Понятие и виды источников коммерческого права. 2

Содержание: 

Введение…………………………………………………………………………….2-3

1. Понятие и виды источников коммерческого права …………………………..4-11

2. Коллизии старого  и нового законодательства в  сфере коммерческого права и  их характеристика…………………………………………………………………….12-16

Заключение…………………………………………………………………………17

Список использованной литературы……………………………………………18-19 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Термин  «источник права» юриспруденции  известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

     Понятие источников коммерческого права  логически связано с понятием источника права вообще. Под источником права в юридической науке принято понимать объективированный в документальном виде акт правотворчества, являющийся юридическим источником соответствующих юридических норм и одновременно формой их юридически официального бытия, существования.

     Как мы знаем, любая отрасль права  имеет определенный предмет правового регулирования. В этой связи относительно предмета группируется соответствующая совокупность норм права, которые призваны регулировать отношения, составляющие предмет той или иной отрасли права.

     Так как предмет коммерческого права, составляют отношения, складывающиеся в сфере коммерции (торговли), следовательно, источниками коммерческого права будет является совокупность актов правотворчества, содержащих нормы, регулирующие отношения в области коммерческой деятельности.

     Источниками права традиционно считают правовой обычай, юридический прецедент (судебная практика), закон (нормативно-правовой акт), религиозную норму.

     Для России характерны следующие виды источников коммерческого права:

1) нормативно-правовой акт;

2) обычай делового оборота;

3) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ.

     Судебный  прецедент в качестве источника права в России не признается, т.к. мы принадлежим к романно-германской системе права. Вместе с тем, постановления пленумов и президиумов высших судебных инстанций России по делам, связанная с применением норм коммерческого права, имеют важное значение для выработки единообразного понимания и применения коммерческого законодательства, подготовки предложений о его совершенствовании.

     Целью данной работы является исследование важнейших источников коммерческого  права их эволюции в связи с  переходом на новые отношения  и краткая их характеристика. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Общее понятие  источников коммерческого  права.

       Под  источниками  права  понимают   формы   выражения   норм   права.

Источниками предпринимательского права признаются нормативно-правовые  акты, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие хозяйственные отношения.¹

      Если  говорить о классификации источников коммерческого права, то их можно классифицировать по следующим основаниям:

      - по юридической силе источники коммерческого права делятся на законы и подзаконные акты. Законы — нормативные правовые акты, принимаемые представительными органами государственной власти. Все иные нормативные правовые акты являются подзаконными. Это акты, принимаемые Президентом Российской Федерации, Правительством Российской Федерации и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, министерствами и ведомствами.

      - по предмету правового регулирования  источники коммерческого права можно подразделить на общие, специальные (собственно коммерческие) и акты иных отраслей права, регулирующие отдельные вопросы, связанные с осуществлением коммерческой деятельности. К общим источникам коммерческого права относятся те нормативные правовые акты, предмет правового регулирования которых охватывает как вопросы коммерческой деятельности, так и иные общественные отношения. Специальные акты целиком посвящены регулированию отдельных вопросов организации и осуществления коммерческой деятельности.

      - по степени систематизации среди источников коммерческого права можно выделить кодифицированные нормативные правовые акты и некодифицированные.

      - в зависимости от уровня органа, принявшего нормативный правовой акт, в системе органов государственной власти источники коммерческого права делятся на:

      - нормативные правовые акты, принятые федеральными органами исполнительной власти. Акты данной группы действуют на всей территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено самим актом;

      - нормативные правовые акты, принятые органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Эти акты принимаются в соответствии с актами федерального законодательства и действуют только на территории конкретного субъекта Российской Федерации.²

      Таким образом, в систему источников коммерческого  права входят:

-Конституция Российской Федерации;

-международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права;

-федеральные законы;

-нормативные правовые акты Президента Российской Федерации;

-нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти;

-нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации;

-обычаи делового оборота.³

      Конституция Российской Федерации как основной нормативный правовой акт в правовой системе нашей страны закрепляет основные принципы, на которых базируется законодательство государства, в том  числе регулирующее экономическую деятельность.

      Так, например, статья 8 Конституции РФ устанавливает  норму-принцип общего характера  о свободе экономического пространства, свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств; обеспечивает поддержку конкуренции, гарантирует  свободу экономической деятельности; признает и защищает все формы собственности.⁴

      Статья 34 Конституции РФ устанавливает, что  каждый имеет право на свободное  использование своих способностей и имущества для предпринимательской  и иной, не запрещенной законом  экономической деятельности, в том числе и торговой.⁵

      Статья 46 дает право каждому на обращение  в суд для восстановления нарушенного  права и т.д.

