Особенности объективной стороны за незаконное предпренимательство

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ  И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФГБОУ ВПО «Уральский государственный  экономический университет»

Центр дистанционного образования

                          Контрольная работа

            По дисциплине:Уголовное право

       по теме:Особенности  объективной стороны за незаконное  предпренимательство

Исполнитель: студент(ка)

Направление: юриспруденция

Профиль: гражданско-правовой

Группа:ЮрГ-12 Кам

Ф.И.О  Попова Валентина  Николаевна

                                 Екатеринбург

                                        2012

Введение …………………………………………………………………………………….3

Особенности объективной  стороны за незаконное предпринимательство…………………………………………………………………..4

Задачи…………………………………………………………………………………………..

Заключение…………………………………………………………………………………..

Список использованных источников ………………………………………….

Введение:

В последнее время экономическая  преступность в нашей стране стала  более организованной и профессиональной. Расширяется сфера использования  новых способов посягательств на собственность. Отчетливо видно, что  интересы криминальной среды активно  устремляются именно в экономику, где  возникли и сохраняются практически  неограниченные возможности для  быстрого обогащения. Преступники, используя  нестабильность законодательной базы, ценовые диспропорции, другие негативные проявления в экономике, стремятся  обогатиться любым возможным  путем. 

Исследование института  незаконного предпринимательства  на основе научного анализа уголовно-правовых норм действующего уголовного законодательства и научных публикаций по данной проблеме, также рассмотреть вопрос о социальной обусловленности уголовно-правовой нормы о незаконном предпринимательстве  в Российской Федерации.

Особенности объективной стороны  преступлений за незаконное предпринимательство.

Согласно ст. 34 Конституции  Российской Федерации Конституция  Российской Федерации, каждый имеет  право на свободное использование  своих способностей и имущества  для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом  экономической деятельности. Из этого  можно сделать вывод, что под  предпринимательской деятельностью  понимается незапрещенная законом  деятельность, требующая соответствующей  регистрации, лицензирования для осуществления  государственного контроля, то есть деятельность легализованная, не противоречащая нормам гражданского права и не преследуемая в уголовном порядке.

Предпринимательской деятельностью  признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли  от пользования имуществом, продажи  товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными  в этом качестве в установленном  законом порядке Гражданский  кодекс Российской Федерации. Законной предпринимательской деятельностью  можно считать лишь такую деятельность, которая обладает всеми предусмотренными данной нормой признаками:

1) Самостоятельность, а  значит и независимость хозяйствующих  субъектов проявляется в том,  что предприниматель свободен  в принятии хозяйственных решений,  не запрещенных законодательством.  Любой, кто имеет соответствующее  желание и денежные средства, вправе организовать собственное  дело, опирающееся на определенную  форму собственности. Что производить,  что продавать, покупать - все  это предприниматель решает самостоятельно, исходя из рыночной конъюнктуры  и экономической выгоды. Полная  самостоятельность предпринимателя  выражается тем, что над ним  нет инстанции, принуждающей что-либо  делать Панкратов Р.Г., Серегина  Т.И. Коммерческая деятельность. М., 2005 г., - с. 15.

2) Ответственность подразумевает  не только экономическую и  юридическую ответственность предпринимателя,  но и самостоятельную ответственность  за результаты своих действий. Если деятельность осуществляется  не под свою имущественную  ответственность, то она не  относится к предпринимательской  деятельности.

3) Предприниматель действует  на свой риск. Именно предприниматель,  принявший от своего имени  конкретное самостоятельное решение,  правомерно создает как потенциальную,  так и реальную опасность в  целях получения прибыли, достижения  другого предпринимательского результата, недостижимого при использовании  обычных, нерискованных средств.  Рискующий предприниматель при  решении каких-либо задач не  может однозначно предвидеть, добьется  он успеха или нет, получит  прибыль или понесет убыток. Имеется  ввиду, прежде всего, предпринимательский  риск, т.е. риск убытков от предпринимательской  деятельности из-за нарушения  обязательств контрагентами предпринимателя  или изменения условий этой  деятельности, по не зависящим  от предпринимателя обстоятельствам,  в т.ч. риск неполучения ожидаемых  доходов (ст. 929 ГК РФ), а также  другие страховые риски, т.е.  предполагаемые события, обладающие  признаками вероятности и случайности.  Кроме того, предприниматель несет  инновационные и инвестиционные  риски в виде возможности неполучения  заказанного проекта или объекта,  валютные и кредитные риски,  а также технические и моральные  риски, в которых денежные потери  могут оказаться не самыми  важными. 

