Посредническая деятельность в РФ

Оглавление

Введение………………………………………………………………………3

1. Правовые формы посреднической деятельности………………………5
2. Понятие и цель посреднической деятельности…………………………6
3. Договоры о посреднической деятельности……………………………..7

Заключение…………………………………………………………………..15

Список литературы………………………………………………………….16

Введение

С переходом России к  рыночной экономике особую актуальность приобрели не только производство, повышение экономической целесообразности и эффективности торговых операций, но и сделок, опосредующих имущественный оборот, поскольку возникла потребность быстро и профессионально совершать действия, которые хотя и составляют необходимую часть бизнеса, но не являются его целью. Иначе говоря, требуется некая совокупность действий, опосредующая получение прибыли, которую в силу различных причин невыгодно исполнять непосредственно предпринимателю и он привлекает лицо, которое в его интересах совершит необходимые действия. Практика показала, что в последние годы такая деятельность широко используется в коммерции и характеризуется как посредничество. Вообще установлено, чем выше степень разделения труда в обществе, тем при прочих равных условиях лучше развито посредничество, тем сильнее специализация посреднических услуг. С учетом изложенного можно сказать, что рыночные отношения возродили институт посредничества как фактор успешного продвижения товаров и услуг к потребителю.

Жизнеспособность посредничества обусловлена тем что, выходя на рынок, субъект экономит время и деньги, обращаясь к посреднику за помощью, например, провести сравнительный анализ предложений, сформулировать содержание договора, организовать транспортировку и хранение товара.

 Однако, несмотря на длительную историю становления и развития посреднических услуг в России, данный вид деятельности не нашел своего должного законодательного отражения в Гражданском Кодексе Российской Федерации, что явно не способствует эффективному правовому регулированию отдельных видов предпринимательской деятельности, осуществляемых в форме посредничества.

Общеизвестно, что эффективность  функционирования экономики во многом определяется уровнем качества и  действенности правовых норм, регулирующих данную сферу общественных отношений. Вместе с тем сегодня многие акты отечественного законодательства отличаются дефектами юридической техники и пробелами правового регулирования и поэтому тормозят развитие коммерческих отношений вообще и предпринимательства в частности.

Отсюда становится понятной и обоснованной необходимость совершенствования  правового регулирования посреднической деятельности как элемента эффективной экономики, поскольку посредничество в целом дает большие преимущества, а во многих случаях без посредников просто не обойтись.

1. Правовые формы посреднической деятельности

С правовой точки зрения посредничество можно разделить  на две основные группы.

Юридическое посредничество - деятельность посредника "от имени  и за счет другого лица" (поручение) или "от собственного имени, но за счет другого лица" (комиссионные отношения). Юридические посредники, в зависимости от условий договора, могут совершать юридические действия (например, подписание контракта) или их деятельность ограничивается только выполнением определенных фактических действий, или они могут выполнять и то и другое. Такими юридическими посредниками являются, например, торговые представители, агенты, брокеры, комиссионеры.

Фактическое (коммерческое) посредничество - деятельность, которую  посредник осуществляет "от своего имени и за свой счет". Такими посредниками являются, например, дилеры, дистрибьюторы, покупатели или продавцы товара, которым предоставлено "исключительное право продажи (покупки) товара".¹

2. Понятие и цель посреднической деятельности

Посредничество как  гражданско-правовое понятие представляет собой содействие соглашению или сделке между сторонами. Действующим гражданским законодательством понятия "посредническая деятельность" и "посредническая операция" не определены. Вместе с тем согласно налоговому законодательству (статья 156 Налогового Кодекса Российской Федерации²) посредническими договорами следует считать договоры комиссии, поручения, агентские договоры. Кроме того, в качестве посреднических в судебной практике признаются услуги брокеров, дилеров, риелторов, транспортных организаций, диспетчеров такси, экспедиторов, инженерно-надзорных организаций при строительстве, авиакасс. Таким образом, операции по данным договорам также относятся к посредническим.

Коммерческая деятельность по своей природе предполагает широчайшее использование посредничества и связанного с ним представительства. Именно в торговле посредничество и представительство получили детальную разработку и многообразие проявлений. Здесь они активно развиваются соответственно развитию и изменяющимся требованиям самой торговли.

Торговое посредничество давно превратилось в самостоятельный  вид предпринимательства. В рыночном обществе посредническая деятельность приобретает одно из приоритетных значений как механизм, способствующий развитию торгово-хозяйственных связей, активизации продаж товаров. Проводимые исследования свидетельствуют о том, что существует прямая зависимость между общим состоянием экономики и уровнем применения торговых посреднических услуг.

