Понятие источника права

     ФЕДЕРАЛЬНОЕ  АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

     ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

     ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

     «ЮЖНО-САХАЛИНСКИЙ  ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

     ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ 
 
 
 

     КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

     по  дисциплине : «Источники права»

     тема : «Понятие источника права» 
 
 
 

     Выполнил: студент (ка) 3 курса

                                             Спецотделения

                                                                      Величенко Надежда Юрьевна 
 

                                         Проверил:

                                             Преподаватель

     Южно-Сахалинск

2011 

Тема:  Понятие источника права. 
 

Введение……………………………………………………………………………....3

§1. Понятие и признаки права…………………………..……………..... …………5

§2.Соотношение понятий источника права и формы права……………………………………………… ……………….…………………7

Заключение………………………………………………………………………….14

Список литературы…………………………………………………....................... 16 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение

Юридическая наука рассматривает источники  права в неразрывном единстве с содержанием правовых норм. Выражение  юридических норм в обычае, прецеденте, в судебной практике имеет не всегда определенный характер. Эти нормы  складываются постепенно, по мере повторения частных случаев, применения определенного  правила поведения. Поэтому юридические  нормы не могут в этих формах воплотить  в себе общего и достаточно определенного  выражения.

Переход к всеобщему нормативному регулированию  осуществляется постепенно. Право стало одноплановым в эпоху господства юридического позитивизма, т.е. примерно со второй четверти XIX в., когда на смену идеологии Великой французской революции приходило буржуазное юридическое мировоззрение. Последующие сторонники непозитивистского правопонимания восприняли принцип монолитности, а иногда и нетерпимость ко всякому отступлению от него, у юридического позитивизма.

До торжества  этой школы правовой мысли, в XVII-XVIII вв. господствовало деление права на естественное и позитивное. В правосознании органично и мирно сосуществовали две важнейшие категории - естественное и позитивное право. В немецкой классической философии арсенал категорий юридической науки обогатился. Кант вводит понятие "всеобщий критерий права", а Гегель - философское и прикладное понятие права.

Господство  юридического позитивизма длилось  недолго. В конце XIX-начале XX вв. и  в России, и на Западе получают признание  социологическая школа права (Е. Эрлих, С.А. Муромцев, М.М. Ковалевский) и теория возрожденного естественного  права (Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Б.Н. Кистяковский, В.Н. Петражицкий). Во второй половине XX в. традиции школы естественного  права развивали итальянец Дж. дель Веккьо, американцы Р. Дворкин, Л. Фуллер и др. Несмотря на преобладание нормативистского понимания права, не перевелись эти традиции и в  России. Еще в 1993 г. В.К. Бабаев призывали  вернуться к «старой ...идее деления  права на естественное и позитивное», а В.А. Туманов говорил «не только о мирном сосуществовании, но и об известной интеграции этих направлений».

В последующие  годы число приверженцев подобной точки  зрения росло. Тем самым монистический  подход к праву вытеснялся плюралистическим, который всегда предполагает известную  дозу релятивизма, поскольку речь идет о сопоставлении и оценке разных сторон явления. Вначале нормативное регулирование распространялось лишь на те сферы общественной жизни, которые непосредственно касались интересов государственной власти. Частные, имущественные и семейные отношения долгое время оставались под воздействием обычного права и судебной практики. Со временем нормативно-правовое регулирование расширяется, подчиняя себе другие области общественной жизни, и становится, таким образом, преобладающей формой правового регулирования общественных отношений.

Среди современных источников права нормативный  акт занимает ведущее место. Он объединяет все общеобязательные правила, которые  создаются и охраняются государством. К нормативно-правовым актам относят  конституции, законы, нормативные решения. В отличие от других источников права  нормативные акты наиболее полно  и своевременно отражают потребности  общества, обеспечивая правовое регулирование  его жизни. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     §1. Понятие и признаки права. 

Под формами (источниками) права понимаются способы  закрепления и выражения правовых норм. «Источники права»— специальный  правовой термин, который употребляется  для обозначения внешних форм выражения юридических норм.

