Порядок образования туристической фирмы

Глава 2. Порядок образования  туристической фирмы

2.1. Разработка учредительных  документов. Регистрация туристической  фирмы. Устав фирмы

В соответствии с положениями  ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», фирма-туроператор  обязательно должна быть зарегистрирована как юридическое лицо, а фирма-турагент может регистрироваться как юридическое лицо или как индивидуальный предприниматель.

Рассмотрим особенности  образования туроператорской и  турагентской фирм. Фирма-туроператор (туроператор) является коммерческой организацией. В соответствии с п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации туроператор  может создаваться в форме  хозяйственных товариществ и  обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных  унитарных предприятий. Наиболее практичным и оптимальным будет являться создание туроператора в форме общества с ограниченной ответственностью (ООО) или в форме акционерного общества (ЗАО или ОАО). Деятельность туроператора (создание, реорганизация и ликвидация), а также требования к учредительным  документам регламентируются ГК РФ; механизм действия того или иного туроператора прописывается в Федеральных  законах (Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федеральный  закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об  акционерных обществах»).

Независимо от формы образования  туроператора, он обязан разрабатывать  учредительные документы, к которым  относятся устав фирмы и учредительный  договор. В соответствии с п. 1 ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует  на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Если учредителем туроператора является один человек, то такое юридическое  лицо действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Требованием  к учредительным документам юридического лица является внесение следующих сведений:

1) наименование юридического  лица;

2) место его нахождения;

3) порядок управления  его деятельностью;

4) другие сведения, предусмотренные  законодательством для юридических  лиц соответствующего вида (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое  лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия  передачи ему своего имущества и  участия в его деятельности. Также  в учредительном договоре указываются  условия и порядок распределения между учредителями прибыли и убытков, управления деятельностью туроператора и выхода участников договора из состава учредителей.

Общество с ограниченной ответственностью. Общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли, а размер этих долей определен учредительными документами, признается обществом с ограниченной ответственностью; участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» число участников общества не должно быть более пятидесяти.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, при условии, что учредителей больше одного. Если ООО учреждается одним лицом, то учредительным документом является только устав, утвержденный этим лицом.

В соответствии с п. 1 ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в учредительном  договоре учредители общества обязуются  создать общество и определяют порядок  совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяется следующее:

1) состав учредителей  (участников) общества;

2) размер уставного капитала  общества и размер доли каждого  из учредителей общества;

3) размер и состав вкладов;

4) порядок и сроки внесения  этих вкладов в уставной капитал  общества при его учреждении;

5) ответственность учредителей  (участников) общества за нарушение  обязанности по внесению вкладов;

6) условия и порядок  распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

7) состав органов общества  и порядок выхода участников  общества из общества.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать  следующие пункты:

1) полное и сокращенное  фирменное наименование общества;

2) сведения о месте  нахождения общества;

3) сведения о составе  и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих  исключительную компетенцию общего  собрания участников общества, о  порядке принятия органами общества  решений, о вопросах, решения по  которым принимаются единогласно  или квалифицированным большинством  голосов;

4) сведения о размере  уставного капитала общества;

5) сведения о размере  и номинальной стоимости доли  каждого участника общества;

6) права и обязанности  участников общества;

7) сведения о порядке  и последствиях выхода участника  общества из общества;

8) сведения о порядке  перехода доли (части доли) в уставном  капитале общества к другому  лицу;

9) сведения о порядке  хранения документов общества  и о порядке предоставления  обществом информации участникам  общества и другим лицам;

10) иные сведения, не противоречащие  законодательству Российской Федерации  (п. 2 ст. 12 ФЗ «Об обществах с  ограниченной ответственностью»).

