Правовое обеспечение коммерческой деятельности

1/7  Государственная  регистрация коммерческих организаций.

7.1. Органы, осуществляющие  государственную регистрацию коммерческих  организаций.

7.2.  Документ, предоставляемые коммерческими организациями в регистрирующий орган для государственной регистрации.

7.3. Сроки государственной  регистрации. Государственная пошлина  за регистрацию.

Органы, осуществляющие государственную  регистрацию

 По общему правилу  государственная регистрация коммерческих  организаций производится по  месту их нахождения облисполкомами (Минским горисполкомом), которые  имеют право делегировать часть  полномочий по регистрации местным  исполнительным и распорядительным  органам. Если коммерческая организация  указывает в своих учредительных  документах один из видов производственной  деятельности, то ее государственная  регистрация может осуществляться  также Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Могилевским горисполкомами. Коммерческие организации в свободных  экономических зонах могут регистрироваться  администрациями этих свободных  экономических зон.

 Документы, представляемые для регистрации

 Для государственной  регистрации учредители коммерческой  организации представляют в регистрирующий  орган:

-    заявление, оформленное в установленном порядке;

- анкету установленного  образца, представляемую каждым  учредителем - физическим лицом;

- копию решения о создании  коммерческой организации, утвержденного  в установленном порядке, или  протокол собрания учредителей  (участников), содержащий такое решение;

-    учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется);

- документы, подтверждающие  формирование уставного фонда  (платежный документ, подтверждающий  внесение денежного вклада в  уставный фонд, и заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения не денежного вклада в уставный фонд);

- документы, содержащие  сведения о собственниках имущества  (учредителях, участниках) коммерческой  организации - физических лицах  (копию трудовой книжки, заверенную  по последнему месту работы, копию  пенсионного удостоверения, заверенную  органом социального обеспечения  по месту жительства или иным  органом в соответствии с законодательством,  справку органа занятости, если  такие документы имеются);

- нотариально засвидетельствованные  копии учредительных документов  и свидетельства о государственной  регистрации в одном экземпляре, подтверждающие государственную  регистрацию юридического лица, выступающего в качестве учредителя (участника) коммерческой организации;

-     гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой организации по месту нахождения;

- платежный документ, подтверждающий  внесение платы за государственную  регистрацию.

 Для государственной  регистрации реорганизуемых коммерческих  организаций дополнительно представляются  передаточный (слияние, присоединение,  преобразование) акт или разделительный  баланс (разделение, выделение).

 Данный перечень документов, представляемых в регистрирующий  орган, является исчерпывающим.

 Однако еще до подачи  в регистрирующий орган вышеуказанных  документов один из учредителей  (участников) создаваемой коммерческой  организации должен согласовать  с этим органом наименование  организации.

Государственная пошлина  за государственную регистрацию

Статьей 250 Налогового Кодекса  Республики Беларусь установлены следующие  ставки государственной пошлины  для коммерческих организаций:

5 базовых величин -  за государственную регистрацию коммерческих организаций;

0,8 базовых величин - за государственную регистрацию коммерческих организаций, в которых будут использоваться

- труд учащихся;

- в которых число учредителей  (участников) - инвалидов превышает  50%;

- создаваемых организациями  ветеранов, обществами инвалидов;

- а также сельскохозяйственных  производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств;

1,5 базовой величины - за  изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительные документы  коммерческих организаций;

0,25 базовой величины - за  изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительные документы  коммерческих организаций, в которых  будут использоваться

- труд учащихся;

- в которых число учредителей  (участников) - инвалидов превышает  50%;

- создаваемых организациями  ветеранов, обществами инвалидов;

- а также сельскохозяйственных  производственных кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств.

За государственную регистрацию  второй и каждой последующей коммерческой организации, создаваемой одними и  теми же учредителями, кроме коммерческих организаций, создаваемых для осуществления  производственной деятельности, применяются  ставки государственной пошлины  в размере установленной ставки, увеличенной на 20 процентов.

Рассмотрение документов

В соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 регистрирующие органы принимают  документы, представленные для государственной  регистрации, рассматривают их состав и содержание заявления о государственной  регистрации, при необходимости  разъясняют лицам, представляющим такие  документы, правила их представления  и оформления, предусмотренные законодательством.