      Если  говорить о нормах международного права  и международных договорах Российской Федерации, то в соответствии с п. 4 ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Соответственно, общепризнанные принципы и нормы международного права применяются к коммерческим отношениям непосредственно, а международные договоры Российской Федерации - в результате их трансформации, т.е. преобразования в нормы внутригосударственного права. Такая трансформация осуществляется путем ратификации, издания актов о применении международного договора Российской Федерации или издания иного внутригосударственного акта.

      Более того, если общепризнанными принципами и нормами международного права  или международным договором  РФ установлены иные правила, чем  те, которые предусмотрены коммерческим законодательством нашей страны, то применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ.

      Нормы международного права в сфере  предпринимательства имеют весьма существенное значение. Их удельный вес  постоянно возрастает, что объясняется неуклонным стремлением России войти в мировую экономику, стать равноправным членом мирового сообщества. В настоящее время Россия является участником многих международных договоров. С учетом их, а также других международных договоров, к которым Россия намерена присоединиться, разрабатывается и применяется современное российское законодательство.

      В качестве важных международных соглашениях, закрепленных Российской Федерацией, можно назвать Всеобщую декларацию прав человека 1948 г., Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г., которые имеют общий характер и закрепляют право на предпринимательскую деятельность. Среди международных актов, являющихся источниками коммерческого права России, следует назвать, например, Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.), Евразийскую патентную конвенцию (Москва, 9 сентября 1994 г.).

      Если  говорить о федеральных законах как одного из вида источников коммерческого права, то в первую очередь нужно сказать, что они развивают и конкретизируют конституционные нормы, относящиеся к регламентации коммерческой (предпринимательской) деятельности в Российской Федерации, и являются основными источниками правового регулирования как общественных отношений по осуществлению предпринимательской деятельности ее субъектами, так и отношений по государственному воздействию на предпринимательскую деятельность.⁶ Сами федеральные законы подразделяются на федеральные конституционные законы и другие федеральные законы. При этом федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой, чем иные федеральные законы. Кроме того, федеральные законы могут быть кодификационными и обычными (некодификационными). Кодекс - это закон интегративного характера, который содержит внутренне согласованный комплекс общих принципов и конкретных норм, необходимых для целостной и единообразной правовой регуляции всех основных отношений в определенной области общественной жизни.

      Среди федеральных законов, своеобразным стержнем частного права является Гражданский кодекс РФ, который объединяет общие нормы частного права и специальные нормы, регулирующие коммерческую деятельность. Гражданский кодекс занимает центральное место среди источников коммерческого права как наиболее стабильный акт, гарантирующий предпринимателю наиболее стабильные условия деятельности, вокруг которого группируются специальные законы и подзаконные акты, регулирующие предпринимательскую деятельность. ⁷Это в частности выражается также в том, что «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать... Кодексу» (п. 2 ст. 3 ГК). К числу важнейших специальных законов, регламентирующих коммерческую деятельность, можно отнести законы о торговли, о конкуренции и ограничении монополистической деятельности, о защите прав потребителей и многие другие.

      В соответствии со ст. 76 Конституции РФ законы принимают также субъекты РФ. Например, Закон Санкт-Петербурга от 26 ноября 2003 года № 684-96 «О налоге на имущество организаций».Законы субъектов  РФ не могут противоречить федеральным законам, принятым по предметам ведения Российской Федерации и совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ. В случае противоречия между названными законами действует федеральный закон.

      Подзаконные акты также играют большую роль в деле регулирования коммерческой деятельности. Среди них мы должны в первую очередь назвать указы Президента РФ (например Указ Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)»), которые как средство регулирования коммерческих отношений призваны восполнить пробелы в решении законом тех или иных вопросов.

      Постановления Правительства РФ, изданные в соответствии с его компетенцией, также относятся к числу источников коммерческого права. Акты Правительства в точном смысле их регулятивных возможностей должны издаваться в развитие и во исполнение законов и указов. Например, постановление Правительства от 19 января 1998 г. N 55 «Об утверждении правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяются требования покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации» дает дальнейшее развитие закона о защите прав потребителей.

      Если  говорить о сфере действия указов Президента РФ и постановлений Правительства  РФ, то нужно сразу отметить, что их юридическая сила различны (п. 3-6 ст. 3 ГК). Указы Президента РФ могут быть приняты по любому вопросу, который входит в компетенцию Президента РФ (ст. 80-90 Конституции РФ), но не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам. Это требование ст. 90 Конституции РФ определяет подзаконность правотворческой деятельности Президента. Гарантией обеспечения законности нормативных актов Президента является право Конституционного Суда РФ рассматривать дела о конституционности этих актов. Акты, признанные неконституционными, утрачивают силу и не подлежат исполнению (ст. 125 Конституции РФ). Постановления Правительства РФ могут быть приняты лишь на основании и во исполнение законов и указов Президента РФ. В случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ закону применяется соответствующий закон. В случае противоречил постановления Правительства РФ указу Президента РФ применяется указ.

