Понятие договора. 2

СОДЕРЖАНИЕ

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 10: Понятие, содержание и порядок заключения договора. 3

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 20: Договоры поручения и комиссии 8

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 30: Государственно-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности 10

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК 21

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 10: Понятие, содержание и порядок  заключения договора.

Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор – наиболее распространенный вид сделок. В содержание договора входят права и обязанности сторон, заключающих договор, условия, при которых договор вступает в силу или теряет ее, и др. Понятие договора употребляется в трех значениях, договор как:

1. юридический факт, т. е. основание возникновения, изменения или прекращения гражданского правоотношения;
2. соглашение сторон, предусматривающее права, обязанности и порядок их осуществления;
3. документ, где изложено определенное сообщение. Содержание договора составляют его условия, которые делятся на существенные, обычные и случайные.

Существенные условия  договора – это условия:

1. о предмете договора;
2. условия, предусмотренные в законе как существенные;
3. условия, необходимые для данного вида договоров;
4. условия, в отношении которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Обычные условия – условия, предусмотренные законом и вступающие в действие автоматически, независимо от указания их в договоре.

Случайные условия дополняют либо изменяют обычные условия. Такие условия включаются в текст договора по усмотрению сторон, но их отсутствие на действительность договора не влияет.

Все договоры можно классифицировать на:

1. односторонние (у одной стороны договор порождает права, у другой – обязанности) идвухсторонние (при заключении договора каждая сторона приобретает как права, так и обязанности);
2. возмездные (имущественное представление одной стороны обусловлено встречным имущественным представлением другой стороны) и безвозмездные (имущественное представление производится только одной стороной);
3. реальные (например, купля-продажа) и консен-суальные (договор считается заключенным с момента достижения соглашения сторонами по всем существенным условиям договора);
4. договор в интересах сторон и договор в интересах третьего лица;
5. основной договор и предварительный договор.

Основной – договор, непосредственно порождающий права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ, передачей имущества, выполнением работ, оказанием услуг.

Предварительный – соглашение о заключении договора в будущем. Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор, содержит существенные условия договора, а также срок, в который должен быть заключен основной договор. Если срок заключения основного договора не указан, то такой договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора. Стороны, заключившие предварительный договор, основной договор заключить обязаны.

Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые она по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (например, договор розничной купли-продажи). Организация не имеет права отдавать предпочтение кому-либо либо отказываться от заключения договора при наличии возможности предоставления требуемой услуги или товара.

Порядок заключения договора

Для того чтобы заключить договор, необходимо, чтобы одна из сторон предложила заключить договор, а другая сторона  по крайней мер согласилась с  заключением этого договора. Поэтому  заключение любого договора проходит по крайней мере две стадии. Первая стадия получила название оферта, вторая стадия — акцепт.

Оферта — предложение заключить договор. Однако не всякое предложение заключить договор рассматривается как оферта. Только такое предложение заключить договор, которое одновременно отвечает следующим требованиям:

1. это предложение заключить договор должно ясно выражать намерение лица заключать договор.
2. это предложение должно содержать все существенные условия будущего договора.
3. это предложение должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Акцепт — это согласие заключить договор. Однако не всякое согласие заключить договор имеет силу акцепта. Это согласие должно быть полное и безоговорочное. Если согласие заключить договор на предложенных условиях является полным и безоговорочным, то такое согласие имеет силу акцепта, и как только акцепт присоединяется к оферте, договор считается заключенным. Если есть согласие, но на несколько иных условиях, то это рассматривается, как отказ от заключения договора и одновременно как новая оферта. Только безусловное и безоговорочное согласие имеет силу акцепта.

То лицо, которое делает оферту, называется оферентом, то лицо, которое  выражает акцепт, называется акцептантом. И как только оферта сделана и  к ней присоединяется акцепт, то договор считается заключенным. И акцепт, и оферта юридически связывают  и оферента, и акцептанта. Юридическое  действие оферты, так же как акцепта, зависит от многих условий.

Заключение договора в  обязательном порядке. Этот порядок применяется тогда, когда заключение договора обязательно хотя бы для одной из сторон. Здесь возможны два варианта.