Указанные выше признаки обуславливают  и содержание таких признаков, как  динамичность, активный поиск решения. Это связано с тем, что предприниматель  в своей деятельности ориентируется  на рынок, он должен потеснить конкурентов, заставить потребителя приобрести его товар, заказать предлагаемую ему  услугу, естественно, если предприниматель  не будет обладать такими качествами, то ему грозит разорение, банкротство.

Главным стержнем предпринимательской  деятельности является целенаправленная деятельность на получение дохода, извлечения прибыли. Именно определение  понятий «доход» и «прибыль»  приобретает значение при квалификации незаконного предпринимательства, при определении признаков объективной  стороны состава преступления ст. 171 УК РФ, так как эта проблема порождает множество споров и  разных точек зрения.

Для незаконной предпринимательской  деятельности характерны следующие  признаки:

1) самостоятельность экономической  деятельности и осуществление  ее на свой риск;

2) систематическое получение  прибыли как цель деятельности;

3) пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ  или оказание услуг как источники  прибыли.

Незаконность предпринимательства - это осуществление деятельности, обладающей всеми признаками предпринимательской, за исключением формального признака, относящегося к установленному законом  или иным нормативным актом порядку  осуществления такой деятельности, а также за исключением тех  видов незаконной предпринимательской  деятельности (в узком значении этого  понятия), за занятие которыми установлена  обособленная уголовная ответственность. Это положение имеет принципиальное значение для уяснения вопроса, за какую  деятельность могут привлекаться к  уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ.

Таким образом, предпринимательская  деятельность будет правомерной  только при соблюдении определенных правил, нарушение которых может  служить основанием для привлечения  к уголовной ответственности  по ст. 171 УК РФ, то есть за незаконное предпринимательство.

 Объективная сторона  - это внешняя сторона общественно  опасного деяния. Это то, как преступление  выражается во вне,  в объективной  действительности.

Наибольшее число проблем, относящихся к уголовно-правовой характеристике незаконного предпринимательства, связано, прежде всего, с описанием  его объективной стороны. Главным  образом это обусловлено бланкетным характером диспозиции соответствующей  статьи и использованием в последней  так называемых оценочных понятий.

Объективная сторона незаконного  предпринимательства определена в  диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ как «осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, либо без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда  такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству, либо сопряжено с извлечением  дохода в крупном размере» Уголовный  кодекс РФ.

Определяя признаки незаконного  предпринимательства, законодатель предусмотрел и формы совершения этого деяния:

1) осуществление предпринимательской  деятельности без регистрации.  Статья 2 Гражданского кодекса Российской  Федерации говорит о том, что  предпринимательской деятельностью  могут заниматься лица, зарегистрированные  в установленном законом порядке.  Это положение детализируется  в ч.1 ст. 23 ГК РФ в отношении  гражданина, который вправе заниматься  предпринимательской деятельностью  лишь с момента государственной  регистрации в качестве индивидуального  предпринимателя.

Порядок регистрации юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей установлен Федеральным законом  «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Федеральный  закон «О государственной регистрациистатьи 8ФЗ юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 

Заключение:

Анализ состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, проведен в полном объеме с подробной характеристикой  его элементов и признаков  на основе изучения не только уголовно-правовых норм, но и соответствующих положений  конституционного, гражданского, административного и налогового законодательств. Затронуты исторические аспекты развития законодательства по рассматриваемой проблеме.

