Понятие и признаки коммерческого банка

Оглавление.

Понятие и признаки коммерческого  банка…………………………………………………….2

Компетенция коммерческого  банка…………………………………………………………….4

Имущество коммерческого  банка………………………………………………………………8

Уставный капитал коммерческого  банка и порядок его формирования……………………..9

Привлеченные денежные средства……………………………………………………………14

Организационная структура  коммерческого банка…………………………………………..15

Литература………………………………………………………………………………………17

ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА

Коммерческим банком является учреждение, осуществляющее на договорных условиях кредитно-расчетное и иное банковское обслуживание юридических  лиц и граждан путем совершения операций и оказания услуг, что предусмотрено  Законом РФ.

Определение коммерческого банка дано в ФЗ "О банках и банковской деятельности". Оно может быть раскрыто через следующие признаки:

а) банк является коммерческим юридическим лицом, т.е. таким организационным образованием, деятельность которого направлена на извлечение прибыли;

б) банк создается в форме  хозяйственного общества, т.е. акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью, зависимого и дочернего общества. Иные организационно-правовые формы для банка запрещены;

в) банк является кредитной  организацией, т е. организацией, созданной  для осуществления банковских операций;

г) банк действует на основе лицензии, выдаваемой Банком России;

д) банк обладает специальной  компетенцией, т е, он извлекает прибыль только путем совершения определенных операций;

е) банк рассматривается  законодателем как один из элементов  банковской системы.

На банк как кредитную  организацию распространяется право  на фирменное наименование, особенности и реализации которого установлены ст. 7 ФЗ "О банках и банковской деятельности". В соответствии с этой правовой нормой кредитная организация должна иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Кредитная организация вправе иметь также полное фирменное наименование и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

 Фирменное наименование  кредитной организации на русском  языке и языках народов Российской  Федерации может содержать иноязычные  заимствования в русской транскрипции  или в транскрипциях языков  народов Российской Федерации,  за исключением терминов и  аббревиатур, отражающих организационно-правовую  форму кредитной организации.

 Фирменное наименование  кредитной организации должно  содержать указание на характер  ее деятельности путем использования  слов "банк" или "небанковская  кредитная организация".

 Иные требования к  фирменному наименованию кредитной  организации устанавливаются Гражданским  кодексом Российской Федерации.

 Банк России при  рассмотрении заявления о государственной  регистрации кредитной организации  обязан запретить использование  фирменного наименования кредитной  организации, если предполагаемое  фирменное наименование уже содержится  в Книге государственной регистрации  кредитных организаций. Использование  в фирменном наименовании кредитной  организации слов "Россия", "Российская  Федерация", "государственный", "федеральный" и "центральный", а также образованных на их  основе слов и словосочетаний  допускается в порядке, установленном  федеральными законами.

Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением  юридического лица, получившего от Банка России лицензию на осуществление  банковских операций, не может использовать в своем фирменном наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление  банковских операций.

Наименование банка согласовывается  с Банком России при его регистрации.

Наименование банка является правовым средством его индивидуализации как юридического лица. В этом плане  на наименование распространяются гражданско- правовые нормы (ст. 54 и др. ГК РФ). Придуманное  имя либо иное обозначение банка  может использоваться в товарном знаке, используемом банком для обозначения  своих услуг.

Банк может осуществлять свою деятельность на основе полученной банковской лицензии, выданной Центральным  банком Российской Федерации. Лицензия представляет собой акт органа государственного управления, подтверждающий от имени  государства право данного банка на осуществление конкретных видов банковских операций.

Вновь создаваемому банку  могут быть выданы следующие виды лицензий:

лицензия на осуществление  банковских операций со средствами в  рублях;

лицензия на осуществление  банковских операций со средствами в  рублях и иностранной валюте;

лицензия на привлечение  во вклады и размещение драгоценных  металлов;

генеральная лицензия.

Кроме указанных лицензий, введенных в действие с 1 ноября 1996 г, на практике у банков существуют ранее выданные лицензии: лицензия на осуществление операций в рублях и валютная лицензия, предполагавшая в разные времена разный объем деятельности, в соответствии с которым выдавалась генеральная, расширенная, внутренняя или разовая лицензия.

Отдельно лицензируется  деятельность банка на рынке ценных бумаг, если эти деятельность не охватывается банковскими операциями и не является доверительным управлением ценными бумагами. Как сказано в ст. 6 ФЗ "О банках банковской деятельности", " В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций, банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами". Правовое значение банка определяется не только и не столько тем, что он является коммерческим юридическим лицом, работающим с финансовыми инструментами. Реальное положение банка можно установить, определив степень его включенности в банковскую систему Российской Федерации или даже мировую банковскую систему. Определить это можно путем анализа корреспондентских соглашений банка, которых у солидных банков бывает более 100. Благодаря этим корреспондентским соглашениям банк может поддерживать коммуникации практически со всем миром, а именно на это надеются его клиенты.