Первый вариант, когда оферту направляет сторона, для которой заключение договора не является обязательным. В  этом случае другая сторона, для которой  заключение договора является обязательным, должна в течение 30 дней со дня получения  оферты рассмотреть эту оферту и  направить другой стороне: первое — извещение об акцепте. В этом случае договор считается заключенным на тех условиях. которые содержались в оферте. Второе, что может сделать вторая сторона, если она не согласна с условиями оферты, она составляет так называемый протокол разногласий и направляет другой стороне.

Протокол разногласий представляет собой следующий документ, который  состоит из двух частей. В первой части пишутся те условия договора, которые предложены в оферте. Во второй части то, что предлагает акцептант по тем пунктам договора, с которыми акцептант не согласен.

Если оферент согласен с теми условиями, которые предлагает акцептант  в протоколе разногласий, договор  считается заключенным на условиях, содержащихся в протоколе разногласий. Если он не согласен с этими условиями, то оферент может в течение 30 дней передать возникший спор на рассмотрение суда, и суд определит, на каких  условиях будет заключен договор. Если оферент в течение 30 дней этого  не сделает, а для оферента заключение договора не является обязательным, договор  считается незаключенным.

Следующее, что может сделать  другая сторона, получив оферту, послать  извещение об отказе в заключении договора. И в этом случае оферент  вправе обратиться в суд с иском  о понуждении к заключению договора.

Наконец, если контрагент, получив  оферту, вообще никак не реагирует, молчание, то это рассматривается, как  отказ от заключения договора, И  в этом случае опять-таки оферент  вправе обратиться в суд с иском  о понуждении к заключению договора. Это в том случае, если оферту направляет сторона, не обязанная заключить договор, а для другой стороны заключение договора является обязательным.

Возьмем противоположную ситуацию, когда оферту направляет та сторона, для которой заключение договора является обязательным. Если оферту направляет обязанная сторона, для которой  заключение договора является обязательным, то другая сторона, не обязанная заключить  договор, вправе в течение 30 дней совершить  одно из следующих действий:

1. Направить извещение об акцепте. И тогда договор считается заключенным на тех условиях, которые содержатся в оферте.
2. Направить извещение об отказе в заключении договора. Тогда договор считается не заключенным, потому что для нее заключение договора не является обязательным.
3. Направить оференту протокол разногласий. В этом случае оферент, получив протокол разногласий, обязан в течение 30 дней известить другую сторону о принятии условий протокола разногласий, и тогда договор считается заключенным на тех условиях, которые содержатся в протоколе разногласий, либо извещение о том, что он не согласен с условиями, которые содержатся в протоколе разногласий. В этом случае другая сторона может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора.
4. Последний вариант — вообще следует молчание. Сторона, получив оферту (она не обязана заключать договор), промолчала. В этом случае договор считается не заключенным, потому что для данной стороны заключение договора не обязательно.

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 20: Договоры поручения и комиссии

По  договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст.971 ГК РФ).

Существенными условиями договора являются виды действий, которые совершает поверенный.

Договор поручения - консенсуальный. Он может  быть как возмездным, так и безвозмездным. Договор поручения является двусторонним, только если он возмездный, на стороне  доверителя лежит обязанность выплаты  вознаграждения.

Доверитель  обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором  поручения.

Доверитель  обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических  действий, предусмотренных договором  поручения.

Договор поручения прекращается вследствие:

отмены  поручения доверителем;

отказа  поверенного.

Доверитель  вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

По сделке, совершенной комиссионером с  третьим лицом, приобретает права  и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в  сделке или вступил с третьим  лицом в непосредственные отношения  по исполнению сделки (ст.990 ГК РФ).

Договор комиссии является консенсуальным, двусторонним, во всех случаях возмездным.

Предметом договора комиссии являются сделки, совершенные  комиссионером по поручению комитента (в отличие от договора поручения, предметом которого являются определенные юридические действия, в том числе  и сделки). Комиссия осуществляется на основе письменного представительства, поскольку комиссионер выступает  в гражданском обороте от своего имени.

Вещи, поступившие  к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить  комитенту отчет и передать ему  все полученное по договору комиссии.

Договор комиссии прекращается вследствие:

отказа  комитента от исполнения договора;

отказа  комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом  или договором.

Комитент  вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив  данное комиссионеру поручение. Комиссионер  вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено  договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия.