Развитие посредничества в сфере товарного обращения  является объективным процессом, отражающим углубление общественного разделения труда. Использование посредников дает производителям и оптовым торговым организациям значительную экономию трудовых и материальных ресурсов, позволяет ускорить совершение торговых операций и улучшить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.

В отличие от широкого понимания посредничества как участия  в продвижении товаров от изготовителей  к потребителям, в коммерческом праве  данный термин имеет иное значение. Оно может пониматься как установление субъектом правовых или экономических отношений с контрагентами при посредничестве либо участии другого лица.

Коммерческое посредничество следует  рассматривать как оказание посредником  юридических и фактических услуг в осуществлении продаж (закупок) товаров за счет средств других лиц от своего имени или от их имени.

Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Привлечение  посредников неизмеримо расширяет  зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они сами не могут рассчитывать на успех из-за неизвестности в данном регионе либо незнакомства с особенностями торговли в нем. Если коммерсантом выдано 10 доверенностей разным лицам на ведение торговой деятельности, это означает, что 10 субъектов в различных точках будут осуществлять такую же деятельность, что и сам коммерсант, умножая его доходы.

В юридической литературе укоренился взгляд на посредника как на лицо, "действующее  в чужом интересе". Такой подход неверен для коммерческого права. Посредник действительно обязан выполнять данное ему поручение с наибольшей выгодой для принципала (доверителя). Однако он всегда работает за вознаграждение, размер которого обычно увеличивается при более выгодном совершении им сделки. Так что коммерческий посредник действует не только в чужом, но одновременно и в собственном интересе.

Значительные преимущества для  самих посредников создаются  тем, что ведение их дела обычно не требует значительного вложения денежных средств, как это необходимо, например, для производства товаров или осуществления розничной торговли. Экономический успех посредника зависит от степени его профессиональной подготовки в соответствующих вопросах, деловой активности и инициативы. Участие посредника ведет к определенному увеличению цены товара, однако это увеличение всегда ниже, чем при реализации товара через промежуточные торговые звенья.

Наряду с содействием в совершении торговых сделок посредники зачастую принимают на себя выполнение дополнительных работ, относящихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия будущих договоров, непосредственно производить приемку, хранение и обработку товаров, страховать их. Однако такие услуги посредников всегда носят дополнительный характер по отношению к главной задаче содействия реализации (приобретению) товара.

3. Договоры о посреднической деятельности:

Гражданский Кодекс Российской Федерации выделяет три основных вида посреднических договоров³:

• Договор поручения (глава 49 Гражданского Кодекса Российской Федерации);
• Договор комиссии (глава 51 Гражданского Кодекса Российской Федерации);
• Агентский договор (глава 52 Гражданского Кодекса Российской Федерации).

По договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Такой договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок (п. 2 ст. 971 ГК РФ). Поверенный выступает на основании доверенности, определяющей его полномочия, и тут следует помнить, что максимальный срок действия доверенности – три года (ст. 186 ГК РФ). Исключение составляют нотариально удостоверенные доверенности на совершение действий за границей, не содержащие указания о сроке ее действия. Такие доверенности сохраняют силу вплоть до отмены доверителем. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение (п. 1 ст. 972 ГК РФ). Если в договоре не указан размер вознаграждения, доверитель обязан оплатить услуги поверенного по цене, по которой они обычно оплачиваются в сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Указание действия, которое  должен совершить поверенный, - существенное условие договора поручения, т. е. если в договоре не определено это условие, то и договор не считается заключенным. Такое указание должно быть правомерным, осуществимым и конкретным.

Основные обязанности  поверенного таковы (ст. 974 ГК РФ):

• лично выполнять поручение доверителя в соответствии с его требованиями;
• сообщать по требованию доверителя все сведения о ходе выполнения поручения;
• передавать доверителю все полученное при выполнении поручения без промедления;
• после выполнения поручения или при прекращении действия договора возвратить доверителю доверенность и представить отчет с приложением к нему оправдательных документов.

Доверитель же обязан (ст. 975 ГК РФ):

• выдать доверенность (или доверенности) поверенному на совершение действий, определенных договором;
• возместить поверенному расходы, которые он понес при выполнении поручения;
• обеспечить поверенного средствами, необходимыми для выполнения поручения;
• принять от поверенного все исполненное им по договору поручения;
• уплатить поверенному вознаграждение за выполненное поручение в размере, определенном договором.  Доверитель вправе в любой момент отменить поручение, данное поверенному, а также отказать поверенному в передаче исполнения поручения другому лицу.

