Право на осуществление предпринимательской деятельности

Оглавление

Введение                                                                                                                  3

1. Конституционные основы предпринимательской деятельности

в Российской Федерации                                                                              3

2. Содержание права на осуществление предпринимательской

деятельности                                                                                                5

3. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности                                                           8

4. Запреты и ограничения права на осуществление

предпринимательской деятельности                                                         11

5. Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности                                                         13

6. Правовые режимы осуществления предпринимательской

деятельности                                                                                             15

Заключение                                                                                                           17

Список источников и литературы                                                                      18

Введение

С давних времен люди стали заниматься таким видом деятельности, который  приносил бы им некую прибыль. Сегодня  такую деятельность принято называть предпринимательской.

Самой историей доказано, что предпринимательство  было и будет основным компонентом  экономической системы. Так, переход  в конце прошлого столетия нашего государства к рыночным отношениям поставил перед нашим обществом  множество задач, среди которых  важное место занимает развитие отечественного предпринимательства.

Конституция Российской Федерации  и Гражданский Кодекс впервые  на высшем уровне закрепили право  на осуществление предпринимательской  деятельности, а также ряд важных нормативных документов, которые  в совокупности составляют конституционные  гарантии предпринимательства в  России. Но чтобы непосредственно  контролировать предпринимательскую  деятельность, в стране должны быть обособленные регулирующие органы. Такими органами являются Налоговые службы, Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) и ее соответствующие  территориальные управления. Лицензирующим  органом, т.е. органом, которому предоставлено  право выдавать лицензии, могут быть федеральные органы государственной  власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

На сегодняшний день предпринимательская  деятельность вносит неоценимый вклад  в экономику нашей страны. Но чтобы  этот вклад был наиболее эффективным, необходимо сильное правовое регулирование  данного вида деятельности.

1. Конституционные  основы предпринимательской деятельности  в Российской Федерации

«Конституционное закрепление основ предпринимательской деятельности в Российской Федерации непосредственно связано с наделением граждан России неотчуждаемыми, признаваемыми от рождения правами, связанными со свободой, равенством и независимостью. Закрепленные в Основном законе конституционные принципы образуют основу правовой инфраструктуры современной экономики и способствуют эффективной защите участниками предпринимательской деятельности своих прав и свобод. Конституционные положения, касающиеся статуса субъекта предпринимательской деятельности, конкретизируются большим количеством законодательных актов, в том числе особо детализируются в ГК РФ, получая развитие в общих началах ГК РФ (п. 1 ст. 1), закрепляющих равенство форм собственности, свободу перемещения товаров, услуг и финансовых средств на всей территории Российской Федерации. Конституционные нормы, составляющие правовую базу предпринимательской деятельности, являются взаимодополняющими и представляющими ценность именно в единстве и согласованности. В научной литературе отмечается, что все конституционные нормы можно условно объединить по определенным группам: о свободе экономической деятельности и договоров; о едином экономическом пространстве; о многообразии и равноправии различных форм собственности и основанных на них организационно-правовых форм предпринимательства; о защите конкуренции. Особое значение среди названных норм имеет ст. 34 Конституции Российской Федерации, которая провозглашает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В то же время не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Конституционный статус предпринимателей, независимо от того, государственное это предпринимательство  или частное, а также на территории какого субъекта осуществляется предпринимательская  деятельность, должен быть единым. Единству статуса предпринимателей служат нормы  ст. 71 Конституции, относящие к предметам исключительного ведения Российской Федерации те сферы, которые могут являться предметом государственного регулирования только на федеральном уровне. Это вопросы установления правовых основ единого рынка; финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование, денежная эмиссия, основы ценовой политики; вопросы судоустройства, гражданского, гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства, правового регулирования интеллектуальной собственности»*(1).

Важной составной  частью права на предпринимательскую  деятельность является право предпринимателей иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться  им как единолично, так и совместно  с другими лицами (п. 2 ст. 35 Конституции РФ). Собственник может быть лишен своего имущества только по решению суда. Изъятие имущества предпринимателей по решению суда - важнейшая конституционная гарантия их имущественной независимости от государства.