В день подачи документов, представленных для государственной регистрации, уполномоченный сотрудник регистрирующего  органа:

ставит на уставе (учредительном  договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании  учредительного договора) штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр устава (учредительного договора) лицу, его представившему, и вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей запись о государственной регистрации субъекта хозяйствования, изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор) юридического лица, свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

2/32  Ответственность  за нарушение законодательства  в сфере ценообразования

32.1. Основная ответственность  предпринимателей за нарушения  в сфере ценообразования

32.2.  Административная  ответственность за нарушения  в сфере ценообразования

32.3.  Уголовная  ответственность за нарушения в  сфере ценообразования

32.4.  Иные виды  ответственности.

В соответствии со статьей 14 Закона Республики Беларусь «О ценообразовании» от 10.05.1999 № 255-З, юридические и должностные лица, предприниматели несут ответственность за:

• нарушение установленных    соответствующими    государственными

органами уровней регулируемых цен (тарифов), завышение или занижение

цен (тарифов),  в том  числе предельных торговых надбавок (скидок), а

также установленного порядка  их определения;

• применение  свободных цен (тарифов), торговых надбавок (скидок)

на   товары   (работы,  услуги),  в  отношении  которых  применяется

государственное регулирование;

• нарушение  установленного порядка исчисления затрат, включаемых

в   себестоимость   товаров   (работ,  услуг)  при  определении  цен

(тарифов);

• нарушение  установленного  порядка  декларирования и применения

цен (тарифов).

К  юридическим  лицам, предпринимателям, допустившим

нарушения, предусмотренные   настоящей  статьей,  применяются  санкции  в  виде взыскания  в  доход  соответствующего  бюджета выручки, полученной в результате  завышения  цен,  либо  суммы  средств,  недополученных в

результате   применения   цен ниже  установленных государственными

органами,    осуществляющими    регулирование    и    контроль    за

ценообразованием, и наложения  штрафа в таком же размере.

     Те  же  действия,  совершенные  повторно в течение  года, влекут

взыскание  в  доход  соответствующего  бюджета выручки, полученной в

результате  завышения  цен,  либо  суммы  средств,  недополученных в

результате   применения   цен ниже  установленных государственными

органами,    осуществляющими    регулирование    и    контроль    за

ценообразованием,  и  наложение  штрафа  в  двукратном размере такой

выручки (суммы средств).

     Указанные   в  настоящей  части штрафы  не подлежат уменьшению на

сумму налогов и иных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.

     Руководители  юридического  лица  и  другие  должностные  лица,

предприниматели    несут    иную    ответственность   за   нарушение

законодательства  о  ценообразовании  в  соответствии  с действующим

законодательством.

Принятие решений по вопросам, касающимся введения, изменения или  прекращения регулирования ценообразования, применения административных взысканий  к субъектам ценообразования (юридическим  лицам, предпринимателям) за нарушение  ими законодательства о ценообразовании, а также обжалование этих решений  осуществляются в установленном  законодательством порядке.

Со вступлением в силу с 1 марта 2007 года новой редакции Кодекса  «Об административных правонарушениях» изменилось применение мер ответственности  субъектов хозяйствования за различные  нарушения законодательства в сфере  ценообразования.

 В соответствии со  статьёй 12.4 КоАП нарушение установленного порядка формирования и применения цен (тарифов) физическими лицами, ответственными за его соблюдение, влечёт наложение штрафа в размере от 10 до 40 базовых величин. То же действие, совершённое повторно в течение одного года после наложения административного взыскания, наказывается штрафом в размере от 10 до 80 базовых величин.

 Штраф также налагается  при отсутствии решения органа (должностного лица) юридического  лица и индивидуального предпринимателя  об установлении цен на товары, которые были произведены в  Республике Беларусь, ввезены на  её территорию в таможенном  режиме «выпуск товаров для  свободного обращения» из Российской  Федерации. Если юридическое лицо  или предприниматель не предоставляют  сведения о ценах на них в республиканский орган государственного управления по вопросам экономики в течение 5 рабочих дней с даты принятия соответствующего решения органами, которые осуществляют регулирование и контроль над ценообразованием, их ожидает штраф в размере до 10% стоимости реализованных товаров.

Следует иметь в виду, что санкции, применяемые за нарушение  законодательства о ценообразовании, достаточно суровы, а потому их уплата может привести к серьезным финансовым последствиям для отдельных субъектов  хозяйствования.