Акционерное общество (ОАО  и ЗАО). Общество, уставной капитал  которого разделен на определенное число  акций, признается акционерным обществом. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). В соответствии с  п. 1 ст. 98 ГК РФ, между учредителями акционерного общества в письменной форме должен быть заключен договор о создании акционерного общества. Этот договор  определяет порядок осуществления  учредителями совместной деятельности по созданию общества, размер его уставного  капитала, категории выпускаемых  акций и порядок их размещения и другие условия, предусмотренные  ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с п. 1 ст. 7 названного федерального закона, акционерное  общество может быть открытым или  закрытым, что, в свою очередь, отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Акционерное общество, участники  которого могут отчуждать принадлежащие  им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (ОАО). Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную  продажу на условиях, устанавливаемых  законом и иными правовыми  актами.

Открытое акционерное  общество обязано ежегодно публиковать  для всеобщего сведения годовой  отчет, бухгалтерский баланс, отчет  о прибылях и убытках. Число акционеров открытого общества не ограничено.

Акционерное общество, акции  которого распределяются только среди  его учредителей или иного  заранее определенного круга  лиц, признается закрытым акционерным  обществом (ЗАО). Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 97 ГК РФ; п. 3 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых  другими акционерами этого общества. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти.

Учредительным документом любого акционерного общества (ЗАО или ОАО) является устав общества, утвержденный учредителями (п. 3 ст. 98 ГК РФ; п. 1 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Согласно п. 3 ст. 11 ФЗ «Об  акционерных обществах» устав акционерного общества должен содержать следующие  пункты:

1) полное и сокращенное  фирменные наименования общества; место нахождения общества;

2) тип общества (открытое  или закрытое);

3) количество, номинальную  стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы  привилегированных акций, размещаемых  обществом;

4) права акционеров –  владельцев акций каждой категории  (типа);

5) размер уставного капитала  общества;

6) структуру и компетенцию  органов управления общества  и порядок принятия ими решений;

7) порядок подготовки  и проведения общего собрания  акционеров, в том числе перечень  вопросов, решение по которым  принимается органами управления  общества квалифицированным большинством  голосов или единогласно;

8) сведения о филиалах  и представительствах общества;

9) иные положения, предусмотренные  настоящим Федеральным законом  и иными федеральными законами.

Регистрация фирмы. В соответствии со ст. 13 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 13 ФЗ «Об акционерных обществах» туроператор, независимо от того, какой вид юридического лица он выберет, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Государственная регистрация  осуществляется федеральным органом  исполнительной власти, уполномоченным осуществлять данную деятельность в  порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным  законом от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ  «О Правительстве Российской Федерации».

В соответствии с п. 1 ст. 13 ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная  регистрация юридических лиц  осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – по месту  нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Согласно ст. 12 ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей»  для того чтобы зарегистрировать фирму-туроператора, необходимо предоставить в регистрирующий орган следующие  документы: 1) заявление о государственной  регистрации. Форма заявления утверждена Правительством РФ. Оно должно быть подписано заявителем, при этом подпись  заверена в нотариальном порядке, указываются  паспортные данные (иного документа, удостоверяющего личность) и идентификационный  номер налогоплательщика. В заявлении  должно подтверждаться следующее:

а) представленные учредительные  документы соответствуют установленным  законодательством РФ требованиям  к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;

б) сведения, которые содержатся в учредительных документах и  других представленных для государственной  регистрации документах, а также  в заявлении о государственной  регистрации, достоверны;

в) создание юридического лица выполнено с соблюдением установленного для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядка их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации;

г) вопросы создания юридического лица в установленных законом  случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

2) решение о создании  юридического лица в виде протокола,  договора или иного документа  в соответствии с законодательством  РФ;

3) учредительные документы  юридического лица (подлинники или  засвидетельствованные в нотариальном  порядке копии);

4) выписка из реестра  иностранных юридических лиц  соответствующей страны происхождения  или иное равное по юридической  силе доказательство юридического  статуса иностранного юридического  лица – учредителя;

5) документ об уплате  государственной пошлины (согласно  ст. 3 ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных  предпринимателей», за государственную  регистрацию уплачивается государственная  пошлина в соответствии с законодательством  о налогах и сборах).