Гарантиями  предпринимательства являются закрепленные в Конституции неимущественные  права, например право на неприкосновенность частной жизни, предусмотренное  ст. 24 Конституции РФ, которое позволяет определить содержание права на предпринимательскую деятельность, поскольку в качестве своих элементов предполагает право на коммерческую тайну. Праву предпринимателей на коммерческую тайну как элемент их конституционно-правового статуса корреспондирует право каждого свободно получать информацию (ст. 29 Конституции РФ). Обогащает содержание права на предпринимательскую деятельность содержащееся в ст. 30 Конституции РФ право каждого на объединение. Это право применительно к лицам, намеревающимся осуществлять коллективную предпринимательскую деятельность, означает свободу создания организаций в различных организационно-правовых формах, предусмотренных законом.

2. Содержание права на осуществление предпринимательской деятельности

Право заниматься предпринимательской деятельностью  входит в содержание правоспособности гражданина (ст. 18 ГК). Юридической базой этого права является гарантируемая государством свобода экономической деятельности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Гражданин вправе заниматься экономической деятельностью в виде участия единолично или совместно с другими гражданами и юридическими лицами в уставных капиталах хозяйственных обществ, получать от этого дивиденды. Такая деятельность не рассматривается в качестве предпринимательской, подтверждением чего является тот факт, что для участия в хозяйственных обществах гражданину не требуется предварительная государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии со ст. 18 ГК право гражданина создавать юридические лица квалифицируется как самостоятельное право, входящее в содержание правоспособности, отличное от права заниматься предпринимательской деятельностью. Кстати, гражданин может создавать (участвовать в создании) и некоммерческие организации, не занимающиеся предпринимательством.

«Сущность свободы предпринимательской деятельности заключается прежде всего в возможности выбора:

- вида и формы предпринимательства;

- сферы деятельности;

- территории деятельности;

- организационно-правовой  формы предпринимательства»*(2).

Кроме этого, содержание права  на осуществление предпринимательской  деятельности, как минимум, составляют правомочия:

- право привлекать трудовые, материальные, финансовые и иные  ресурсы, необходимые для осуществления  деятельности, на равных условиях  с другими предпринимателями  и использовать их в целях  получения прибыли;

- право производить и  реализовать продукты своей деятельности  на рынке, иметь равный доступ  на соответствующие рынки;

- право на управление  своим бизнесом (право на внутреннее  и внешнее ведение дел);

- право на получение  и распределение прибыли.

По характеру, предмету деятельности она может быть производственной, коммерческой (торговой), относиться к  сфере услуг.

Граждане реализуют свободу  предпринимательства, действуя самостоятельно в качестве индивидуальных предпринимателей или создавая коммерческие организации - юридические лица. В любом случае имущественной основой такой  деятельности является частная собственность - граждан и юридических лиц.

Существует также предпринимательство, основанное на производных от права  государственной или муниципальной  собственности вещных правах - праве  хозяйственного ведения или праве  оперативного управления. Носителями этих прав являются государственные  и муниципальные предприятия. В  отношении таких предприятий  государством осуществляется политика приватизации.

Сфера предпринимательской деятельности определяется по предметно-отраслевому признаку (например, деятельность в сфере транспорта, связи, научно-технической сфере и проч.).

Статья 18 ГК РФ также предусматривает возможность выбора: гражданин может заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью.

Право привлекать трудовые и иные ресурсы, необходимые  для осуществления предпринимательской  деятельности, имеют как юридические  лица, так и индивидуальные предприниматели. Право на управление своим бизнесом индивидуальный предприниматель осуществляет непосредственно, а также через  представителей: управляет персоналом, может создавать и управлять производственными участками (например, участок по заготовке древесины, пекарни в различных районах города, края, области). Одновременно он сам или через представителей совершает сделки с партнерами по бизнесу.

«Товарищи в полном товариществе от имени товарищества занимаются предпринимательской деятельностью и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ). Поскольку указанная деятельность товарищей рассматривается как предпринимательская, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. В полном товариществе и товариществе на вере вопросы внутреннего управления делами организации решаются полными товарищами непосредственно по принципу: один участник - один голос (если учредительным договором не предусмотрена зависимость количества голосов от размера вклада учредителей в складочный капитал товарищества).

В производственном кооперативе  важнейшие вопросы деятельности организации, в частности изменение  устава, прием и исключение членов из кооператива, решение о реорганизации  и ликвидации кооператива, относятся  к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива (ст. 110 ГК РФ). Производственный кооператив определяется ст. 107 ГК РФ как добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. В юридическом же смысле собственником имущества является один предприниматель - производственный кооператив.