      Указы Президента РФ и постановления Правительства  РФ подлежат опубликованию и вступают в силу в соответствии с правилами, предусмотренными Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти». Указы Президента РФ, имеющие нормативный характер, вступают в силу на всей территории Российской Федерации одновременно по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в «Российской газете» или в «Собрании законодательства РФ», если иной срок не определен соответствующим указом. Постановления Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в тех же печатных органах.

      Нормы коммерческого права могут содержаться  в нормативных актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (ведомственных нормативных актах). Например, приказ Федеральной антимонопольной службы от 02 февраля 2005 года № 12 «Об утверждении правил рассмотрения дел о нарушения антимонопольного законодательства». Однако следует иметь в виду, что министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать нормативные акты, содержащие нормы коммерческого права, лишь в случаях и в пределах, предусмотренных законами и иными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК), т. е. сфера нормотворческой деятельности названных органов власти существенно ограничена.

      Ведомственные нормативные акты подлежат опубликованию  и вступают в силу в соответствии с правилами, предусмотренными названным  выше Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763. В соответствии с ним ведомственные нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций или носящие межведомственный характер, прошедшие государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ, подлежат официальному опубликованию в газете «Российские вести», кроме актов или отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну или сведения конфиденциального характера. Официальное опубликование осуществляется в течение 10 дней после их государственной регистрации. Акты, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить законным основанием для регулирования соответствующих отношений.⁸

      Важное  значение в регулировании коммерческих отношений имеют обычаи делового оборота. Обычаем делового оборота  признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области  предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК). Признаки обычая делового оборота сводятся к следующему:

      а) это правило поведения, не предусмотренное  законодательством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору;

      б) это правило поведения, сложившееся  и широко применяемое на практике, независимо от того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе. Так, в международных контрактах нередки ссылки на «Инкотермс», делающие эти правила частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК следует, что при толковании договора принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота;

      в) это правило поведения, применяемое  исключительно в сфере предпринимательской  деятельности. Обычай делового оборота  – это разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.⁹

2. Коллизии старого и нового законодательства в сфере коммерческого права и их характеристика. 

     Особое  значение  для  системы  источников  предпринимательского  права имеют  судебная  практика  и  руководящие  разъяснения  пленумов.  Именно  в судебной практике можно найти  правовую  опору  для  ограничения   произвола

исполнительной  власти  и  эйфории законодателей.

       Анализ  предпринимательского  законодательства   позволяет   выделить несколько групп источников, часто вступающих в коллизию друг с другом:

      1) Законы, принятые в бывшем СССР;  например:  Основы  законодательств об арендных отношениях в СССР и союзных республиках.

      2) Законодательство РСФСР, принятое  в перестроечный период;  например: Закон «Об инвестиционной деятельности в РСФСР».

      3) Законы и подзаконные акты,  принятые  после  12  июня  1992  г.,  с последующими  изменениями  и  дополнениями;  ¹⁰

      Весь этот нормативный  массив  законодательства  принимался  в   разное время. Более  того,  при различных политических  и правовых  условиях  и, собственно, отличается своей противоречивостью.

        Советское      и      современное      Российское      хозяйственное законодательство никогда не было кодифицировано. В настоящее время  основной массив нормативных актов  составляют  приказы  и  инструкции  министерств  и ведомств Российской Федерации,  так  как  законами  Российской  Федерации  и указами Президента Российской Федерации урегулированы не  все  хозяйственные вопросы.

        Вот     некоторые     тенденции,     характеризующие     современное предпринимательское законодательство:

         1. Многие    предписания    Российского     предпринимательского законодательства не порождают ни  юридических  прав,  ни  обязанностей.  Они лишь в самом общем виде ставят задачи и описывают  желаемое  положение  дел.

Эта формулировка взята из  пункта 5 Указа Президента Российской Федерации от 29 октября 1992  г.  № 1311  «О мерах по защите  прав  покупателей  и  предотвращении  спекуляции».  Для  их реализации необходимо создание конкретных  юридически  закрепленных   правил поведения   и   контроль   со    стороны   исполнительной   власти   за   их осуществлением.

      2.  В  современном  предпринимательском   законодательстве  существует часто употребляющийся термин «ответственность». Этот термин имеет  различное значение. В одних случаях «ответственность» является синонимом  обязанности. В других, что значительно чаще, под этим термином понимается сознание  долга (чувство ответственности) перед обществом, государством,  народом,  наконец, перед страной, побуждающей выполнить возложенное на хозяйственный орган  или должностное  лицо  обязанность.  И,  наконец,  в  третьих,   речь   идет   о юридической  ответственности,  основанием  возникновения  которой   является правонарушение.