Из анализа статьи 990 ГК РФ следует, что договор комиссии является договором, по которому:

• комиссионер выполняет поручение комитента, но выступает в обороте от своего имени;
• комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия (т. е. заключает одну или несколько сделок);
• за услуги комиссионера выплачивается вознаграждение (т. е. этот договор всегда возмездный). Если его размер договором не определен, комитент обязан оплатить услуги комиссионера по цене, по которой они обычно оплачиваются в сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424 ГК РФ);
• по сделке, совершенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер. Но товары, поступившие к комиссионеру от комитента или приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью комитента (ст. 996 ГК РФ).

Этот договор может  заключаться как на определенный, так и на неопределенный срок. После совершения сделки комиссионер представляет комитенту отчет (ст. 999 ГК РФ). К нему прилагаются копии документов, подтверждающих продажную стоимость реализованных товаров, а также величину расходов, произведенных комиссионером за счет комитента. В отчете указываются наименование, количество и стоимость реализованного товара, перечисляются расходы, понесенные комиссионером и подлежащие возмещению комитентом, а также размер удержанного комиссионного вознаграждения. Риск случайной гибели товаров несет комитент. Этот риск остается на комитенте и после передачи товаров комиссионеру вплоть до момента их реализации третьим лицам. Опять таки существенным условием договора является определение сделки (или сделок), которые должен совершить комиссионер.

Права комиссионера:

• для исполнения договора комиссии комиссионер вправе заключить с другим лицом договор субкомиссии, при этом за действия субкомиссионера перед комитентом отвечает комиссионер (ст. 994 ГК РФ);
• отступить от указаний комитента, если это делается в интересах комитента (ст. 995 ГК РФ);
• удержать причитающееся ему по договору вознаграждение из суммы, поступившей к нему за реализованные товары (ст. 410, 997 ГК РФ);
• требовать возмещения возникших убытков в случае, если комитент отменил свое поручение (ст. 1003 ГК РФ).

Обязанности комиссионера:

• реализовывать товары на условиях, наиболее выгодных для комитента (ст. 992 ГК РФ);
• в случае если товары были реализованы по цене, которая оказалась ниже установленной комитентом, возместить комитенту разницу между продажной ценой и стоимостью, установленной комитентом (п. 2 ст. 995 ГК РФ);
• отвечать перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара комитента в случае, если утрата и порча произошли по вине комиссионера (ст. 998 ГК РФ);
• представить комитенту отчет о выполненной работе, а также передать все полученное за реализованные товары за вычетом комиссионного вознаграждения (ст. 999 ГК РФ).

Комитент обязан:

• осмотреть товары, приобретенные для него комиссионером, и в случае обнаружения недостатков известить его об этом (ст. 1000 ГК РФ);
• принять от комиссионера все полученное по договору комиссии (ст. 1000 ГК РФ);
• выплатить комиссионеру вознаграждение за совершенную сделку в размере, определенном договором (ст. 991 ГК РФ);
• возместить комиссионеру суммы, израсходованные им при совершении сделки (ст. 1001 ГК РФ). Комитент имеет право отменить данное комиссионеру поручение (ст. 1003 ГК РФ).

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется совершить за вознаграждение определенные действия по поручению другой стороны (принципала) за счет последнего. Самой ценной особенностью этого договора является его гибкость. Он может строиться либо по модели договора поручения, либо по модели договора комиссии (ст. 1005 ГК РФ). К нему могут применяться правила поручения или комиссии. Если используются правила поручения, то агент будет действовать от имени принципала. Если предпочтение отдано комиссии, то агент действует от своего имени. Агентский договор может быть заключен как на определенный, так и неопределенный срок. В процессе выполнения поручения по агентскому договору агент обязан представлять принципалу отчеты о выполнении поручения вне зависимости от того, требует этого принципал или нет.

Порядок и сроки представления  агентом отчетов обычно определяются договором. В случае отсутствия сроков отчеты представляются агентом по мере исполнения поручения или по окончании  действия договора. К отчетам прилагаются  документы, которые являются доказательством расходов, произведенных агентом за счет принципала. В соответствии со статьей 1008 ГК РФ принципал вправе или одобрить, или не одобрить действия агента, в том числе и в отношении понесенных им расходов. О своих возражениях принципал заявляет агенту в сроки, предусмотренные договором. В случае если эти сроки договором не определены, принципал сообщает о своих возражениях в течение 30 дней со дня получения отчета. Если в установленный срок принципал не представит своих возражений, то отчет считается принятым. Существенным условием агентского договора является определение действий, которые должен совершить агент.    

После заключения агентского договора агент приобретает следующие  права:

• в целях выполнения договора агент может заключать субагентские договоры, при этом он остается ответственным перед принципалом за действия субагента;
• отказаться от исполнения договора в случае, если он заключен на неопределенный срок.