В соответствии с «узким», «нормативным» подходом к пониманию права нормы права  содержатся в нормативных актах. Однако юридическая история общества дает и иные примеры способов объективации правовых норм. Последние могут содержаться  в договорах, вырабатываться в процессе судебной практики, складываться исторически, а не устанавливаться государством. Договор, судебный прецедент, правовой обычай будут в данном случае выступать  в качестве источников права. Общая  характеристика каждого источника  права рассматривается в главе 2 настоящей курсовой работы.

Наряду  с понятием «источник права» в  теоретической науке как равнозначное используется и понятие «форма права», под которой имеются в виду способ выражения, внешнего оформления правовых норм, формы их существования.

Термин  «источник» в юридической науке  употребляется в разных значениях. Как об источнике права в материальном смысле говорят о социальной жизни, об общественных отношениях вообще: ведь именно развитие последних и порождает  потребность в их правовом регулировании, в издании правовых норм. С социологических  позиций источник права - «культура, которая в процессе селективной  эволюции вбирает в себя социальный опыт и выражается в общеобязательных правилах поведения.»[1] В идеологическом смысле под источником права понимают юридические концепции, идеи, т. е. правосознание, которое также выступает в качестве весьма значимого фактора правообразования.

«Нормы  права не возникают самопроизвольно, они вырабатываются, формулируются  в результате сознательно-волевой  деятельности людей на основе существующего  в данном обществе уровня юридического сознания»[2]. Анализируя крупный и значимый для своего времени нормативный акт (например, Русскую правду), в науке истории государства и права иногда говорят о его источниках, т. е. о том, откуда появились, каким образом были выработаны составляющие данный документ нормы права. В этом плане среди источников (нормативного акта, а не права) обычно указываются предшествующие нормативные акты, судебная практика, обычаи и т. д. Источником права именовалось и основание обязательности правовой нормы - государственная воля. Но чаще всего в формально-юридическом значении под источником права понимают внешнюю форму существования правовых норм.

Это далеко не единственные варианты понимания  категории «источник права». Она  применяется в юридической науке  достаточно давно, еще Тит Ливии  в своей Римской истории назвал Законы XII таблиц «источником всего  публичного и частного права» в том  смысле, что эти законы представляли собой основу, на базе которой сложилось  и развилось современное ему  римское право.[3]

Как зарубежной, так и отечественной юриспруденции  известны различные варианты трактовок  источников права. Иногда отмечается, что принятое здесь усложнение проблемы не всегда оправдано.[4] В свое время по этому поводу известный ученый-юрист начала XX века Л.И. Петражицкий писал: «Если бы зоологи стали называть собак, кошек и т. д. «источниками животных» и спорить по этому поводу, что такое источники животных, в каком отношении они находятся к животным, представляют ли они формы создания животных, или основания их существования, или признаки их животной природы и т. д., то это представляло бы явления мысли, совершенно однородные с теми, которые имеются в теперешнем правоведении в области учения о так называемых источниках права.».[5]

     Источниками права являются официальные государственные  документы, в которых закрепляются юридические нормы. Например, закон, указ президента, постановление правительства, решение местного органа самоуправления. В указанных актах содержатся правила поведения, исходящие от соответствующих органов государства. Будучи закрепленными в правовых нормах, эти правила приобретают  общеобязательное 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§ 2. Соотношение понятий  источника права  и формы права 
 

Содержание  любого явления всегда носит формализованный  характер, а его форма всегда имеет  конкретное содержание. Это полностью  относится и к праву. Законодательство и право не существует и не может  существовать вне формы.

Какой-либо юридический закон воплощается  в конкретную форму, которая становится необходимым условием его существования, свидетельствует о его месте  в системе законодательства, его  соотношении с другими законами, о его юридической силе.

Известно, что способам юридического правообразования отвечают соответствующие им формы  отображения юридических норм: одностороннему волеизъявлению органов государства  – юридический нормативный акт, двух- или многостороннему волеизъявлению субъектов права на паритетных основах - юридический нормативный договор, санкционированию – правовой обычай, признанию прецедента – судебный прецедент.