К юридическим лицам и  индивидуальным предпринимателям, допустившим  нарушения законодательства о ценообразовании, применяются меры экономического и  административного воздействия:

Выручка, необоснованно полученная в результате нарушения регулируемых цен, и штраф в таком же размере подлежат изъятию в доход соответствующего бюджета с предприятий, учреждений, организаций в бесспорном порядке, а с предпринимателей, осуществляющих деятельность без образования юридического лица, — в судебном порядке. При повторном аналогичном нарушении дисциплины цен в течение года штраф взимается в двойном размере;

При неоднократном выявлении фактов необоснованного завышения или занижения цен субъектами хозяйствования независимо от формы собственности органы ценообразования имеют право вводить для них режим государственного регулирования, а также обращаться в хозяйственный суд с представлением о возбуждении дела о ликвидации предприятий негосударственных форм собственности и о прекращении предпринимательской деятельности лицами, занимающимися ею;

Руководители юридического лица и другие должностные лица, предприниматели несут и иную ответственность за нарушение законодательства о ценообразовании в соответствии с действующим законодательством. Функции осуществления контроля за соблюдением законодательства о ценообразовании возложены на Департамент антимонопольной и ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь. На местном уровне (в пределах своей территории) те же функции выполняют управления антимонопольной и ценовой политики облисполкомов и Минского горисполкома. Проверкой правильности установления и применения цен занимается также Комитет государственного контроля Республики Беларусь и его органы на местах. В своей работе органы контроля за соблюдением законодательства о ценообразовании взаимодействуют с министерствами, другими республиканскими органами государственного управления, на которые возложены функции регулирования и контроля за ценообразованием.

3/74  Акционерное   общество обратилось в хозяйственный суд с иском к обществу с дополнительной ответственностью о взыскании  19 млн.руб.  долга и 5 млн.руб. пени за просрочку платежа.

Ответчик заявил ходотайство о применении судом ст. 314 ГК в связи с тяжёлым финансовым положением, задержкой перечисления на его расчётный счёт денежных средств покупателями продукции, отказом поручителя от уплаты исцу суммы истребуемого долга.

Хозяйственный суд, изучив документы, подтверждающие доводы  ответчика, размер пени по указанным  основаниям уменьшил на 30%.

Оцените решение  суда.

Согласно ст.311 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством  или договором денежная сумма, которую  должник обязан уплатить кредитору  в случае неисполнения или ненадлежащего  исполнения обязательства, в частности  в случае просрочки исполнения.

Неустойка, являясь способом обеспечения обязательств, понуждает  обязанное лицо к своевременному исполнению своих обязанностей и  предоставляет гарантию управомоченному лицу на компенсацию последствий неисполнения обязательств контрагентов. Иными словами, неустойка выполняет как обеспечительную функцию, так и компенсационную.

Вместе с тем ст.314 ГК предусмотрено, что, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Из текста данной статьи вытекает, что право суда на уменьшение неустойки обусловлено  только одним обстоятельством - установлением  факта явной несоразмерности  подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства. То есть если суд в процессе рассмотрения дела установит наличие явной несоразмерности  неустойки, у него возникнет право  на уменьшение размера неустойки. Как  указывается в п.1 постановления  Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 № 24 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса  Республики Беларусь» (далее - постановление  № 24), это является именно правом суда, а не обязанностью.

Установление факта явной  несоразмерности неустойки возможно как по ходатайству заинтересованной стороны, так и по инициативе суда. Однако для установления данного  факта, равно как и для установления любого другого факта в судебном заседании, необходимо подтверждение  его достаточными доказательствами.

Доказательства должны быть представлены именно лицом, заявившим  ходатайство об уменьшении неустойки (такой вывод следует из ст.100 Хозяйственного процессуального кодекса РБ (далее - ХПК) и находит подтверждение  в п.6 постановления № 24). В случае же уменьшения неустойки по инициативе суда решение вопроса о явной  несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства производится на основании имеющихся в деле доказательств. В любом случае указанная  несоразмерность должна быть подтверждена доказательствами, соответствующими признакам  относимости, допустимости, достоверности (ст.108 ХПК).