В этом смысле слова статус коммерческих банков воплощает в  себе единство двух статусов - частного юридического лица и субъекта публичного права, участвующего в денежном процессе государства, обслуживающего этот денежный процесс. Во многих странах мира для  особой категории банков выделяется специальный статус - банки публичного права. В России такого статуса нет, что является существенным недостатком  российского правоведения в целом, весьма значимо сказывающимся на проблемах статуса банка. Первым банком, который реально этим статусом обладает, следует считать Банк России; близкий статус имеют муниципальные  банки; элемент публичности есть и у так называемых уполномоченных банков Правительства Российской Федерации.

КОМПЕТЕНЦИЯ КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА

Применительно к банкам понятие "компетенция" предполагает единство трех элементов:

а) возможность приобретения банком прав и обязанностей по определенным видам банковских операций от своего или чужого имени;

б) определение вида деятельности банков, т. е. ограниченный специальными запретами хозяйственный оборот определенных объектов;

в) порядок приобретения прав и обязанностей в конкретных правоотношениях.

Если обратиться к традиционным понятиям российского права, то понятие  компетенции можно раскрыть через  единство правоспособности, дееспособности и предмета деятельности коммерческого  банка. В этой связи может возникнуть сомнение, состоящее в том, что статус коммерческого банка можно определить через понятие правосубъектности, представляющее собой единство правоспособности и дееспособности. Содержание правоспособности юридического лица в соответствии со ст. 49 ГК РФ предполагается раскрывать через цели деятельности, а цель деятельности коммерческих юридических лиц - извлечение прибыли в любой не запрещенной законом сфере. Сферу же финансового и денежного оборота описать через цели деятельности, в принципе, невозможно.

Таким образом, для раскрытия  правового положения коммерческого  банка необходимо анализировать  сферу и особенности его деятельности, характер тех действий, которые он совершает как специальный субъект.

Первое, на что следует  обратить внимание, - это наличие  двух блоков компетенции коммерческого  банка. Первый составляет его правоспособность как коммерческого юридического лица, и в этом смысле коммерческий банк (КБ) может иметь в собственности  разнообразное имущество (землю, здания, оборотные средства, интеллектуальную собственность и т.п.), совершать разнообразные сделки, заключать договори, нанимать служащих, выплачивать им заработную плату и т.д. Эти правовые действия банк совершает для обеспечения своей основной профессиональной деятельности, которая регламентируется специальным законодательством, и по сравнению с общей правоспособностью, представляет собой специальную компетенцию, состоящую в праве банка в определенных пределах вести профессиональную предпринимательскую деятельность на финансовом рынке с целью и излечения прибыли путем использования финансовых инструментов.

Объем специальной компетенции  коммерческого банка определяется двумя способами:

а) путем перечисления в  законе банковских операций, которые банки могут совершать, и установления запретов для деятельности банков;

б) путем выдачи лицензии на банковскую деятельность конкретному  банку.

Иными словами, специальная  компетенция означает, что любой банк, в принципе, может совершать все те банковские операции, которые предусмотрены законом (ст. 1 и 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности), но каждый конкретный банк вправе осуществлять только те операции, которые указаны в его лицензии, и в той валюте, которая там же определена

4. Компетенция банка определяется  в момент создания, но может быть изменена в течение срока деятельности банка. Изменение компетенции может осуществляться либо добровольно по решению самого банка, либо принудительно по решению Банка России.

В первом случае речь может  идти о получении новых лицензий при условии, что банк соответствует квалификационным требованиям, необходимым для этого. Например, банк, успешно проработавший на финансовом рынке два года, может обратиться в Банк России с заявлением о получении лицензии на привлечение вкладов населения. Кроме того, с позиций  банковского права расширение компетенция, т.е. сферы оказания финансовых услуг, следует рассматривать территориальное развитие банка, осуществляемое путем создания обособленных подразделений и расширения круга выполняемых операций. Для которого банк, ходатайствующий о расширении своей деятельности, должен иметь устойчивое финансовое положение и структуру, адекватную предполагаемому направлению деятельности, включающую в себя службу внутреннего контроля (внутренний аудит).

Устойчивое финансовое положение  характеризуется выполнением обязательных требований, соблюдением обязательных экономических нормативов, установленных  Банком России, других требований Банка  России, отсутствием убытков, задолженности  перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами, соблюдением  технических и квалификационных требований Банка России.