КОНТРОЛЬНЫЙ ВОПРОС № 30: Государственно-правовое регулирование  внешнеэкономической деятельности

 Внешнеэкономическая деятельность (ВЭД) может рассматриваться как деятельность государства по развитию сотрудничества с другими государствами в  области торговли, экономики, техники, культуры, туризма. Основной правовой формой такого сотрудничества являются международные договоры. Это могут  быть многосторонние договоры, устанавливающие  основные принципы и направления  взаимодействия государств в названных  сферах. Любые российские лица и иностранные лица обладают правом осуществления внешнеторговой деятельности и являются субъектами ВЭД. Это право может быть ограничено в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, Федеральный закон РФ ФЗ “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности” и другими федеральными законами.

Целью государственного регулирования  является создание правовых, экономических  и организационных условий, обеспечивающих эффективную внешнеэкономическую  деятельность на всех ее уровнях. На данном этапе государство должно создавать  условия реализации стратегической цели, определенной в Федеральной  программе развития экспорта: совершенствование  структуры российского экспорта, понимаемое как длительный эволюционный процесс повышения эффективности  и масштабов экспортной деятельности на основе расширения ассортимента и  улучшения качества экспортируемой продукции, совершенствования товарной и географической структуры экспорта, использования прогрессивных форм международного торгово-экономического сотрудничества. Для реализации этой цели необходимо решение комплекса  задач не только во внешнеэкономической  сфере, но и в законодательстве, во внешней политике, организации управления, подготовке кадров и т.д. При решении  задач в названных сферах любое  государство, в том числе и  российское, должно учитывать следующие  сложившиеся в международной  практике принципы:

1. Учет требований международных  организаций, например:

- ГАТТ/ВТО в отношении таможенно-тарифного  регулирования;

- Всемирной таможенной организации  в отношении таможенных процедур  и их унификации:

- Европейского Союза в отношении  соблюдения квот экспорта отдельных  видов товаров, например, текстильных;

- специализированных организаций  ООН;

- МАГАТЭ - международного агентства  по атомной энергии - по особому  требованию к экспорту особых  товаров - ядерных материалов  и оборудования, которые могут  быть использованы как в мирных, так и в военных целях;

2. Либерализация внешней торговли;

3. Торговля по мировым ценам;

4. Введение реального валютного  рынка;

5. Сбалансирование платежного и  торгового баланса со странами-партнерами.

Под внешнеэкономической деятельностью  может пониматься также предпринимательская  деятельность, связанная с перемещением через таможенную границу Российской Федерации товаров (продукции) и  капитала (финансовых средств), а также  оказание услуг и выполнение работ  на территории иностранного государств. Правовой формой реализации этой деятельности служат внешнеторговые контракты, являющиеся специфическим видом хозяйственного договора. В качестве примера можно  назвать договоры по экспорту или  импорту продукции, договор о  строительстве какого-либо объекта  на территории иностранного государства. Кроме традиционных видов внешнеэкономической  деятельности (обмен товарами, оказание услуг и т.д.), появляются и новые  виды, такие как передача высокого качества телефонных, радио- и телевизионных  сигналов с помощью спутников  и кабелей, купля-продажа программ для электронно-вычислительных машин  и баз данных, топологий интегральных микросхем.

Объектами правового регулирования  внешнеэкономической деятельности являются отношения по экспорту-импорту  между хозяйствующими субъектами, а  также отношения, связанные с  оказанием слуг и выполнением  работ на территории иностранных  государств. Экспортно-импортные отношения возникают по поводу поставки товаров за рубеж или на территорию России. Отношения, возникающие при ведении внешнеэкономической деятельности, могут также касаться, перемещения капитала на территорию иностранного государства при осуществлении инвестирования или проведении расчётов.

Наряду с объектом правового  регулирования ВЭД можно выделить и предмет конкретных правоотношений, возникающих между хозяйствующими субъектами в этой области. Предметом  таких правоотношений являются поставка товаров, строительство объектов, перевозка  внешнеторговых грузов, инвестирование капитала на территории иностранных  государств, оплата товаров, услуг, работ  и т.д.

 Источники правового регулирования

Главным источником национального  материального права в области  регулирования ВЭД является Конституция  РФ. Согласно Конституции (ст. 71) к ведению  РФ, в частности, отнесены:

- внешнеэкономические отношения  РФ;

- международные договоры РФ;

- судоустройство, гражданское, гражданско-процессуальное  и арбитражно-процессуальное законодательства, правовое регулирование интеллектуальной  собственности;

- федеральное коллизионное право.