Производственный кооператив, конечно, вправе привлекать специалистов (бухгалтеров, юристов), других работников на основе заключаемых трудовых, гражданско-правовых договоров о выполнении работ, оказании услуг. Приглашенные и работающие по трудовому договору лица не становятся членами (участниками) кооператива, если они не приняты в кооператив. Исполнительные органы (правление и (или) председатель кооператива) осуществляют руководство  текущей деятельностью кооператива»*(3).

В хозяйственных  обществах вопросы управления решаются органами управления организации в  пределах их компетенции, предусмотренной  в законе и учредительных документах. Важнейшие вопросы деятельности общества решаются акционерами, участниками  общества в составе общего собрания как высшего органа управления обществом. При этом членами совета директоров могут быть и не акционеры. Директор общества также может не быть участником общества, акционером. И вообще по решению собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Таким образом, входящее в содержание права на осуществление  предпринимательской деятельности правомочие (право) на управление своим  бизнесом (право на внутреннее и  внешнее ведение дел) в части  руководства текущей хозяйственной  деятельностью делегируется участниками  общества в соответствии с законом  и учредительными документами профессиональным управляющим, менеджерам, которые могут  не быть участниками, акционерами общества.

Работающие в акционерном  обществе на основе трудовых договоров  лица не являются участниками общества, за исключением случаев когда  они приобретают доли в уставном капитале общества, акции и становятся одновременно участниками, акционерами  общества.

3. Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности

Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью  как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). «В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность»*(2). Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Большинство прав, входящих в содержание правоспособности, может быть приобретено для малолетнего лица (в возрасте до 14 лет) и осуществляться от его имени его законными представителями - родителями, усыновителями, опекунами. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью - с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, оно не приобретается через представителей. Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти гражданина-предпринимателя производится государственная регистрация прекращения его деятельности на основании поступившего в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 22.3 Закона о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве предпринимателя утрачивает силу. Предпринимательская деятельность всегда активная деятельность, в процессе ее осуществления предприниматель вступает в договорные обязательства, становится участником публичных правоотношений, например налоговых. Поскольку законные представители (родители, усыновители, опекуны) не могут вместо малолетнего вести предпринимательскую деятельность, нести административную и уголовную ответственность за малолетнего "предпринимателя", правильнее было бы связать возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью с достижением лицом соответствующего возраста. Оптимальным является возраст 16 лет. Именно с этого возраста по законодательству гражданин может нести налоговую, административную, уголовную ответственность за экономические преступления.

В силу общей  правоспособности, в содержание которой  входит право заниматься предпринимательской  деятельностью, граждане в ряде случаев  делают это без государственной  регистрации. Между тем в силу ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента регистрации их в качестве индивидуальных предпринимателей. Существует точка зрения, что с фактом государственной регистрации связано возникновение субъективного права на занятие предпринимательской деятельностью. Однако применительно, например, к юридическим лицам из ст. 49 ГК РФ "Правоспособность юридического лица" прямо следует, что с фактом государственной регистрации, равно как и получением лицензии, связана именно правоспособность. На основе регистрации граждане приобретают статус индивидуального предпринимателя. В результате государственной регистрации граждане приобретают официальный (специальный) статус индивидуального предпринимателя. Поскольку они регистрируются в целях осуществления предпринимательской деятельности, получения и присвоения прибыли, право заниматься предпринимательской деятельностью как элемент правоспособности приобретает в широком смысле целевой (специальный) характер. Субъекты приобретают права и обязанности, которые могут осуществлять только предприниматели, зарегистрированные в установленном законом порядке. Например, получить лицензию по лицензируемым видам деятельности. Специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности (лицензия) выдается юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Гражданин, имея в содержании своей гражданской правоспособности право заниматься предпринимательской деятельностью, не может при отсутствии регистрации в качестве индивидуального предпринимателя получить лицензию по лицензируемым видам деятельности.