Основной целью явилось  исследование проблемных вопросов, не решенных уголовно-правовой наукой и  не нашедших единого понимания в  следственной и судебной практике; установление причин и сущности недостатков, имеющихся в действующем уголовном  законодательстве.

Низкая эффективность  уголовно-правовой нормы, устанавливающей  ответственность за незаконное предпринимательство, дискуссионность предлагаемых вариантов  ее толкования, противоречивый характер законодательства, регулирующего предпринимательскую  деятельность, запоздалая реакция государства  на выявленные случаи незаконного предпринимательства, иногда ведущая к безнаказанности  лиц, занимающихся незаконной предпринимательской  деятельностью, с неизбежностью  ставят проблему совершенствования  уголовного законодательства и принятия иных законодательных мер по борьбе с незаконным предпринимательством.

Задачи

1. Тришечкин занимался хищением велосипедов, которые затем продавал разным лицам. Действовал он следующим образом. Знакомясь на улице с подростками, катавшимися на велосипеде, он просил у них разрешения прокатиться и уезжал. В течение нескольких месяцев он похитил 8 велосипедов.

Родовым объектом преступления Тришечкина является охраняемые законом отношения собственности

Родовой объект выражает групповой  интерес в рамках общественных отношений. В данном случае родовым объектом являются интересы личности.  Видовой  объект выражает совокупность охраняемых уголовным законом общественных отношений, интересов, неотъемлемых от человека благ. Видовой объект преступления – охраняемое законом право собственности. Непосредственный объект - это общественные отношения, интересы, неотъемлемые от человека благ, ценности, на которые  посягает конкретное преступление –  право собственности пострадавших от действий Тришечкина.

   Объективная сторона  состоит из общественно-опасных  действий Тришечкина направленных  на хищение чужого имущества путем злоупотребления доверием.

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007 N 51"О судебной практике по делам  о мошенничестве, присвоении и растрате" -злоупотребление доверием при мошенничестве  заключается в использовании  с корыстной целью доверительных  отношений с владельцем имущества  или иным лицом, уполномоченным принимать  решения о передаче этого имущества  третьим лицам.

Мошенничество совершается  путем обмана или злоупотребления  доверием, под воздействием которых  владелец имущества или иное лицо либо уполномоченный орган власти передают имущество или право на него другим лицам либо не препятствуют изъятию  этого имущества или приобретению права на него другими лицами.

Мошенничество, то есть хищение  чужого имущества, совершенное путем  обмана или злоупотребления доверием, признается оконченным с момента, когда  указанное имущество поступило  в незаконное владение виновного  или других лиц и они получили реальную возможность (в зависимости  от потребительских свойств этого  имущества) пользоваться или распорядиться  им по своему усмотрению (материальный состав).

Субъективная сторона: умышленная форма вины в виде прямого умысла. Тришечкин  осознавал общественную опасность своих действий, предвидел  неизбежность наступления общественно  опасных последствий и желал  их наступления.

Преступление совершено  с корыстной целью. Мотив преступления стремление Тришечкина к противоправному  завладению чужим имуществом и извлечение материальной выгоды из этого имущества.

Субъект преступления – Тришечкин - физическое, вменяемое лицо, достигшее 14летнего возраста.

2. За нарушение порядка  зачисления валютной выручки  от экспортной операции на  счет в уполномоченном банке  предприятие было оштрафовано  на сумму, равную незачисленной  сумме (7000 минимальных размеров  оплаты труда). Однако через 2 месяца  органами валютного контроля  было выявлено, что предприятие  опять не зачислило на свой  счет в уполномоченном банке  валютную выручку в сумме, эквивалентной  5000 минимальных размеров оплаты  труда. Предприятие снова было  оштрафовано, а в отношении  руководителя предприятия было  возбуждено уголовное дело по  ст. 193 УК. На следствии руководитель  заявил, что за допущенные нарушения  предприятие уже понесло наказание  и суммировать выручку от этих  сделок нельзя.

