Понятие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности. 2

                                              Содержание

    1. Понятие правового регулирования  оперативно-розыскной деятельности

    2. Система нормативно-правовых источников, составляющих правовую основу  оперативно-розыскной деятельности

Список  использованной литературы 

    
1. Понятие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

Определяет оперативно-розыскную деятельность (далее - ОРД) как разновидность деятельности государства, осуществляемой гласно и негласно специальными органами, уполномоченными настоящим Законом. Впервые оперативно-розыскной деятельности придан официальный статус как государственно-правовой форме борьбы с преступностью. Основной характерной чертой ОРД является ее разведывательно-поисковая сущность, поскольку она направлена главным образом на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений путем реализации специальной функции специально на то уполномоченных органов.

Для того, чтобы данная деятельность была законной, и не нарушала права человека и гражданина, она должна иметь под собой правовую основу. Под правовой основой такой деятельности (точнее - нормативно-правовой) следует понимать фундаментальную, базовую часть правового регулирования данного вида государственной юридической деятельности

В теории права под правовым регулирование  понимается специфическая деятельность государства, его органов и должностных  лиц по упорядочению общественных отношений  путем установления правовых норм и  принятия в необходимых случаях  индивидуально регламентирующих решений  по юридически значимым вопросам, которые  возникают в рамках таких отношений. Следовательно, назначение правового регулирования вообще - функциональное, управленческое. Правовое регулирование ОРД также носит функциональный характер. Причем в этой деятельности посредством правовых норм регулируются отношения между государством (его представителями) и гражданином (прежде всего лицом, посягающим на охраняемые уголовным законом объекты) в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства. 

Таким образом, правовое регулирование ОРД - это нормативно - властное воздействие  Российского государства на возникающие, длящиеся и прекращающиеся в данной деятельности и в связи с ней  общественные отношения с целью  их упорядочивания.

Важное  значение для правильного понимания предназначения и содержания ОРД имеет уяснение вопроса о пределах ее правового регулирования. От его решения во многом зависит действительность сыскной работы и, следовательно, реальность мер по предупреждению и пресечению преступлений, совершаемых отдельными лицами, а также гарантированность защиты прав и свобод гражданина, попавшего в поле зрения российских правоохранительных органов и спецслужб. Однако теоретическое изучение пределов правового регулирования ОРД затрудняет то обстоятельство, что в теории российского права еще не сложился единый подход к пониманию пределов общего правового регулирования.  Понимающего под пределами правового регулирования обусловленные определенными факторами границы властного государственного вмешательства в общественные отношения при помощи норм права, и, основываясь на настоящей дефиниции, дадим определение пределов ее правового регулирования.

И так, пределы правового регулирования  общественных отношений в ОРД - это обусловленные объективными и субъективными факторами границы государственно-властного вмешательства в общественные отношения, возникающие в связи с наличием достаточной степени вероятности совершения преступления или с его совершением и его гласным либо конспиративным предупреждением, выявлением и пресечением посредством применения специальных сил, средств и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий по правилам норм уголовно-розыскного и некоторых иных отраслей российского права.

При исследовании пределов правового регулирования  ОРД нельзя не опираться на общие  закономерности, выработанные теорией  права. Так, осмысление пределов общего правового регулирования предполагает анализ по крайне мере двоякого рода взаимосвязанных обстоятельств: во-первых, тех факторов, от которых, так или иначе, зависят границы данной деятельности; во-вторых, меры возможности права изменять, совершенствовать или даже формировать те или иные общественные отношения.

Факторы, обуславливающие пределы правового  регулирования ОРД.

Первый  фактор, от которого зависят пределы  правового регулирования ОРД, заложен  в самом предмете данной деятельности, т.е. общественные отношения, подлежащие регулированию и упорядочению. В  теории права определено, что возможно урегулировать все виды общественных отношений в онтологическом срезе  и что потенциально пределы регулирования  возрастают по мере изменения в различных  сферах жизни соотношения объективного и волевого в пользу последнего. Следовательно, вся ОРД понимаемая как в “широком”, так и в  “узком” смысле слова вполне может  быть подвергнута правовому регулированию. Причем выбор того или иного варианта регулирования во многом зависит  от воли законодателя.

Суть  второго фактора заключается  в том, что при наличии определенной воли законодателя общественные отношения  в сфере оперативно-розыскной  деятельности могут подвергнуться  правовому регулированию только при наличии в них объективной  возможности выбора того или иного  правила поведения. При отсутствии такой возможности не определена, не урегулирована и норма поведения. То есть сфера регулирующего воздействия  права ограничивается нормативно-обозначенными  вариантами поведения человека в  каждой данной типовой ситуации.