В правовой науке и юридической практике термин «источник права» понимается многозначно, а иногда употребляется как тождественный термину «форма права». Вместе с тем, для юристов-практиков важно уметь четко различать эти термины для правильного использования в правоприменении именно форм права. Содержание этих понятий будет различным в зависимости от того, в каком контексте они применяются – или по отношению к праву как к целому, или по отношению к отдельной норме, группе норм. Можно сказать , право имеет внутреннюю и внешнюю форму, под которыми традиционно понимается, в первом случае, внутреннее построение права, его структура, деление на отрасли и институты; внешняя форма права - это система законодательства.

«Внутренней формой правовой нормы является ее структура, деление на гипотезу, диспозицию, санкцию, а внешней – статья нормативного акта или группа статей, в которых  отображена правовая норма. Кроме этого, под формой права иногда понимают способы установления правовых норм (нормативный акт, нормативный договор, судебный прецедент, правовой обычай). Для обозначения этого явления  используется также термин источник права». [6]

В современной  и дореволюционной юридической  литературе, как указывалось выше, специалисты практически одинаково  подходят к определению понятия  форм (источников) права, поскольку  эти термины использовались еще  в Древнем Риме.

Такие философские категории, как «содержание» и «форма» неразрывно связаны  между собой и применяются  в теории права.

Но в  правоведении эти категории имеют  свою специфику. Эта специфика заключается  в том, что содержание и форма  должны быть официально признаны государственной  властью, или в отдельных случаях, обществом. Это официальное признание  наделяет формы права юридической  силой. Например, проекты законов  и сами законы по своему содержанию и форме могут быть одинаковыми, но закон относится к нормативно-правовым актам, которые обладают юридической  силой и всеми чертами форм права Проекты законов не являются формой права, поскольку не обладают юридической силой.

Н.С. Малеин, например, считает, что понятия формы  и источника права имеют различное  значение и их отожествлять нельзя. По его мнению, термин источники  права имеет много значений:

а) его  понимают как силы, которые создают  право, например, источником права можно  считать волю Бога, волю народа, правосознание, идею справедливости, государственную  власть. Они могут иметь материальное и идеальное содержание.

б) материалы, положенные в основу того или иного  законодательства. Например, римское  право послужило источником для  немецкого гражданского кодекса; работы ученого Потье - для французского кодекса Наполеона, Литовский Статут - для Уложения Алексея Михайловича  в царской России; идеи правового  государства послужили источником для подготовки новой Конституции  Украины и иных конституционных  законов;

в) к  источникам права относятся исторические памятники, которые имели когда-то значение действующего законодательства. Например, Русская Правда, которая  была основным законом в Киевской Руси, Законы Хамураппи в Древнем  Вавилоне.[7]

г) под  источниками права также подразумевают  способы. Например. иногда говорят, что  право можно познать из закона.[8]

Выбор термина «источники права» приписывают  Титу Ливию, который в своей «истории»  называет Закон 12 таблиц источником права. Историки государства и права  и сегодня называют исторические памятники источниками права.

В прошлом  и сегодня к понятию «источники права» подходят по сути, с двух позиций:

1) его  понимают как материальный источник  права - т.е. откуда идет содержание  нормы или правотворческая сила; например, государственная власть, Государственная Дума, Президент  России, судебные органы;

2) формальный  источник права - способ выражения  содержания правил поведения  или то, что дает правилу общеобязательный  характер.

«Многозначность термина «источники права» требует  от теории права обойти его и заменить иным термином - «формы права». Формы  права - это по сути разные виды права, которые сложились исторически  и которые выбирает государство, отличаются они по способу оформления содержания норм права. Это внешняя форма существования содержания норм права»[9].

Таким образом, форма права - это внешнее  оформление содержания общеобязательных правил поведения, которые официально установлены или санкционированы  государственной властью или  общепризнанны обществом - правовые обычаи, решения, принятые на всенародных  и местных референдумах.

Этот  термин часто используется в двух аспектах: социальный (материальный) источник права или юридический.

