё это может привести к профессиональной деформации адвокатской деятельности. Часто употребляемые судьями, прокурорами и следователями шаблоны и штампы, для адвоката чреваты формальным отношение к работе, что приводит к замене её творческих начал на рутину. Окажет вышеперечисленное влияние на адвоката или нет – зависит от его волевых и моральных качеств. Их развитие является основным условием преодоления профессиональной и личной деформации.

Заключение

Адвокатура  – это важный инструмент подлинной  демократии. Одним из основных различий инквизиционного и состязательного  процессов является не отсутствие права на защиту (которое объективно всегда существует), а то, как обеспечено осуществление этого права, т.е. имеет ли место защита в формальном смысле и насколько она эффективна[17,с.231]. Сегодня роль адвоката возрастает, поскольку укрепляются правовые основы государственной и общественной жизни и основным направлением политической системы российского общества является реализация прав и свобод граждан. Анализ существующего законодательства показывает, что юридическая помощь осознаётся, как важнейшее условие гарантий прав личности.

Адвокатура, входя в систему правоохранительных органов, занимает там особое положение. Именно она призвана обеспечить права гражданина, путём оказания ему квалифицированной юридической помощи.

Хотя, многие положения действующего закона не позволяют  адвокатам в полной мере стать  свободными и независимыми, организовать свою фирму, бюро. Каждый шаг коллегий регламентирован, их деятельность абсолютно  не отвечает даже минимальным международным  стандартам. А независимость является гарантией успешной деятельности адвокатуры, в функционировании которой заинтересовано и общество, и само государство.