Порядок предоставления документов в регистрирующий орган должен соответствовать  установленному законодательством (ст. 9 ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Все документы, необходимые для регистрации  предоставляются непосредственно  в регистрирующий орган или пересылаются почтой с объявленной ценностью  и описью вложения. День получения  регистрирующим органом документов является датой их предоставления. Регистрирующим органом выдается расписка о получении документов в срок, установленный законодательством, при этом указывается перечень документов и дата их получения. В течение 5 рабочих дней он принимает решение о регистрации фирмы (п. 1 ст. 8 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Решение, принятое регистрирующим органом о государственной регистрации, является основанием внесения записи о регистрации юридического лица в Единый реестр юридических лиц (п. 1 ст. 11 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В соответствии с п. 2 ст. 11 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» внесение регистрирующим органом записи о юридическом лице в соответствующий реестр является регистрацией юридического лица.

Основные действия при  создании юридического лица:

1) проведение общего собрания  учредителей. Учредители должны  принять решение о создании  юридического лица, определить организационно-правовую  форму, название, избрать Генерального  директора (директора);

2) подписание учредительного  договора и написание Устава  общества (на основании ФЗ «Об  обществах с ограниченной ответственностью»  или ФЗ «Об акционерных обществах»);

3) открытие накопительного  счета. Учредители или лицо, имеющее  доверенность, приходят в банк, приносят  протокол о создании юридического  лица, устав, учредительный договор,  паспорта и копии паспортов,  заполняют заявление об открытии  счета и вносят 10 000 рублей, после  чего получают уведомление об  открытии счета;

4) оплата государственной  пошлины (2000 рублей);

5) написание заявления  по установленной форме;

6) нотариальное удостоверение  подписи заявителя;

7) подача заявления в  налоговый орган по месту нахождения  исполнительного органа будущего  юридического лица.

К заявлению прикладывают следующие документы:

1) решение о создании  в виде протокола;

2) учредительные документы  (Устав, Учредительный договор);

3) документ об уплате  государственной пошлины.

Через 5 дней после подачи заявления происходит получение  свидетельства о государственной  регистрации юридического лица (выдается лично заявителю).

Образование фирмы-турагента. Процедура образования фирмы-турагента (турагент), являющейся юридическим лицом, идентична процедуре образования туроператора и производится в соответствии с ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Процедура образования турагента, регистрирующегося как индивидуальный предприниматель, производится в соответствии с этими же законами.

Для регистрации индивидуального  предпринимателя физическому лицу необходимо предоставить в регистрирующий орган следующие документы, предусмотренные  п. 1 ст. 22.1 ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», к которым относятся:

1) заявление о государственной  регистрации, подписанное заявителем. Форма заявления утверждена Правительством  РФ;

2) копия основного документа  заявителя (если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального  предпринимателя, является гражданином  РФ). В случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, не является гражданином РФ, или документы, удостоверяющие его личность, не соответствуют установленным правилам законодательства, то предоставляются копии документов, в соответствии с пп. в, г, д, е, ж п. 1 ст. 22.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

3) копия документа, установленного  федеральным законом или признаваемого  в соответствии с международным  договором РФ в качестве документа,  удостоверяющего личность иностранного  гражданина, регистрируемого в качестве  индивидуального предпринимателя  (если физическое лицо, регистрируемое  в качестве индивидуального предпринимателя,  является иностранным гражданином);

4) если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального  предпринимателя, является несовершеннолетним, то необходимо предоставить нотариально  удостоверенное согласие родителей,  усыновителей или попечителя  на осуществление предпринимательской  деятельности физическим лицом,  регистрируемым в качестве индивидуального  предпринимателя, либо копия свидетельства  о заключении брака физическим  лицом, регистрируемым в качестве  индивидуального предпринимателя,  либо копия решения органа  опеки и попечительства или  копия решения суда об объявлении  физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным;

5) документ об уплате  государственной пошлины.