Родовым объектом преступления по ст. 193 УК РФ является охраняемые законом  общественные отношения в экономической  сфере. Видовым объектом являются общественные отношения в сфере экономической  деятельности (общественные отношения, которые касаются внешнеэкономической  деятельности). Непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся в сфере внешнеэкономической  деятельности по поводу государственного регулирования обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности на их счета в уполномоченные банки  Российской Федерации получаемой иностранной  валюты.

Предметом преступления являются средства в иностранной валюте, подлежащие, в соответствии с законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ.

Объективная сторона преступления выражается в бездействии - невозвращении из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Российской Федерации.

Невозвращение означает несвоевременное, частичное или полное непоступление  из-за границы валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг, результатов  интеллектуальной деятельности).

Обязанность перечислять  средства в иностранной валюте на счета в уполномоченные банки  предусмотрена ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ, согласно которой при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов  на свои банковские счета в  уполномоченных банках иностранной  валюты или валюты РФ, причитающейся  в соответствии с условиями  указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные  им услуги, переданные им информацию  и результаты интеллектуальной  деятельности, в том числе исключительные  права на них;

2) возврат в РФ денежных  средств, уплаченных нерезидентам  за не ввезенные на таможенную  территорию РФ (не полученные  на таможенной территории РФ) товары, невыполненные работы, неоказанные  услуги, непереданные информацию  и результаты интеллектуальной  деятельности, в том числе исключительные  права на них.

 Общественная опасность  преступления, предусмотренного ст. 193 УК, состоит в том, что в результате его совершения нарушается порядок обязательного перечисления субъектами внешнеэкономической деятельности на их счета в уполномоченные банки Российской Федерации получаемой иностранной валюты; государство не увеличивает свой валютный фонд, предназначенный для обеспечения различных потребностей страны; нарушаются финансовые интересы государства в сфере валютного регулирования и экспортной политики.

В Российской Федерации при  экспорте и импорте товаров (работ, услуг) осуществляются валютное регулирование и валютный контроль за репатриацией валютной выручки либо за ввозом эквивалентных по стоимости товаров или возвратом средств, уплаченных нерезидентам.

В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:

1) получение от нерезидентов  на свои банковские счета в  уполномоченных банках иностранной  валюты или валюты Российской  Федерации, причитающейся в соответствии  с условиями указанных договоров  (контрактов) за переданные нерезидентам  товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные  им информацию и результаты  интеллектуальной деятельности, в  том числе исключительные права  на них;

2) возврат в Российскую  Федерацию денежных средств, уплаченных  нерезидентам за неввезенные  в Российскую Федерацию (неполученные  на территории Российской Федерации)  товары, невыполненные работы, неоказанные  услуги, непереданные информацию  и результаты интеллектуальной  деятельности, в том числе исключительные  права на них.

Под невозвращением средств в иностранной валюте необходимо понимать невыполнение лицом соответствующей обязанности, предусмотренной действующим законодательством РФ. Сроки исполнения такой обязанности указаны во внешнеторговом договоре (контракте).

Способы невозвращения могут быть самыми разнообразными (непринятие мер о взыскании задолженности, невыдача распоряжения о переводе денежных средств и т.д.). Ответственность за такое бездействие возможна только при наличии фактической возможности совершить необходимое действие.

Рассматриваемый состав преступления является формальным. Преступление признается оконченным с момента невозвращения валютных средств, истечения установленных сроков перечисления из-за рубежа иностранной валюты на банковские счета в уполномоченные банки РФ. Сроки возврата различны и зависят от положений экспортного контракта между резидентом и нерезидентом. В контракте наряду с другими существенными условиями устанавливается и срок оплаты за экспортируемые товары или работы. Контракт может предусматривать отсрочку платежа. С момента истечения установленных внешнеторговым договором (контрактом) сроков при незачислении средств в иностранной валюте начинается и течение срока давности, установленного ст. 78 УК РФ.