В договоре может быть закреплено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичные договоры на территории, полностью или частично совпадающей с указанной в договоре. При выполнении поручения агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и сроки, установленные договором. Агентским договором может быть предусмотрена обязанность агента заключать субагентские договоры. И агент, и принципал вправе расторгнуть договор в случае, если он заключен на неопределенный срок. Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичные договоры с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, а также уплатить агенту вознаграждение за оказанные услуги в размере, определенном договором.

Заключение

В результате многолетнего развития экономики в России возникла потребность быстро и профессионально совершать сделки, пользуясь услугами третьих лиц (посредников). Это позволяет реально экономить время и деньги, а также в несколько раз увеличивать свои доходы.

Гражданский Кодекс Российской Федерации выделяет три основных вида посреднических договоров: договор поручения, договор комиссии и агентский договор. Во всех посреднических договорах результаты всех действий, а равно и все риски посредника переходят к доверителю. Все действия совершаются за счет доверителя. Посреднические договоры всегда возмездные. Доверитель обязан уплатить посреднику вознаграждение независимо от того, определен его размер договором или нет.

Несмотря на длительную историю становления и развития посреднических услуг в России, посредническая деятельность не нашла своего законодательного отражения в Гражданском Кодексе Российской Федерации, что отнюдь не способствует эффективному правовому регулированию отдельных видов предпринимательской деятельности, осуществляемых в форме посредничества.

Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому необходим Торговый Кодекс России, призванный урегулировать в комплексе и на более качественном уровне указанные виды договорных отношений.

    Список литературы:

1. Гражданский кодекс РФ: Федеральный Закон № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года. М., 2010.
2. Налоговый Кодекс РФ (часть первая): Федеральный Закон № 146 - ФЗ от 31.07.1998 г. М., 2010
3. Белов А. П. Посредничество во внешней торговле. Право и практика//Право и экономика. 1998.№ 8.

Задача

В соответствии со статьей 702 Гражданского Кодекса Российской Федерации по договору подряда – одна сторона (подрядчик – в данном случае – АО «Нефтестрой») обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика – в данному случае – дирекция строящегося нефтепровода) определенную работу и обязуется сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Наиболее целесообразное решение преддоговорного спора – заказчику (дирекции строящегося нефтепровода) заключить договор на прокладку нефтепровода с подрядчиком (АО «Нефтестрой»), не предусматривая в договоре обязанность подрядчика исполнить обязательства по договору лично. Тогда, в соответствии со статьей 706 Гражданского Кодекса Российской Федерации, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков – в данном случае – АО «Нефтегазстрой»). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика и несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора. Таким образом, для строительства нефтепровода заказчику необходимо заключить всего два договора – с АО «Нефтестрой» и с АО «Нефтепроводмонтаж».

Исковое заявление  по преддоговорному спору

Исковое заявление по преддоговорному спору 
(сумма договора ___________рублей)

При заключении нами договора подряда на прокладку нефтепровода от "25" сентября 2010г.  с АО «Нефтестрой» между сторонами возник спор по содержанию условий договора.

В процессе совместного рассмотрения возникших 
разногласий "27" сентября 2010г.  стороны к соглашению по содержанию пункта 3 абзаца 2 условий  договора не пришли.

Нами была предложена следующая  редакция этого  пункта: «выполнение всего объема работ по тройке по прокладке нефтепровода, кроме монтажных работ».

Подрядчик АО «Нефтестрой» предлагает иную редакцию данного пункта: «выполнение лишь части объема работ  по прокладке нефтепровода».

Просим на основании статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации принять пункт 3 абзаца 2   в нашей редакции.

Приложение:

1. Копия договора подряда на прокладку нефтепровода № 15 от «25» сентября 2010 г. на 1 л. в 1 экз.
2. Копия протокола разногласий к договору на прокладку нефтепровода от «27» сентября 2010 г. на 1 л. в 1 экз.
3. Копия протокола согласования разногласий от  "29" сентября 2010г. 
   по особым условиям к  договору N 15 от "25" сентября 2010г. на 1 л. в                 1 экз.
4. Платежное поручение от "17" октября 2010г. N 786 на уплату госпошлины на 1 л. в 1 экз.

Заказчик

(Дирекция строящегося  нефтепровода – 

должность, ф.и.о руководителя)                                       подпись

¹ См.: Белов А. П. Посредничество во внешней торговле. Право и практика//Право и экономика. 1998.№ 8.

² См.: Налоговый Кодекс РФ (часть первая): Федеральный Закон № 146 - ФЗ от 31.07.1998 г. М., 2010

³ См.: Гражданский кодекс РФ: Федеральный Закон № 51-ФЗ от 30 ноября 1994 года. М., 2010.