Порядок и срок предоставления физическим лицом документов в регистрирующий орган аналогичен порядку и сроку  при регистрации юридического лица.

На основании решения, принятого регистрирующим органом, и внесения им записи в Единый государственный  реестр индивидуальных предпринимателей фирма считается зарегистрированной и, следовательно, имеет право заниматься турагентской деятельностью.

2.2. Основные условия осуществления  организацией туроператорской и  турагентской деятельности

Главным условием осуществления  организациями и предприятиями  туроператорской или турагентской деятельности до 1 января 2007 г. являлось наличие лицензии на соответствующий  вид деятельности. Лицензия – это  специальное разрешение на осуществление  конкретного вида деятельности при  обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). В соответствии со ст. 17 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», являющегося основой законодательной базы, лицензирование туроператорской и турагентской деятельности было включено в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия. Изменения, внесенные 29 декабря 2006 г. в п. 6 ст. 18 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», отменили лицензирование этих видов деятельности с 1 января 2007 года.

На смену лицензированию пришли новые требования, обеспечивающие регулирование деятельности в сфере  туризма со стороны государства. Федеральный закон от 5 февраля 2007 г. № 12-ФЗ «О внесении изменений в  Федеральный закон „Об основах туристской деятельности в Российской Федерации“ привел к значительным переменам в сложившейся за предыдущие годы системе образования туристических фирм и их функционирования. Основная цель новшеств, предусмотренных данным законом, заключается в усилении защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Нововведения коснулись, прежде всего, предприятий и организаций, осуществляющих туроператорскую деятельность.

Вопрос о лицензировании вызвал многочисленные дискуссии как среди политиков, так и среди самих туроператоров. В ходе этих дискуссий были отмечены слабые стороны внесенных в закон изменений, к которым можно отнести отсутствие регулирования деятельности туроператоров и турагентов со стороны государства, зачастую непосильные размеры финансовой ответственности, снижение качества сервиса и предоставляемых услуг, широкие возможности для возникновения мошенничества в этой сфере. Размеры финансового обеспечения могут себе позволить только достаточно крупные компании, в то время как более мелким компаниям придется уйти с рынка. Но, с другой стороны, учитывая количество турфирм, существующих в наше время, такая «чистка» может быть порой полезна. Но все же довольно скромное число фирм, у которых реально есть такие суммы, наводит на мрачные мысли.

Отсутствие контроля со стороны  вышестоящих инстанций может  привести к ухудшению качества обслуживания и сервиса, появлению мошенничества.

Туроператор – юридическое  лицо. Согласно ст. 1 и ст. 4.1 ФЗ «Об  основах туристской деятельности в  Российской Федерации» предприятие  или организация, осуществляющие на территории РФ деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского  продукта (туроператор) должны быть зарегистрированы как юридическое лицо в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Другими словами, с момента вступления в силу ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» туроператор  – это обязательно юридическое  лицо, а следовательно, все индивидуальные предприниматели, занимающиеся ранее туроператорской деятельностью, должны быть переоформлены и перерегистрированы в юридические лица сроком не позднее 1 июня 2007 г.

Финансовое обеспечение. В соответствии со ст. 17.1 ФЗ «Об основах  туристской деятельности в Российской Федерации» к осуществлению туроператорской  деятельности допускаются юридические  лица, имеющие финансовое обеспечение. Финансовое обеспечение – это  либо договор страхования гражданской  ответственности за неисполнение или  не надлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского  продукта, либо банковская гарантия исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта. Смысл данного  новшества сводится к обеспечению  надлежащего исполнения туроператором  обязательств по всем договорам о  реализации туристского продукта, заключаемым  с туристом и (или) иными заказчиками  непосредственно туроператором  либо по его поручению турагентами.