Таким образом, определить момент истечения срока для возврата из-за границы средств в иностранной  валюте по конкретной экспортной операции возможно на основании соответствующего контракта и паспорта сделки, который  в соответствии со ст. 20 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ должен содержать сведения, необходимые для обеспечения учета и отчетности по валютным операциям между резидентами и нерезидентами. Указанные сведения отражаются в паспорте сделки на основании подтверждающих документов, имеющихся у резидентов.

Преступление может быть совершено как посредством действия со стороны руководителя, так и  его же бездействия, в результате которого сумма, полученная за экспорт  товаров или услуг, не попадает в  банк РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом, который характеризуется осознанием общественной опасности и противоправности невозвращения в крупном размере из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РФ перечислению на счета в уполномоченный банк РФ. Лицо осознает, что незаконно не возвращает в крупном размере из-за границы средства в иностранной валюте и желает этого.

Субъект преступления - специальный. Им может быть только руководитель организации-резидента, обязанный перечислять либо контролировать перечисление средств в иностранной валюте в уполномоченные банки.

Срок исполнения обязательств устанавливается отдельно для каждого  внешнеторгового договора (контракта), в связи с чем неисполнение обязательств по каждому внешнеторговому  договору (контракту) следует расценивать  как самостоятельное, оконченное правонарушение.

В тех случаях, когда руководитель одной организации-резидента, действующий  на основании утвержденного устава организации, не обеспечивает выполнение требований, установленных ч. 1 ст. 19 Закона по репатриации резидентами иностранной валюты, его противоправные действия в рамках заключенных им различных внешнеторговых договоров (контрактов) могут быть квалифицированы по ст. 193 УК РФ в совокупности только при наличии достаточных данных, подтверждающих взаимосвязь между соответствующими нерезидентами-контрактодержателями, а также в случае, если данные действия были охвачены единым умыслом.

За невозвращение из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, не образующих крупный размер, предусмотрена административная ответственность (ч. ч. 4 и 5 ст. 15.25 КоАП РФ).

Список использованных источников

Нормативные - правовые акты:

1. Конституция Российской  Федерации: Принята всенародным  голосованием 12 декабря 1993 г. Официальное  издание.- М.: Юрид. лит., 2011. - 72 с.

2. Уголовный кодекс Российской  Федерации от 13.06. 1996 № 63-ФЗ в  ред. от 30 сентября 2010 г. // Собрание  законодательства РФ. 1996. № 25. Ст.2954; 2010. № 7. ст.551.

3. Гражданский кодекс Российской  Федерации от 30 ноября 1994 г. №  51-ФЗ (Часть 1) (Принят Государственной  Думой 21 октября 1994 г) // Собрание  законодательства Российской Федерации  от 5 декабря 1994 г. N 32 ст. 3301 (с изм.  от 6 декабря 2007).

4. Федеральный закон «О  лицензировании отдельных видов  деятельности» от 08.08.2001 №128-ФЗ (Принят  Государственной Думой 13.07.2001)//Российская  газета.- 2001.- 10 августа

5. Федеральный закон «О  государственной регистрации юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей»  от 08.08.2001 N 129-ФЗ ст. 23 (принят ГД  ФС РФ 13.07.2001)// «Российская газета»,  № 153-154, 10.08.2001 (с изм. от 27.10.2008).

Научная литература:

1. Бубон К.В. Уголовно-правовые  аспекты борьбы с незаконным  оборотом алкогольной продукции// Юридический мир.2003.№ 1. - 350 с.

2. Волженкин Б.В. Экономические  преступления. - СПб, 2008.- 295 с.

3. Гаухман Л.Д., Максимов  С.В. Преступления в сфере экономической  деятельности. - М.: учебно - консультационный  центр «Юринфор», 2001 - 310 с.

4. Горелов А.В.; Бактан В.В.  Незаконное предпринимательство  и мошенничество//Законность.-2010.-№1. - 230 с.

5. И.В. Яковцова. Незаконное  предпринимательство: уголовно-правовой  анализ и проблемы квалификации. - Домодедово: ВИПК МВД России, 2007. - 442 с.