Ограничены возможности  незарегистрированных предпринимателей и для участия в гражданских  правоотношениях. Например, создавать  полные товарищества могут только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

На основе юридического факта - государственной регистрации:

а) Граждане:

- приобретают публично-правовой  статус, т.е. комплекс прав и  обязанностей, составляющих содержание  их публичной правоспособности,

- приобретают легитимный  частно-правовой статус предпринимателя,  реализующего право заниматься  предпринимательской деятельностью  как специальное право целевого  характера, направленное на получение  прибыли.

Указанное право в полном объеме возникает с момента регистрации  граждан в качестве индивидуальных предпринимателей.

б) Коммерческие организации:

- приобретают статус юридического  лица, гражданскую и публичную  правоспособность.

Существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:

- фактический (без регистрации,  без лицензии) и легитимный (на  основе государственной регистрации,  лицензии по лицензируемым видам  деятельности);

- с созданием юридического  лица (коммерческой или имеющей  право заниматься предпринимательской  деятельностью некоммерческой организации)  и без создания такового. Без  создания юридического лица осуществляется  предпринимательская деятельность  индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством.

4. Запреты и ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности

Право на осуществление  предпринимательской деятельности реализуется в общедозволительном режиме на основе принципа: разрешено  все, что не запрещено законом. Запреты формулируются непосредственно в Конституции РФ (в силу ч. 2 ст. 34 Конституции не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию) и в других законах. Запреты и ограничения для предпринимателей в целях защиты публичных интересов государства и общества устанавливаются путем предъявления к ним требований.

Запреты могут быть:

1) абсолютными (предпринимательская  деятельность невозможна, поскольку  запрещена законом) и относительными (ограничения). В последнем случае  запрещено заниматься предпринимательской  деятельностью без специального  разрешения, государственной регистрации,  но регистрация, получение лицензии  любым субъектом, соответствующим  установленным требованиям (например, лицензионным требованиям и условиям), делают ее легитимной. Абсолютным запретом является, например, запрет деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34 Конституции РФ). При наличии таких запретов органы государственной исполнительной власти не имеют права разрешать подобную деятельность, а, напротив, обязаны пресекать ее.

Право на осуществление  внешнеторговой деятельности может  ограничиваться путем предоставления исключительного права на экспорт  и (или) импорт отдельных видов товаров. Перечни таких товаров, а также  организации, имеющие исключительные права на их экспорт и (или) импорт, устанавливаются федеральными законами. В отношении всех других хозяйствующих  субъектов, которым исключительные права не предоставляются, действует  абсолютный запрет на экспорт и (или) импорт соответствующих товаров. Большинство запретов в предпринимательском праве конструируются как ограничения: нельзя заниматься предпринимательской деятельностью без регистрации, лицензии, иного разрешения, но можно, получив соответствующее разрешение. Выделим также:

- запреты на совмещение  различных видов деятельности. Например, осуществление деятельности по  ведению реестра не допускает  ее совмещение с другими видами  профессиональной деятельности  на рынке ценных бумаг (ст. 10 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг");

- запреты, установленные  для индивидуальных предпринимателей. Например, бюро кредитных историй  может быть только коммерческая  организация (п. 6 ст. 3 ФЗ от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях"). Фондовой биржей может быть только юридическое лицо в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества;

2) установленными законом  (так, нельзя продавать товары  без сертификата соответствия  или зарегистрированной в установленном  порядке декларации о соответствии  товара требованиям безопасности, предусмотренным техническими регламентами) и (или) учредительными документами.  Например, учредители хозяйственного  товарищества, общества могут предусмотреть  в учредительных документах возможность  этих организаций заниматься  строго определенными видами  предпринимательской деятельности;

3) установленными в процессе  правоприменения органом исполнительной  власти (например, приостановление  лицензии федеральным органом  исполнительной власти в области  связи означает для предпринимателя  запрет заниматься лицензируемым  видом деятельности на период  приостановления действия лицензии (до 6 месяцев) или решением суда.

Административное приостановление  деятельности заключается во временном  прекращении деятельности в случае угрозы жизни или здоровью людей, возникновения эпидемии, наступления  радиационной аварии или техногенной  катастрофы, причинения существенного  вреда состоянию или качеству окружающей среды и проч. Дела об административных правонарушениях, влекущих приостановление деятельности, рассматриваются судьями районных судов. Административное приостановление деятельности назначается судьей на срок до 90 суток.