В принудительном порядке компетенция коммерческого банка ограничивалась в соответствии с ранее действовавшими нормативными актами в связи с недостижением требуемых минимальных размеров уставного капитала. Ограничение состоит в том, что банки, не выполнившие эти требования, не могут вести расчетные и текущие счета как физических, так и юридических лиц, привлекать средства физических и юридических лиц на срок менее одного года.

Ограничение и запрет па осуществление кредитными организациями  отдельных банковских операций может  применяться в соответствии с Приказом Банка России от 31.03.1997 N 02-139 (ред. от 26.01.2010) "О введении в действие Инструкции "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм деятельности" (вместе с Инструкцией Банка России от 31.03.1997 N 59).  Ограничение состоит в том, что надзорный орган может установить предельные количественные параметры для одной или нескольких банковских операций (например, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков). Ограничение вводится на срок до шести месяцев и охватывает выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций и других сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выданными лицензиями. Срок может быть продлен путем применения указанной меры вновь при наличии оснований. Основаниями для ограничения являются нарушения (невыполнения) кредитной организацией банковского законодательства, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации. Такое ограничение оформляется предписанием, в котором должна быть установлена дата начала применения указанной меры воздействия и которое распространяется на все филиалы кредитной организации. Кроме того, ограничение на выполнение конкретной кредитной организацией банковских операций применяется в случае направления ходатайства об отзыве лицензии с момента его направления в Банк России. В этом случае ограничение распространяется на следующие виды банковских операций:

- привлечение денежных  средств физических и юридических  лиц во вклады (до востребования  и на определенный срок), а также  путем продажи им собственных  ценных бумаг всех видов (акций,  облигаций, векселей, депозитных  и сберегательных сертификатов, чеков и др.), привлечения новых  межбанковских кредитов, открытия  депозитных счетов клиентам, не  являющимся акционерами (пайщиками)  кредитной организации;

- открытие расчетных и  текущих счетов клиентам, не являющимся  акционерами (пайщиками) кредитной  организации, счетов банкам- корреспондентам  и иным кредитным организациям, открытие своих корреспондентских счетов в других банках и иных кредитных организациях;

- выдача банковских гарантий;

- проведение операций  с физическими лицами по купле  и продаже иностранной валюты.

Запрет на осуществление  отдельных банковских операций может  быть введен на срок до одного года в  случае невыполнения в установленный  Банком России срок предписаний об устранении нарушении, а также, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции «вдали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков).

Запрет на осуществление  кредитной организацией отельных банковских операций означает полное прекращение  осуществление соответствующих операций, предусмотренных выданными банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады означает, что кредитная организация не вправе с даты, установленной предписанием, принимать новые вклады.

Запрет на размещение денежных средств означает лишение кредитной организации права предоставлять кредиты, приобретать цепные бумаги и т. д.

Исчисление срока запрета  на осуществление отдельных банковских операций начинается с установленной предписанием даты.

ИМУЩЕСТВО КОММЕРЧЕСКОГО  БАНКА.

 Имущество коммерческого банка следует понимать как совокупность вещей, нематериальных благ и имущественных требований, на базе которых осуществляется банковская деятельность. Составить представление об имущественной базе конкретного банка можно на основе анализа его баланса, в котором фиксируются активы и пассивы, прибыли и убытки. Анализ баланса банка может служить основой для оценки состояния банка в целом, для уяснения политики банка, сферы его деятельности и т. п. На основе анализа баланса банка можно сделать вывод о его устойчивости или ненадежности.

Кроме того, применительно  к имуществу банка можно использовать все подходы, традиционно описывающие имущественную базу хозяйствующих субъектов.

В числе первых - определение титула на имущество. В соответствии с ним нужно выделять, согласно ст. 209 ГК РФ, собственные средства банка, т.е. имущество, принадлежащее ему на праве собственности (а поскольку все банки создаются в форме хозяйственных обществ, то иного вещного права у банка быть не может), и средства, используемые банком как привлеченные, арендованные, временно находящиеся на его балансе на основании любого договора (например, это может быть залог с передачей заложенного имущества на хранение банку).

В зависимости от физического выражения имущества и его использования и банковском производственном процессе можно выделять основные и оборотные средства, а в отдельной классификации - здания, земельные участи и иные недвижимые объекты, имущественные права или нематериальные активы, среди которых особо следует упомянуть об интеллектуальной собственности. Она не может вноситься в уставный капитал, но может приобретаться по договорам в течение срока работы банка. В качестве интеллектуальной собственности могут выступать банковские технологии, информация, программы и базы данных для ЭВМ и пр.

