Понятие договора коммерческой концессии, его субъекты и объекты, сфера применения. Проблема соотношения понятий коммерческой концессии и

    Понятие договора коммерческой концессии, его субъекты и объекты, сфера  применения. Проблема соотношения понятий  коммерческой концессии  и договора франчайзинга (франшизы)

     По  договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется  предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).1

     Договор коммерческой концессии предусматривает  использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

     Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

     К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

     Договор коммерческой концессии предусматривает  использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого  опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением  минимального и (или) максимального  объема использования), без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

     Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование  предоставленного ему комплекса  исключительных прав или части этого  комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

     Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

     Если  договор коммерческой концессии  является недействительным, недействительны  и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

     Если  иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

     Пользователь  несет субсидиарную ответственность  за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

     К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные Гражданским кодексом РФ правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.2

     Вознаграждение  по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

     Правообладатель обязан передать пользователю техническую  и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

     Если  договором коммерческой концессии  не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

  1. обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
  2. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
  3. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

     С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

  1. использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
  2. обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
  3. соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
  4. оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
  5. не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
  6. предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
  7. информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

     Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии

     Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

  1. обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
  2. обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
  3. отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
  4. обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

     Ограничительные условия могут быть признаны недействительными  по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

     Являются  ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

  • правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
  • пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

     Правообладатель несет субсидиарную ответственность  по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

     По  требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

     Пользователь, надлежащим образом исполнявший  свои обязанности, имеет по истечении срока договора коммерческой концессии право на заключение договора на новый срок на тех же условиях.

     Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.3

     В российском законодательстве нет четкого  определения франчайзингового договора, поэтому принято использовать либо договор концессии, либо договор лицензии.

     Предметом договора коммерческой концессии в  соответствии со ст. 1027 ГК РФ является передача комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, принадлежащих правообладателю для его использования в определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, осуществлению иной торговой деятельности). Под комплексом имущественных прав понимается исключительное право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарные знаки и знаки обслуживания и другие объекты исключительных прав.

     Статья 26 Закона N 3520-1 устанавливает, что право  на использование зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. При этом лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.

     Таким образом, основная разница между  данными договорами в том, что  договор концессии передает как  право на использование товарного  знака, так и право на использование фирменного наименования и (или) коммерческое обозначение, а также другие  объекты исключительных прав, в то время как договор лицензии передает право только на использование товарного знака.

     На  примере это можно показать так: если правообладатель ООО «Радуга» с торговой маркой (товарным знаком) «Звезда» предает права по договору лицензии, то в данном случае правополучатель может использовать только торговую марку «Звезда», в то время как по договору коммерческой концессии он мог бы использовать и фирменное наименование ООО «Радуга», а также другие  объекты исключительных прав, которые будут прописаны в договоре.4

     Лицензионный  договор, равно как и договор  концессии о передаче права на использование товарного знака, охраняемого патентным законодательством, подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

     Однако  на стороны лицензионного договора не распространяются обязанности, предусмотренные  для сторон договора коммерческой концессии, в частности обязанность по регистрации договора коммерческой концессии в органе, осуществившем регистрацию юридического лица (или индивидуального предпринимателя), а именно, в Федеральной налоговой службе, выступающего по договору в качестве правообладателя.

     В практике существуют типовые договоры концессии и лицензии, которые могут быть использованы при оформлении взаимоотношений с франчайзи.

     Но  использование договора в общей  форме несет в себе большие  риски, так как такой договор  не фиксирует индивидуальных особенностей именно Ваших взаимоотношений с франчайзи, такие особенности должны быть прописаны в документе, описывающем стандарты фирменной работы. При данных обстоятельствах возникает и другой риск – все предписания регламентирующего документа, без их закрепления договором будут носить только рекомендательный характер. Именно поэтому будет правильно разработать предписания, перенести все значимые положения в договор и только после этого регистрировать его.

     Франчайзинг — это отдельная область коммерческой деятельности, требующая от сторон, прежде всего, компромиссов при согласовании отдельных условий договора. При продаже своей франшизы в разные регионы покупателям могут устанавливаться различительные друг от друга условия и ограничения. Это касается также способов и сроков оплат за используемую франшизу.

     Франчайзинг — это продажа уже отработанной и зарекомендовавшей себя системы, которая производит  продукт, имеющий спрос на рынке товаров.

     Франчайзинг предполагает наличие у правообладателя  выраженного вовне, на материальных носителях свода правил, регламентирующих весь ход ведения хозяйственной деятельности по производству продукта (оказания услуги, выполнения работы). Причем эти правила не должны быть сверхобъемными, а наоборот, доступными и легко усваиваемыми работниками покупателя франшизы. И в то же время они должны, по возможности, регламентировать всю процедуру деятельности.

     При выборе покупателя франшизы правообладатель  должен быть уверен, что приобретатель  может вести бизнес с теми требованиями и ограничениями, которые установлены в договоре франчайзинга. Необходимо быть уверенным, что приобретатель франшизы вообще имеет представление о той сфере деятельности, в которой она применяется. Правообладатель франшизы должен постоянно контролировать соблюдение лицами, ее купившими, всех установленных условий договора и правил хозяйственной деятельности.

     В противном случае он рискует  из-за непрофессионализма одного лица, который неумело использует его франшизу, потерять доверие потребителя к своему товару в целом, «размыть» качество товара и тем самым подорвать бизнес у других добросовестных пользователей этой франшизы.

     Все эти риски неминуемо приведут  к серьезнейшим финансовым потерям. 
 
 

Понятие договора коммерческой концессии, его субъекты и объекты, сфера применения. Проблема соотношения понятий коммерческой концессии и