Проблема, однако, заключается  в том, что ни должник, ни суд не имеют доступа к документам, отражающим финансово-хозяйственную деятельность кредитора, соответственно доказать размер убытков кредитора на деле практически  невозможно. Невозможно также сравнить размер неустойки с убытками, понесенными  кредитором. Только кредитор может  предоставить суду более или менее  достоверные сведения о понесенных им убытках. Вместе с тем ст.311 ГК предусмотрено, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Можно предположить, что  при соблюдении требований законодательства будет невозможно уменьшить неустойку  как по ходатайству должника, так  и по инициативе суда, поскольку  ни должник, ни суд не будут в состоянии  оценить убытки кредитора и представить  соответствующие доказательства. Однако это не так. В ст.314 ГК содержится указание на явную несоразмерность, что подразумевает несоразмерность  совершенно очевидную, ясную для  всех. Если же несоразмерность является совершенно очевидной, должнику не составит труда доказать ее и без обращения  к финансово-хозяйственной документации кредитора.

Зачастую в случае заявления  ответчиком ходатайства об уменьшении размера неустойки хозяйственные  суды без исследования доказательств, позволяющих установить реальный размер убытков кредитора, такое ходатайство  удовлетворяют. Основанием для такого уменьшения служит норма, содержащаяся в п.4 постановления № 24, согласно которой критерии для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть следующие:

- чрезвычайно высокий  процент неустойки, установленный  в договоре;

- значительное превышение  суммы неустойки над суммой  возможных убытков (в т.ч. превышение  суммы неустойки над суммой  невозвращенного долга);

- непродолжительный срок  исполнения обязательства и др.

Следует отметить, что  последний из приведенных критериев не имеет ничего общего с установлением несоразмерности неустойки. Два других критерия могут являться таковыми лишь с учетом конкретных обстоятельств дела при доказанности других обстоятельств. На практике суды, уменьшая неустойку, основываются также на таких критериях, как:

- полное или частичное  погашение суммы долга ответчиком;

- превышение «обычно применяемого»  размера неустойки - 0,15 % за каждый  день просрочки исполнения;

- значительное превышение  неустойки ставки рефинансирования  Национального банка РБ;

- частичное покрытие убытков  истца взысканием процентов по ст.366 ГК и др.

Причем во многих случаях  суды при уменьшении размера неустойки  применяют лишь один из вышеназванных  критериев, а порой не указывают  какого-либо критерия вовсе.

Ссылаясь на критерии, приведенные  в п.4 постановления № 24, а также  на иные обстоятельства, не имеющие  ничего общего с сопоставлением размера  неустойки с последствиями нарушения  обязательств, суды обязывают кредитора  доказывать размер своих убытков  и опровергать предположение  о явной несоразмерности неустойки.

В случае если истец не доказывает этого, неустойка уменьшается. Так, на кредитора возлагается обязанность  доказывать размер своих убытков  по ходатайству, которое он не заявлял. Это напрямую противоречит ст.311 ГК, ст.100 ХПК и п.6 постановления № 24.

Данный подход к уменьшению размера неустойки свидетельствует  о неправильном толковании в отдельных  случаях положений ст.314 ГК. Следует  отметить, что названная статья предусмотрена  законодателем как исключительная возможность уменьшения размера  неустойки. Несомненно, неустойка охраняет имущественные права пострадавшей стороны по договору, поэтому законодатель предусмотрел в качестве основания  для ее уменьшения такое исключительное обстоятельство, как явная несоразмерность  неустойки последствиям неисполнения обязательства

Источники:

1. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 28 января 2009 года №114 «О некоторых вопросах государственной регистрации субъектов хозяйствования»
2. Постановление Министерства юстиции от 5 марта 2009 года №20 «О согласовании наименований юридических лиц»
3. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 5 февраля 2009 года №154 «Об утверждении Положения о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций»
4. Налоговый кодекс Республики Беларусь от 29.12.2009 г. №71-З
5. Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»
6. О ценообразовании: Закон Республики Беларусь от 10 мая 1999 г. № 255-З // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. - 1999. - № 37. – Ст. 2/30.
7. Паршин В.Ф. Государственное регулирование цен и ценообразования в Республике Беларусь // Веснік Беларускага Дзяржаўнага эканамічнага універсітэта. - 2003. - № 2. - С.54-58.
8. Вабищевич, С. С. Правовое регулирование коммерческой деятельности : учеб. пособие/ С. С. Вабищевич, И. А. Маньковский. – Мн.: Выш. шк..,2004. -287 с.
9. Вабищевич, С. С. Правовое регулирование хозяйственной деятельности : учеб. пособие/ С. С. Вабищевич, И. А. Маньковский. – Минск: Выш. шк..,2008. -624 с.
10. Предпринимательское (хозяйственное) право: В 2 т. Т.1 /Отв. Ред. О.М. Олейник. М.: Юристъ,1999.