      Вероятно, разработчики проектов  законодательных и  других  нормативных

актов  (центральные  органы  государственной  власти   и   управления)    не заинтересованы  установлением  юридической ответственности за отклонения  от предписанных правовыми  нормами  поведения  ни  в  отношении  управленческих органов  своих  систем,  ни  тем  более  центральных   аппаратов.   Так,   в Государственной  программе  приватизации  государственных  и   муниципальных предприятий Российской Федерации на 1992  год,  утвержденной  Постановлением Верховного Совета Российской Федерации  от  11  июля  1992  г.  №  2981-1  в разделе  третьем  декларируется,  что  «персональная   ответственность»   за выполнение заданий  Программы  возлагается  на  председателей  комитетов  по управлению имуществом и фондов имущества всех уровней.

       3.  Значительное   число   предписаний   актов   предпринимательского законодательства, хотя и содержит слова  «право»  и  «обязанность»,  тем  не менее создает лишь видимость правового регулирования.  Такое  положение  дел можно было бы объяснить неумением использовать  правовые   средства,    если бы   анализ   предпринимательского  законодательства  не  выявил   некоторых закономерностей.¹¹

      Имитация правового регулирования начинается, как правило,  когда  надо закрепить самостоятельность и права  основных  звеньев  экономики,  а  также когда речь идет об обязанностях и ответственности органов управления.

      Полномочия  органов  управления  определяются  столь  абстрактно,  что установить конкретные границы часто весьма трудно.  Так,  преследующая  цель насытить  рынок  товарами,  что  сейчас  крайне   важно.   Указ   Президента Российской  Федерации  от  29  января   1992   г.   «О   свободе   торговли» предоставляет право предприятиям и гражданам осуществлять торговлю  в  любых удобных для них местах и одновременно  обязывает  местные  органы  власти  и управления  оборудовать  места  свободной  торговли,  поддерживать   в   них общественный  порядок  и  следить  за  соблюдением  санитарных   правил.   В результате этого города превратились в сплошные базары,  так  как  торговать стали везде. Причем, каждый продающий имеет  при  себе,  как  доказательство правоты своего дела, вырезку из  газеты с текстом этого Указа.  В итоге прекратилось применение нормы  более  высокой  юридической  силы  -  Кодекса РСФСР «Об административных правонарушениях» (статьи 150 и 150/2).

      Следует  отметить,  что   статья  1  этого  Указа   предоставляет  право предприятиям и гражданам осуществлять торговую, посредническую и  закупочную деятельность  без  специального  разрешения,  тогда  как  Закон   Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» требует  наличия сертификата на реализуемую продукцию.¹²

      Закон не обеспечен механизмом  его реализации, и поэтому применить   его очень трудно. Закон  становится  «безруким».  Таким  образом,  пренебрежение законодателя процессуальными  нормами  делает  бездействующими  материальные нормы права и вносит неразбериху в общественные отношения.  Применительно  к Указу «О свободе торговли» некоторая ясность появилась лишь  после  принятия Указа Президента «О мерах  по  защите  прав  потребителей  и  предотвращении спекуляции».

       4.  Если  при  подготовке   законопроектов   ведомственные   интересы сказываются  на  качестве  разрабатываемых  документов,    то  ведомственное

засилье в подготовке решений Правительства  Российской Федерации  проявляется и   в   других   формах.   Например,   просматривалась      тенденция      к неоправданному     сокращению   нормативно   праворегулирования    важнейших отношений в сфере народного хозяйства  на  уровне  Правительства  Российской Федерации с  одновременной   передачей   юридической   регламентации    этих отношений на ведомственный уровень, причем именно тем органам, учреждения  и организации  которых  являются  сторонами  этих   отношений,   что   создает возможность   для   реализации   ведомственных   интересов      в      ущерб общегосударственным.  

      5. Не только наличие правового регулирования, но в ряде случаев и  его отсутствие могут дать определенную информацию социального характера. Дело  в том,  что  просматривается  тенденция  к  затяжке  выполнения  поручений   о подготовке некоторых правовых актов, например,  Закон  Российской  Федерации

«О правительстве  Российской Федерации».

      6. Для  современного  Российского   законодательства,  в  том   числе  и хозяйственного, характерна декларативность. Между тем, все  западные  страны давно перешли от   абстрактной   формы   права   к   более   казуистичной, консолидированной его форме.

        7.   Девальвация   Законов   Российской   Федерации,    регулирующих хозяйственную, в том числе предпринимательскую деятельность,  происходит  из