Третьим фактором, определяющим пределы правового  регулирования ОРД, является заинтересованность государства и целесообразность его воздействия на те или иные общественные отношения при помощи права, обусловливаемые не только объективными тенденциями развития самого предмета регулирования, но и потребностями общества в целом. Тенденции общественного развития России в последние годы свидетельствуют о заинтересованности как общества в целом, так и его индивидуумов в гораздо более объемном и "жестком" правовом регулировании негласной деятельности правоохранительных органов и спецслужб, чем это делалось ранее.

Наконец, четвертым и пятым факторами, влияющими на пределы правового  регулирования ОРД, являются соответственно индивидуальные возможности как оперативных сотрудников, так и других участников негласной работы, их способность к сознательному восприятию правовых предписаний, а также общие потенциальные возможности права, его формальная определенность, системность и обеспеченность мерами государственного принуждения или поощрения.

Все перечисленные  объективные и субъективные факторы  взаимосвязаны и взаимообусловлены, и ОРД. 

Границы правового регулирования общественных отношений ОРД. Их условно можно  определить как "дальние" и "ближние".

"Дальние"  границы правового регулирования  ОРД проходят там, где возникает  необходимость: 

· проверки информации (присущими только для  сыска методами и средствами) в  связи с совершением, вероятным  совершением преступления или розыском без вести пропавших лиц;

· осуществления  превентивных мер, не допускающих нанесение  ущерба жизненно важным интересам России (в рамках ОРД);

· ограничения  конституционных прав человека и  гражданина (по основаниям, указанным в Федеральном законе).

"Ближние"  границы правового регулирования  ОРД, по существу, смыкается с началом:

· уголовно-процессуальной деятельности (в частности при  взаимодействии сыскного уголовно-розыскного процесса с дознанием и предварительным следствием);

· производства уголовно-исполнительных процедур (в  процессе наблюдения за лицами, отбывающими уголовное наказание).

Уровни  правового регулирования общественных отношений в ОРД.

Различают уровни правового регулирования  в зависимости от плоскости (среза, аспекта) рассматриваемой проблемы. Для ОРД важно рассмотреть  уровни правового регулирования  в плоскости, отражающей юридическую  силу акта. В этой плоскости различают  три уровня правового регулирования:

1. Базовый  (конституционный) уровень. Правовое  регулирование здесь осуществляется  на уровне Конституции РФ и  федеральных конституционных законов.

2. Средний  (развивающийся) уровень. На этом  уровне правовое регулирование  затрагивает общественные отношения,  подлежащие моделированию только  в законах (вариантом служит  отсылка к дополнительным нормативным  правовым актам). Как правило,  на среднем уровне разрабатываются законы и кодексы.

Два названных  уровня правового регулирования  общественных отношений в ОРД образуют единую систему ее законодательного регулирования. Законодательное регулирование ОРД в России - это государственно-властное нормативно-организующее воздействие на оперативно-розыскные отношения в специфическом виде социально полезной юридической деятельности, осуществляемое на базовом (конституционном) и среднем (развивающем) уровнях правового регулирования.

3. Детализирующий  уровень. Для него характерно  принятие подзаконных нормативных  правовых актов. Среди них различают:

· нормативные  акты законодательной и исполнительной власти (указы Президента РФ и постановления  Правительства РФ, акты палат Федерального Собрания РФ);

· межведомственного  характера;

· сугубо ведомственного характера.

Таким образом, правовое регулирование ОРД - это нормативно - властное воздействие  Российского государства на возникающие, длящиеся и прекращающиеся в данной деятельности и в связи с ней  общественные отношения с целью их упорядочивания.

В зависимости  от силы юридического акта, различают  три уровня правового регулирования ОРД.

Базовый (конституционный) уровень.

Средний (развивающийся) уровень.

Детализирующий  уровень.

Пределы правового регулирования общественных отношений в ОРД - это обусловленные  объективными и субъективными факторами  границы государственно-властного  вмешательства в общественные отношения, возникающие в связи с наличием достаточной степени вероятности  совершения преступления или с его  совершением и его гласным  либо конспиративным предупреждением, выявлением и пресечением посредством  применения специальных сил, средств  и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий по правилам норм уголовно-розыскного и некоторых иных отраслей российского права.

2. Система  нормативно-правовых источников, составляющих  правовую основу оперативно-розыскной  деятельности

Под правовой основой оперативно-розыскной деятельности следует понимать совокупность законодательных  и иных нормативных актов, регламентирующих отношения, возникающие в сфере  этой деятельности.