Право на осуществление  предпринимательской деятельности, будучи основанным на Конституции РФ (ст. 8, 34), имеет конституционные гарантии:

- политические. Все равны  перед законом (ст. 19 Конституции РФ) независимо от убеждений, принадлежности к общественным объединениям (например, политическим партиям). Разделение властей (ст. 10 Конституции) на законодательную, исполнительную и судебную призвано гарантировать компетентное регулирование общественных отношений, судебный контроль за деятельностью органов исполнительной власти;

- экономические. Предприниматели  могут вести деятельность на  основе различных форм собственности,  каждая из которых признается  и защищается равным образом  (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Гарантируются единство экономического пространства, свобода экономической деятельности, поддержка конкуренции;

- юридические. Каждому  гарантируется защита его прав  и свобод, действует презумпция  невиновности лица, привлеченного  к уголовной ответственности.  Решения и действия (или бездействие)  органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц могут быть  обжалованы в суд (ст. 46, 49 Конституции РФ).

5. Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности

«Правовые формы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности - это избранные гражданином коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность некоммерческие организации, договорные объединения (договорные формы), в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность. Предпринимательская деятельность может также осуществляться им без создания юридического лица. Как выше отмечалось, гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя (юридической личности в сфере предпринимательства) с момента его государственной регистрации. Гражданин как юридическая личность (индивидуальный предприниматель) действует в экономическом обороте от своего имени, включающего фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национальных обычаев. Гражданин как юридическая личность не имеет права действовать под фирменным наименованием. Гражданин регистрируется в качестве индивидуального предпринимателя по месту своего постоянного жительства.

Юридические лица относятся  к той или иной организационно-правовой форме предпринимательства. Под  организационно-правовой формой предпринимательской  деятельности понимается совокупность организационных и имущественных  отличий, проявляющихся в особенностях организации их деятельности, характере  взаимоотношений между собственниками, учредителями (участниками) и созданными ими юридическими лицами, особенностях формирования имущественной базы, особенностях ответственности»*(4).

Указанные типичные отличия (признаки) характеризуют такие  группы коммерческих организаций - юридических  лиц, как хозяйственные товарищества (полные и коммандитные); хозяйственные  общества (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью, акционерные общества - закрытые и  открытые); производственные кооперативы; унитарные предприятия (государственные  и муниципальные). Коммерческие организации  создаются только в этих организационно-правовых формах. Организационные признаки выражаются во внутренней структуре управления делами организации.

В товариществах  внутреннее и внешнее ведение  дел осуществляют сами товарищи, органы управления в этих организациях не создаются.

В хозяйственных  обществах высшим органом управления является общее собрание участников, акционеров. В акционерном обществе с числом акционеров более 50 создается  совет директоров. В иных обществах  такой орган создается, если это  предусмотрено учредительными документами. Совет директоров в пределах своей компетенции осуществляет общее руководство деятельностью общества, контроль за исполнительными органами общества. При этом в совет директоров могут быть избраны лица, не являющиеся акционерами.

Исполнительный орган  общества может быть коллегиальным  и (или) единоличным.

6. Правовые режимы осуществления предпринимательской деятельности

«В теории права достаточно широко применяется термин "правовой режим". Под ним понимается специфика юридического регулирования определенной сферы общественных отношений с помощью различных юридических средств и способов. "Режимом осуществления предпринимательской деятельности являются методы и способы правового регулирования поведения предпринимателя, реализующего свое конституционное право" или под ним понимается "совокупность норм, определяющих компетенцию, правовые процедуры деятельности, имущественные и неимущественные права и виды ответственности»*(5).

Правовой  режим регулирования охватывает методы и способы регулирования. Например, применительно к регулированию  деятельности казенных предприятий  превалирует императивный метод  регулирования, применяется по сути разрешительный тип правового регулирования.

В отношении хозяйственных  обществ и товариществ, производственных кооперативов, индивидуальных предпринимателей превалирует диспозитивный метод  регулирования, применяется общедозволительный тип правового регулирования. По этому типу в регулируемых отношениях устанавливаются конкретные запреты. Объем дозволений не определен: можно  осуществлять любые действия, кроме  запрещенных.  Правовой режим предпринимательской деятельности можно определить как совокупность предусмотренных законом и учредительными документами прав и обязанностей предпринимателя, осуществление которых способствует достижению конкретной, специфической цели правового регулирования.