Договор страхования гражданской  ответственности туроператором  заключается за свой счет с любой  страховой компанией, которая зарегистрирована на территории РФ и имеет право  на осуществление деятельности по страхованию  гражданской ответственности за неисполнение или не надлежащее исполнение обязательств по договору. Объектом страхования  ответственности туроператора выступают  имущественные интересы, которые  связаны с риском возникновения  обязанности возместить ущерб третьим лицам. Страховой случай – это факт установления обязанности туроператором возместить третьему лицу реальный ущерб, возникший в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору о реализации турпродукта, в течение срока действия договора о страховании ответственности туроператора. В соответствии со ст. 17.6 ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» договор страхования гражданской ответственности туроператора должен содержать следующие пункты:

1) определение объекта  страхования;

2) определение страхового  случая;

3) размер страховой суммы;

4) срок действия договора  страхования;

5) порядок и срок уплаты  страховой премии;

6) порядок и срок уведомления  третьим лицом страховщика о  наступлении страхового случая;

7) порядок и срок предъявления  третьим лицом заявления о  выплате страхового возмещения  по договору страхования ответственности  туроператора непосредственно страховщику;

8) перечень документов, которые  третье лицо должно представить  для обоснования своих требований  к страхователю о возмещении  реального ущерба;

9) последствия неисполнения  или ненадлежащего исполнения  обязательств субъектов страхования.

В договоре страхования ответственности  туроператора по согласованию сторон (туроператора и страховщика) могут  определяться иные права и обязанности.

Любой банк, иная кредитная  организация или страховая компания, которые зарегистрированы в соответствии с ФЗ «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», могут являться гарантом по банковской гарантии исполнения туроператором обязательств по договору о реализации туристского продукта.

Размер финансового обеспечения  закреплен в ст. 17.2 ФЗ «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей».

Срок действия финансового  обеспечения указывается в договоре страхования или в банковской гарантии и не может быть меньше одного года (ст. 17.3 ФЗ «Об основах  туристской деятельности в Российской Федерации»). Договор страхования  ответственности туроператора не может  быть расторгнут заранее, а банковская гарантия, выданная туроператору гарантом, не может быть отозвана (ст. 17.1 ФЗ «Об  основах туристской деятельности в  Российской Федерации»).

Единый федеральный реестр туроператоров. Следующим условием осуществления организацией туроператорской  деятельности является необходимость  внесения сведений в Единый федеральный  реестр.

Ведение реестра осуществляется федеральным органом исполнительной власти в сфере туризма.

В указанном реестре согласно ст. 4.1 ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» должны содержаться следующие сведения о туроператоре:

1) полное и сокращенное  наименования на русском языке;  если в учредительных документах  туроператора его наименование  указано на одном из языков  народов и (или) на иностранном  языке – также наименование  туроператора на этом языке;

2) адрес (место нахождения) и почтовый адрес;

3) сведения об учредителях  туроператора;

4) серия, номер и дата  выдачи документа, подтверждающего  факт внесения записи о юридическом  лице, осуществляющем туроператорскую  деятельность, в единый государственный  реестр юридических лиц;

5) серия, номер и дата  выдачи свидетельства о постановке  на учет в налоговом органе, идентификационный номер налогоплательщика;

6) фамилия, имя и отчество  руководителя юридического лица, осуществляющего туроператорскую  деятельность;

7) размер финансового  обеспечения, номер, дата и  срок действия договора страхования  гражданской ответственности за  неисполнение или ненадлежащее  исполнение туроператором обязательств  по договору о реализации туристского  продукта либо банковской гарантии  исполнения обязательств по договору  о реализации туристского продукта, наименование организации, предоставившей  финансовое обеспечение;

8) сфера туроператорской  деятельности (международный туризм, внутренний туризм, международный  и внутренний туризм);

9) адреса (места нахождения) и почтовые адреса структурных  подразделений туроператора, осуществляющих  туроператорскую деятельность.