К законам, регулирующим внешнеэкономическую  деятельность, относятся следующие:

- ФЗ “Об основах государственного  регулирования внешнеторговой деятельности”  от 08.12.03 (ред. от 02.02.06) № 164-ФЗ;

- Таможенный Кодекс РФ от 28.05.03 (ред. от 30.12.08) № 61-ФЗ;

- Закон РФ “О таможенном тарифе”  от 21.05.93 (ред. от 28.06.09) № 5003-I.

- ФЗ “О валютном регулировании  и валютном контроле” от 10.03.03 № 173-ФЗ;

- ФЗ “Об иностранных инвестициях  в Российской Федерации” от 09.09.99 № 160-ФЗ;

- ФЗ “Об инвестиционной деятельности  в Российской Федерации, осуществляемой  в форме капитальных вложений”  от 25.02.99 № 39-ФЗ;

- ФЗ “О соглашениях о разделе  продукции” от 30.12.95 № 225-ФЗ;

- ФЗ “О переводном и простом  векселе” от 11.03.97 № 48-Ф3;

- Патентный закон РФ от 23.09.92;

- Закон РФ “О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях  мест происхождения товаров”  от 23.09.92 № 3520-1;

- Закон РФ “О международном  коммерческом арбитраже” от 07.07.93 № 5338-1;

- и другие законы.

Согласно Конституции РФ (ст. 15 п. 4) международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотрено  законом, то применяются правила  международного договора. Эта конституционная  норма полностью воспроизведена в ст. 7 ГК РФ.

Методы  государственно-правового регулирования внешнеэкономической деятельности

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, ФЗ “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”, другими федеральными законами и  иными нормативными правовыми актами Российской Федерации посредством:

1) таможенно-тарифного регулирования;

2) нетарифного регулирования;

3) запретов и ограничений внешней  торговли услугами и интеллектуальной  собственностью;

4) мер экономического и административного  характера, способствующих развитию  внешнеторговой деятельности и  предусмотренных ФЗ “Об основах  государственного регулирования  внешнеторговой деятельности”.

Не допускаются иные методы государственного регулирования внешнеторговой деятельности. ФЗ “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”  от 08.12.03 (ред. от 02.02.06) № 164-ФЗ, ст. 12. 

Таможенно-тарифный метод

В целях регулирования внешней  торговли товарами, в том числе  для защиты внутреннего рынка  Российской Федерации и стимулирования прогрессивных структурных изменений  в экономике, в соответствии с  законодательством Российской Федерации  устанавливаются ввозные и вывозные таможенные пошлины. Регулируется таможенным кодексом РФ и Законом “О таможенном тарифе”.

Одним из элементов тарифного регулирования  ВЭД является таможенная стоимость, которая лежит в основе оценки товара, ввозимого на территорию нашей  страны, и который облагается пошлиной. При этом, исходя из положения п.2 (а) ст.8 “Оценка товара для таможенных целей” Генерального Соглашения по тарифам  и торговле (ГАТТ) 1947 года, таможенная стоимость рассматривается как  действительная стоимость товара, под  которой понимается цена, по которой  во время и в месте, определенных законодательством страны импортера, такой или аналогичный товар  продается или предлагается для  продажи при нормальном ходе торговли в условиях свободной конкуренции. Таможенная (действительная) стоимость  определяется на основании Порядка  определения таможенной стоимости, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

Статья 18 Закона “О таможенном тарифе”  устанавливает, что определение  таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации, производится путем применения следующих методов:

- метод по цене сделки с  ввозимыми товарами;

- метод по цене сделки с  идентичными товарами;

- метод по цене сделки с  однородными товарами;

- метод вычитания стоимости;

- метод сложения стоимости;

- резервный метод.

Основным методом определения  таможенной стоимости является метод  по цене сделки с ввозимыми товарами. При этом законодатель установил, что  в случае невозможности применения основного метода, декларант и  таможенный орган вправе применить  последовательно каждый из перечисленных  методов, если таможенная стоимость  декларируемого товара не может быть определена путем использования  каждого предыдущего метода.

Выделяют три вида таможенного тарифа:

1) таможенный тариф на импорт

Наиболее распространенным видом  ограничения торговли является таможенная пошлина на импорт, представляющая самой государственный денежный сбор с ввозимых товаров, пропускаемых через границу страны под контролем  таможенного ведомства. При введении тарифа отечественная цена импортного товара поднимается выше мировой  цены.