 Особые требования  предъявляются к зданию, в котором  находится банк. С правовых позиций  сформулированы требования о  титуле на этот вид имущества, здание мажет быть собственностью банка, приобретенной либо самостоятельно, либо как взнос в уставный капитал, либо находиться в распоряжении банка на условиях аренды. В последнем случае учредители должны представить документы, подтверждающие право собственности одного из них на здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация, или обязательство арендодателя о предоставлении здания (помещения) в аренду в случае регистрации кредитной организации. Банковское здание (помещение) кредитной организации должно иметь оборудование, охранно-пожарную и тревожную сигнализацию, а для осуществления кассовых операций технически укрепленный кассовый узел в соответствии с требованиями Банка России, что в совокупности образует технические требования, соблюдение которых может контролироваться Банком России, в том числе путем выезда на место.

УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ  КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА И ПОРЯДОК ЕГО ФОРМИРОВАНИЯ.

 Уставный капитал коммерческого  банка — это имеющее обязательный  минимальный размер имущество,  которым должен обладать банк  как юридическое лицо для обеспечения  интересов кредиторов, состоящее  из вкладов учредителей банка.  Это определение можно вывести  из содержания ст. 11 ФЗ "О банках и банковской деятельности", а также указаний некоторых общих нормативных актов, таких, как ГК РФ (ст. 66), ФЗ «Об акционерных обществах (ст. 25), ФЗ «О бухгалтерском учете», которое, согласно мнению специалистов, подлежит применению и к коммерческим банкам. Общие нормативные предписания устанавливают только следующие требования:

- уставный капитал - это  деньги, ценные бумаги, другие вещи  или имущественные права либо  иные права, имеющие денежную  оценку;

- уставный капитал формируется  за счет вкладов учредителей,  но принадлежит банку на праве  собственности после внесения;

- уставный капитал необходимо  отражать в бухгалтерском учете, фиксируя в нём как сумму внесенных взносов, так и задолженности, учредителей;

- величина уставного капитала  сверх установленного минимума определяется оглашением сторон и фиксируется в учредительных документах;

- первоначально доли и  акции отражаются в бухгалтерском  учете по номинальной стоимости.

Если коммерческий банк создается  в форме акционеркою общества, то к его уставному капиталу предъявляются  дополнительные требования, сформулированные в ФЗ «Об акционерных обществах». В общих чертах эти требования предполагают именной характер выпускаемых акций одинаковой номинальной стоимости, первоначально размещаемых среди учредителей; при этом акции могут быть обыкновенными и привилегированными (последние не должны превышать 25% уставного капитала). Кроме того, ФЗ «Об акционерных обществах» содержит ряд процедурных требований по размещению и выкупу акций общества.

Кроме высказанных суждений об общих нормах, регулирующих правоотношения по поводу формирования уставного капитала коммерческого банка, необходимо иметь  в виду и специальные нормы, которые, разумеется, являются не менее, а порой  и более значимыми при образовании  и дальнейшей деятельности банка. Речь идет о тех требованиях, которые принципиально отличают уставный капитал банка от капитала других коммерческих организаций. Эти требования содержатся в различных нормативных документах, которые, как и любые другие правовые документы, могут быть разделены на законы и подзаконные акты, на постоянно действующие и постоянно изменяющиеся.

Главными среди таких  нормативных документов являются, разумеется, ст. 11 и 15 ФЗ "О банках и банковской деятельности", ст. 60-69 ФЗ "О Центральном банке РФ", которые содержат в себе основные нормы по поводу уставного капитала.

Более детальное развитие они нашли в нормативных актах  ЦБ РФ, в частности в Инструкции ЦБ РФ от 30 января 1996 г. .№1 "О порядке регулирования деятельности кредитных организаций»; в письме ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г. № 145, а также, в рассылаемых раз в квартал телеграммах ЦБ РФ о минимальном размере уставного капитала и ряде других актов.

Все предъявляемые к уставному  капиталу коммерческого банка требования могут быть разделены на три группы: содержательные, или качественные, количественные и процедурные.