Если  под источником понимать то, что  порождает право или правовые нормы, а именно в этом значении обычно и используется этот термин, то следует  указать, что для субъектов, которые  устанавливают юридические нормы, и субъектов, которые их применяют, источники права разные. Так, в  первом случае источником является юридический  мотив, общественные отношения, которые  имеют правовую природу, т. е. те, которые  могут и должны быть урегулированы  правовыми нормами, типовые виды поведения, конкретные фактические  правоотношения, правовые принципы, законы, международно-правовые договоры, общечеловеческие ценности, достигнутый уровень правовой культуры и правосознание.

Источники права - это то, что порождает право, вызывает его к жизни. Принято  различать источники права в  так называемом правообразующем  и юридическом смысле. Правообразующими источниками являются общественные потребности, которые преломляются через волю социальных групп и  отдельных людей. Право служит целям  удовлетворения потребностей общества, общественных групп и личности. Источниками  права в юридическом смысле, согласно современной теории, является действующее  законодательство в конкретных формах его выражения. Это - конституция, другие конституционные акты, текущие законы, принятые парламентом, акты президента, правительства, местных представителей учреждений и др.

Проблема  генезиса (происхождения) права или  правообразования позволяет уяснить  сущность, и выводит на понимание  качества законов, от которого зависит  состояние законности и правопорядка в обществе.

Как уже  отмечалось ранее, право, как и государство, возникает из необходимости управления социальными процессами, упорядочения междуличностных отношений в  связи с усложнением и совершенствованием, в конечном счете, общественного  производства. Право всегда социально  обусловлено.

«Принято  выделять три основных вида такой  обусловленности:

1. Юридическая  форма придается уже сложившимся  общественным, содержание которых  составляют взаимные права и  обязанности сторон, то есть реально возникшие правоотношения, что имеет место, прежде всего, в экономической сфере;

2. На  основе познания тенденций общественного  развития государство может закрепить  в законе еще полностью не  сложившиеся отношения, активно  способствуя их утверждению в  общественной практике;

3. Непосредственной  основой возникновения права  может служить юридическая практика.

Итак, право  имеет своим источником (в широком  смысле этого слова) общественные отношения, потребность в регулировании  которых возникает в жизни  и должна быть осознана законодателем. Это значит, что у законодателя возникают взгляды, представления, сознается мнение о том, что определенная совокупность социальных связей, определенный вариант поведения участников общества должны стать общеобязательным правилом, приобрести форму всеобщности, стать  законом. В законе не может быть ничего, что не содержалось бы в правосознании, выступающем в качестве идейного источника норм права. Познав эту  потребность, государство непосредственно  формулирует устанавливаемую правовую норму либо санкционирует уже  сложившиеся в жизни правила  поведения и тем самым придает  им качество юридической нормы.»[10]

Следует подчеркнуть, что в идеале точка  зрения законодателя есть точка зрения необходимости. Характеризуя необходимость, воплощенную в правовых нормах, нужно  отметить, что она связана не только с объективными, но и с субъективными  факторами. Появление ее обусловлено  соответствующими волевыми актами законодателя, его знаниями, опытом, уровнем культуры. Соответственно право становится объективированной  формой общественного сознания и  представляет собой практическое осознание  действительности, оцененное духовное освоение общественного бытия. Право  выражает волю конкретных людей с  их сильными и слабыми сторонами, которые разрабатывают проекты  законов, обсуждают и принимают  их. Действие законов также требует  волевого поведения адресатов, подчинения закону их волевых отношений, реализованных  в проведении (деятельности) людей.

Право предлагает не только юридические нормы, содержащиеся в законодательстве и  других источниках, но и наличные (субъективные) права физических и юридических  лиц, их правомочия. В первом случае речь идет о праве в объективном  смысле (объективном праве), во втором - о праве в субъективном смысле (субъективном праве). Эти термины  приняты в юридической науке. Сложившиеся в жизни и осознанные людьми правила поведения в форме  юридических норм объективируются  в законодательстве (в судебной практике или иных источниках права) и становятся независимыми от любого субъекта, даже принадлежащего к господствующему классу (кланам), парламентариям и т. п.