"Правовая  основа оперативно-деятельности" такую основу составляют Конституция РФ, Федеральный Закон об ОРД, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством России нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Базовый, фундаментальный источник правового  регулирования ОРД - это Конституция  РФ. Принимаемые законы и иные правовые акты не должны противоречить Конституции  РФ. Конституционные положения о  прямом действии ее норм имеет непосредственное отношение к осуществлению ОРД. В Конституции РФ определяются основные права и свободы человека и гражданина, составляющие основу правового статуса личности в России. Ряд норм Конституции напрямую регламентирует условия проведения оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан. В частности предписывают обязательность получения судебного решения в случае необходимости ограничения права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также на неприкосновенность жилища

"Ядро" правовой основы ОРД составляют  нормы самого Федерального Закона  об ОРД. Это действующий комплексный нормативный правовой акт высшей юридической силы. Он регулирует общественные отношения в области ОРД, а также в сфере некоторых иных видов деятельности правоохранительных органов и спецслужб России, которые взаимосвязаны с оперативно-розыскной (в частности уголовно - процессуальной, уголовно-исполнительной, разведывательной и контрразведывательной) деятельностью, а также определяет не только содержание оперативно-розыскной деятельности, но и закрепляет систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

К другим федеральным законам, образующим правовую основу ОРД, относится значительное число законодательных актов, которые  можно разделить на три основные группы:

- устанавливающие  базисные положения осуществления ОРД;

- регламентирующие деятельность отдельных субъектов ОРД;

- регулирующие  отношения, возникающие при решении  частных задач ОРД.

К законодательным  актам, устанавливающим базисные положения  осуществления ОРД, следует в  первую очередь отнести УК РФ. Именно он определяет материальные признаки преступлений, на выявление, предупреждение и раскрытие которых нацелена оперативно-розыскная деятельность. Установление наличия этих признаков  является основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий, а при их отсутствии ОРД осуществляться не может. В уголовном законе содержится ряд правовых институтов и норм, имеющих важное значение для осуществления ОРД. Так, ст. 15 УК РФ дает определение понятия тяжкого преступления, признаки которого являются одним из основных условий проведения некоторых ОРД. Уголовно-правовые институты крайней необходимости и обоснованного риска используются при проведении таких оперативно-розыскных мероприятий, как проверочная закупка, оперативный эксперимент, оперативное внедрение и контролируемая поставка.

Уголовно-процессуальное законодательство возлагает на органы дознания обязанность принятия необходимых  оперативно-розыскных мер в целях  обнаружения преступлений и лиц, их совершивших. Таким образом, устанавливается легитимность ОРД в целях решения задач борьбы с преступностью. Уголовно-процессуальный закон определяет порядок взаимодействия следователя и оперативного работника при раскрытии и расследовании преступлений; устанавливает перечень преступлений, по которым обязательно предварительное следствие, является обязательным условием осуществления ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан. Определяя обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу , виды доказательств и способы их собирания уголовно-процессуальный закон служит основой для определения приемов получения оперативно-розыскной информации и процедур ее использования в уголовном процессе.

К законодательным  актам, регулирующим отношения, возникающие  при решении частных задач  ОРД, можно отнести: Таможенный кодекс РФ, Уголовно-исполнительный кодекс РФ.

Закон о Государственной границе определяет, что органы и войска ФПС России охраняют Государственную границу  на суше, море, реках, озерах и иных водоемах, в пунктах пропуска через Государственную  границу, а также осуществляют пропуск  через Государственную границу. В этих целях они проводят ОРД.

К иным нормативным правовым актам федеральных  органов государственной власти, составляющим правовую основу ОРД, относятся:

- акты  Президента РФ;

- постановления Правительства РФ;

- акты  Конституционного Суда и Пленума  Верховного Суда РФ, содержащие  разъяснения и толкование норм  оперативно-розыскного законодательства.

Перечисленные нормативные правовые акты являются основными в регулировании ОРД. Однако ими не исчерпываются источники  правового регулирования данного  вида государственной деятельности.

 Закрепляет за органами, осуществляющими ОРД, право на издание в пределах своих полномочий нормативных актов, регламентирующих организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Организация и тактика осуществления оперативно-розыскных мероприятий отнесены к государственной тайне, поэтому нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и тактику ОРМ, издаются с соответствующими грифами, их содержание в открытой печати не публикуется. Доступ к таким нормативным актам имеют только сотрудники и руководители оперативных аппаратов, а также должностные лица государственных органов исполнительной власти, осуществляющие контроль и надзор за ОРД и имеющие соответствующий допуск к сведениям, составляющим государственную тайну.