Первая группа требований предполагает, что уставный капитал  коммерческого банка формируется  за счет определенного рода средств, т.е. при его формировании запрещается  использовать некоторые виды имущества. При этом необходимо иметь в виду, что коммерческий банк - это организация, работающая с финансовыми инструментами, и поэтому при ее образовании  необходимы, прежде всего, денежные средства. Но далеко не любые денежные средства могут использоваться при формировании уставного капитала банка. Возможность использования средств зависит от источника их происхождения и наличия каких-либо обременений. Первый запрет содержится в ст. 11 ФЗ «О банках и банковской деятельности», которая не разрешает использовать при формировании коммерческого банка средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, а также иные объекты собственности, т.е. любое имущество, находящееся в ведении федеральных органов государственной власти. Этот запрет носит условный характер, поскольку он устанавливает, что использование названных средств (для краткости будем именовать их бюджетными) возможно только в том случае, если принят специальный Федеральный закон либо законодательный акт субъекта Российской Федерации. Кроме этого запрета данного ФЗ устанавливает правило, в соответствии с которым для формирования уставного капитала не могут использоваться привлеченные денежные средства. Понятие привлеченных денежных средств в банковском праве требует обстоятельного исследования, о чем речь пойдет дальше. В контексте сформулированного запрета, очевидно, следует вести речь о тех средствах, которые не принадлежат учредителю на праве собственности либо по поводу которых существуют какие-то обременения. Такое толкование следует считать слишком широким, но вполне обоснованным для данного случая. Дело в том, что требования банковской безопасности и ликвидности предполагают минимальные гарантии, предоставляемые банком своим клиентам. Уставный капитал должен, прежде всего, гарантировать интересы кредиторов.

В числе содержательных ограничений  необходимо упомянуть и о запрете  при формировании уставного фонда  коммерческих банков использовать ценные бумаги и нематериальные активы (письмо ЦБ РФ от 17 февраля 1995 г.). При оценке этого запрета следует обратить внимание на то, что этот нормативный  акт принят до введения в действие новой редакции Закона о Центральном  банке и в настоящее время  находится с ней в противоречии. Дело в том, что ФЗ «О Центральном банке РФ» наделил ЦБ РФ правом только устанавливать предельный размер неденежной части уставного капитала, а не вводить запреты на использование каких-либо средств. Следовательно, ЦБ РФ превысил свои полномочия. Кроме того, письмо содержит в себе противоречия: в п. 2 приведен этот запрет, а в гг.4 указывается на возможность передачи банку в качестве уплаты своей доли в уставном каптале права аренды помещении, которое, будучи имущественным правом с юридической точки зрения, является нематериальным активом с бухгалтерско-учетных позиций. Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу коммерческого банка, первым требованием является, разумеется, требование о его минимальном размере. Величина минимального размера уставного капитала зависит от того, является ли он чисто банковским или принадлежит иной кредитной организации, от наличия в уставном капитале иностранного элемента, а также вида банковских операций (в рублях или иностранной валюте).

До принятия новой редакции ФЗ «О банках и банковской деятельности» одним из сложнейших практических вопросов являлся вопрос о минимальном размере уставного капитала банков, созданных ранее, до введения в действие новых требований. ФЗ завершил, и весьма удачно, дискуссии по этому поводу. Он установил, что Банк России не имеет права требовать от ранее зарегистрированных кредитных организаций изменения их уставного капитала. Было также установлено, что решения об изменении минимального размера уставного капитала вступают в действие не ранее, чем через 90 дней после дня их официального опубликования. Для тех кредитных организаций, которые уже передали Банку России документы для регистрации, действует норматив, установленный на день принятия документов.

В ряду количественных ограничений  следует назвать и ограничение  предельной доли неденежных средств  в уставном капитале коммерческого банка. Эту величину также устанавливает Банк России, который избрал для формирования такого ограничения следующий подход. Эта величина дифференцируется в зависимости от срока деятельности банка. В течение первых двух лет она не должна превышать 20%, а в последующие годы - не более 10% уставного фонда, при этом в понятие неденежных или материальных средств включаются оборудование и другие основные производственные средства и материальное имущество, используемые банком в его основной деятельности.

Специальное формальное требование предъявляется к уставному фонду  коммерческого банка, формируемому с участием иностранного капитала. При этом, возникающие правоотношения регулируются Условиями открытия банков с участием иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, утвержденными Приказом Банка России от 23.04.1997 N 02-195 (ред. от 17.05.2012) "О введении в действие Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов" (вместе с "Положением об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями" от 23.04.1997 N 437).

В связи с установлением  минимального размера уставного  капитала небезынтересным является вопрос об оценке взносов учредителей, аккумулируемых в момент создания банка - ведь от нее зависит насыщаемость уставного капитала. Поскольку основная его часть представляет собой денежные средства, то применительно к ним этой проблемы не возникает. Она появляется по поводу передаваемого банку натурального имущества. Банковские нормативные акты установили, что эта оценка осуществляется по согласию всех учредителей, без предписания каких-либо правил.