Различие  объективного и субъективного права  имеет познавательное и практическое значение. Выявляется, с одной стороны, относительная независимость объективного права от человека, т.к. люди прямо  или косвенно участвуют в правотворчестве, с другой стороны, относительная  зависимость субъективного права  от того, кто им обладает, т.к. в любом  государстве своими правами можно  пользоваться не безгранично, а лишь таким образом, чтобы не приносить  вред другим людям, обществу и государству. Нельзя не учитывать, что между объективным  и субъективным правом существует тесная взаимосвязь, органическая зависимость  и взаимодействие. Поэтому следует  говорить о двух сторонах единого  права - объективной и субъективной, вне взаимодействия которых не может  существовать и воплощаться в  жизнь, возведенная в закон воля.

В зависимости  от характера правообразовательного  процесса в том или ином государстве, в тот или иной период времени, имеют место определенные интервалы  между формированием той или  другой стороной права, в силу чего возникает кажущийся «приоритет»  одной разновидности или (стороны) права над другой. «Так, в ранние периоды развития человеческого  общества при первоначальном возникновении  права, а также в настоящее  время в различных, современных  государствах (Англия, США, Индия и  др.) решающее место среди источников права занимает судебная практика - прецедентное право».

В этом случае утверждение субъективного  права с помощью индивидуальных государственных актов часто  идет впереди формирования общих  правовых норм. Судьи решают дела путем  вынесения по ним конкретно-индивидуальных актов признания прав (обязанностей), а тем самым - правоотношений персонального  характера. На этой основе создается  единообразная судебная практика, порождающая  общую норму, которая или фиксируется  высшим судебным органом, или включается в законодательство (статусное право). В этом случае субъективное признание  право во временном отношении  как бы обгоняет объективное. Рано или  поздно субъективное право (юридические  права участников отношений) должно получить общенормативное государственное  признание.

Если  государство законодательствует активно  и основным источником права являются нормативно-правовые акты органов власти и управления, в незначительной степени  признается или совсем не признается (пусть формально) в качестве источника  права правовой прецедент, то объективное  право как бы предшествует субъективному. Устанавливаются общие правовые нормы, в соответствии с ними, на их основе возникают правоотношения, т.е. требования правовой нормы индивидуализируются, конкретизируются, применительно к фактической ситуации в форме субъективных прав и юридических обязанностей сторон. И в этом случае только кажется, что правоотношения целиком зависят от законодателя, а не от системы факторов и в конечном счете от экономической основы общества. Общие нормы законов остаются на бумаге - (право не действует), если они не воплощаются в наличные права (обязанности) субъектов права. Следовательно, вне субъективного нет реализации общих норм законодателя.

Терминологические споры относительно понятия «источник  права» не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, прецеденты формами права, другие - источниками. Но разные определения  одних и тех же явлений только подчеркивает многообразие проявления их сущности. Поэтому можно использовать как то, так и другое понятие, уяснив предварительно содержание каждого.

«Об источниках права говорят, прежде всего, в смысле факторов, питающих появление и действие права. Таковыми выступают правотворческая  деятельность государства, воля господствующего  класса (всего народа) и, в конечном счете, как уже отмечалось выше, материальные условия жизни. Об источниках права  пишут также в плане познания и называют соответственно: исторические памятники права, данные археологии, действующие правовые акты, юридическую  практику, договоры, судебные речи, труды  юристов и др. Однако есть и более  узкий смысл понятия «источник  права», указывающий на то, чем практика руководствуется в решении юридических  дел. В континентальных государствах это в основном нормативные акты. Договор как источник права имеет  относительно небольшое распространение, обычай почти не имеет места, а  прецедент континентальной правовой системой отвергается.»

По существу речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной  воли вовне. Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей. Она призвана, во- первых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и в  конечном счете должна быть обусловлена  существующим социально-экономическим  базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть народа, служить  его интересам; в-третьих, утвердить  приоритетное значение наиболее демократических  форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократической процедуры  и прохождения нормативных актов  в законодательном органе.

Подводя черту под всем выше сказанным, можно  сделать следующие выводы:

Под источником позитивного (исходящего от государства) следует понимать форму выражения  государственной воли, направленной на признание факта существования  права, на его формирование, изменение  или констатацию факта прекращения  существования права отдельного содержания.

Источник  внепозитивного (надпозитивного) права  видят в объективной идее разума, в «природе вещей», в проявлениях  божественной воли и т.д.