Существуют два основных вида таможенных пошлин: специфические и адвалорные. Специфические пошлины определяются в виде фиксированной суммы с  единицы измерения (веса, площади, объёма и т.д.) Адвалорные пошлины устанавливаются  в виде процента от таможенной стоимости  товара.

Таможенный тариф в узком  смысле представляет собой перечень товаров, облагаемых таможенными пошлинами, применяемыми данной страной к импортируемым товарам, систематизированный в соответствии с товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности.

На величину импортной пошлины  возрастают издержки производителя, а, следовательно, и цена, по которой  импортер будет продавать свой товар. Местные производители при введении импортных пошлин могут продавать  свой товар по более высокой цене и увеличивать объем продаж. Потребители  сократят покупаемое количество более  дешевого импортного товара и вынуждены  будут увеличить потребление  более дорогого местного.

Таможенные тарифы включают в себя обычно три вида пошлин: максимальные, минимальные и преференциальные (льготные). Первые обычно используются в торговле со странами, с которыми нет торговых соглашений; вторые - в  тех случаях, когда существуют торговые договоры при соглашении о введении режима наибольшего благоприятствования. Третьи - разновидность торговых пошлин (преференциальные) - обычно используются при импорте товаров из развивающихся  стран. В рамках ООН (ЮНКТАД) действует  общая система преференций, куда входят преференциальные пошлины развитых стран для товаров развивающихся  стран.

2) тариф на экспорт

Введение таможенного тарифа на экспорт может быть целесообразным в том случае, когда цена на какой-либо продукт находится под административным контролем государства и удерживается на уровне ниже мирового, путем выплаты  соответствующих субсидий производителям. В этом случае ограничение экспорта рассматривается государством как  необходимая мера для поддержания  достаточного предложения на внутреннем рынке и предотвращения избыточного  экспорта субсидируемого продукта. Государство  может быть заинтересовано в установлении экспортного тарифа и с точки  зрения увеличения доходной части бюджета. Экспортные тарифы используют в основном развивающиеся страны и страны с  переходной экономикой. Промышленные развитые страны используют их редко, а в США налогообложение экспорта запрещено конституцией.

3) таможенный союз

Одним из направлений развития тарифных методов регулирования внешней  торговли является координация таможенной политики между странами путем создания зон свободной торговли или таможенных союзов. Определение особой экономической  зоны законодатель дает в Таможенном кодексе РФ.

Говоря о свободных экономических  зонах и их правовом регулировании, нельзя не отметить принятый на шестнадцатом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ .

Создание свободных экономических  зон (СЭЗ) является эффективной и  достаточно перспективной формой сотрудничества для привлечения инвестиций и  успешного дальнейшего развития экономического и научного потенциала Российской Федерации.

СЭЗ, как правило, создаются на небольших  территориях с удобным транспортно-географическим положением.

При создании зоны свободной торговли, участвующие в ней страны ликвидируют  таможенные пошлины в торговле между  собой, но сохраняют каждая свой уровень  таможенной защиты по отношению к  третьим странам. Таможенный союз предлагает не только беспошлинную торговлю между  странами - участницами союза, но и  установление единого внешнего таможенного  тарифа.

В настоящее время в мире насчитывается  более 30 различных интеграционных объединений  во всех частях света, абсолютное большинство  которых использует в той или  иной мере координацию тарифной политики (“Даурия”, “Ева” и др.). Наиболее развитое интеграционное объединение - Европейский союз (ЕС), одним из первых этапов которого стало создание западноевропейскими странами таможенного  союза. 

Нетарифные методы регулирования  ВЭД

Нетарифное регулирование внешней  торговли товарами может осуществляться только в случаях, предусмотренных  статьями 21 - 24, 26 и 27 ФЗ “Об основах  государственного регулирования внешнеторговой деятельности”, при соблюдении указанных  в них требований. Нетарифные методы называют еще административными.

По сравнению с тарифными  методами, наиболее расширенными формами  и методами регулирования внешнеторговой деятельности являются нетарифные ограничения. Они представляют не меньшую угрозу либерализации торговли. К нетарифным барьерам относятся разнообразные (насчитывают свыше 2000 различных  видов) экономические, политические и  административные методы прямого или  косвенного ограничения внешнеэкономической  деятельности.

Виды нетарифных методов:

1) квотирование