В правовую основу ОРД не включены международные правовые акты по вопросам борьбы с преступностью, хотя Конституция РФ (ч. 4 ст. 15) рассматривает нормы международного права и международные договоры РФ в качестве составной части ее правовой системы. Однако анализ содержания данного Закона позволяет заключить, что международные правовые акты являются самостоятельными источниками правового регулирования ОРД.

Источником  правового регулирования ОРД  являются и международные правовые акты, принятые государствами-членами  СНГ, в числе которых первостепенное значение имеет Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, стороны обязались оказывать друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством, где под иными действиями подразумеваются и оперативно-розыскные мероприятия. Конвенция регламентировала содержание и форму поручений об оказании правовой помощи, порядок их исполнения, правила выдачи предметов, которые могут иметь значение доказательств по уголовным делам, и ряд других вопросов, касающихся проведения оперативно-розыскных мероприятий. 

Отдельную группу международных правовых актов  составляют соглашения о сотрудничестве между правоохранительными органами государств-участников СНГ, в числе  которых необходимо указать следующие:

- Соглашение  о взаимодействии министерств  внутренних дел независимых государств в сфере борьбы с преступностью, стороны договорились исполнять запросы и просьбы по уголовным делам и делам оперативного учета, обмениваться оперативно-розыскной информацией о готовящихся или совершенных преступлениях, содействовать в проведении ОРМ и процессуальных действий;

- Соглашение  о сотрудничестве в сфере специального  сопровождения оперативно-розыскной  деятельности, в котором регламентирована  процедура выполнения запросов  на проведение наблюдения за  лицами, обоснованно подозреваемыми  в совершении преступлений, при  пересечении ими внутренних границ СНГ;

- некоторые  другие многосторонние и двусторонние  международные соглашения и договоры  в сфере борьбы с преступностью.

Таким образом, под правовой основой оперативно-розыскной  деятельности следует понимать совокупность законодательных и иных нормативных  актов, регламентирующих отношения, возникающие в сфере этой деятельности.

Согласно  Закона об ОРД такую основу составляют Конституция РФ, Федеральный Закон об ОРД, другие федеральные законы и принятые в соответствии с ними иные нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти. Органы, осуществляющие ОРД, издают в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством России нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Иначе говоря, правовая система оперативно-розыскной  деятельности двухуровневая: часть  составляющих ее источников относится  к законам, а другая - к подзаконным актам.

В целом, источники образующие правовую основу ОРД, можно разделить на три основные группы:

- устанавливающие  базисные положения осуществления ОРД;

- регламентирующие деятельность отдельных субъектов ОРД;

- регулирующие  отношения, возникающие при решении частных задач ОРД.

Стоит отметить, что предписаниями нормативных  актов, составляющих правовую основу ОРД, не охватывается все правовое регулирование  общественных отношений в данной деятельности. В целом, правовые источники, составляющие правовую основу ОРД, можно представить в виде определенной системы.

Во-первых, это нормативные правовые акты, составляющие основу оперативно-розыскной деятельности: в первую очередь, это Федеральный  Закон об ОРД, занявший ключевое место  в правовой основе оперативно-розыскной  деятельности; во вторую очередь, это, законодательные акты, определяющие нормативно-правовой статус и направления  деятельности оперативно-розыскных ведомств.

Во-вторых, самостоятельную группу нормативных  источников составляют законодательные  акты России, хотя и не содержащие правовых институтов (норм) или отдельных  правил, непосредственно предназначенных  регулировать специфические оперативно-розыскные  отношения, однако в силу универсального характера изложенных в них предписаний, в обязательном порядке реализуемые  в ОРД. 

В-третьих, к таким источникам относятся  некоторые акты международно-правового  характера.

Список  использованной литературы 

3. Научно-практический  комментарий к Федеральному закону "Об оперативно-розыскной деятельности" (под ред. В.В.Николюка), М.: "Спарк", 2008

4. Басков  В.И. Оперативно - розыскная деятельность: Учебно-методическое пособие. -М.: Изд-во " Бек ",2007.

5. Степашин  С.В. Основы оперативно-розыскной  деятельности. Учебник для юрид.вузов.- СПб.2009.

6. Шумилов  А.Ю. Основы правового регулирования  оперативно-розыскной деятельностью.  Спецкурс лекций.- М., Фирма АВС, 2007.

7. Шумилов  А.Ю. Основы уголовно-розыскного  права (Правовое регулирование  оперативно-розыскной деятельности ).- Учебное пособие, М., 2009.

8. Фаткуллин Ф.Н. Проблемы теории государства и права: Курс лекций., Казань, Изд-во Казан. ун-та., 2008