Правовой режим коммерческой тайны

САНКТ-ПЕТЕРБУРГСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ МВД РОССИИ

ФАКУЛЬТЕТ ЗАОЧНОГО ОБУЧЕНИЯ

КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

контрольная работа

Тема: «Правовой режим коммерческой тайны»

Выполнил:

майор полиции Запорожец Роман Николаевич, факультет заочного обучения, 2 курс, гр. № 616

Санкт-Петербург – 2013 г.

План контрольной работы

1. Ведение

Успех в предпринимательской деятельности в немалой степени зависит от сбалансированной информационной политики и, в частности, от умения управлять таким ценнейшим ресурсом, как информация. Однако стратегическую ценность имеет только та информация, сохранность и использование которой обеспечивает преимущества и стабильную доходность. Такая информация обычно становится секретом организации бизнеса и технологии производства.

Правовое регулирование общественных отношений, связанных с обеспечением секретности предпринимательской деятельности в российской действительности имеет исторические традиции. Еще в дореволюционную эпоху была создана стройная система законодательства о защите «секретов промысла». Она призвана была обеспечивать добросовестную конкуренцию и в целом благоприятную среду развития предпринимательства. В современных условиях рыночной экономики более чем десятилетний поиск и попытки российского законодателя сформировать правовую базу секрета бизнеса завершились принятием в 2004 г. Федерального закона «О коммерческой тайне». Однако он не внес ожидаемого результата в систему правового регулирования общественных отношений, возникающих по поводу защиты конфиденциальной информации коммерческого характера. Это во многом объясняется сложностью названных отношений. Несмотря на активизацию процесса реформирования информационного законодательства система нормативных правовых актов о коммерческой тайне все еще не отличается единством; она характеризуются множеством пробелов и противоречий, что порождает большое число различных теоретических концепций и трудностей правоприменительной практики. Законодатель с помощью четвертой части ГК РФ пытался завершить концептуальные дискуссии, но, к сожалению, его стремление в какой-то степени только обострило названные проблемы законодательства.

Можно сказать определенно: в период становления рынка недобросовестная конкуренция представляет собой серьезную угрозу этому процессу. Стало почти массовым процессом беззастенчивое заимствование интеллектуальной и промышленной собственности (методик, программ, знания и технологии) сотрудниками предприятий. К этому следует добавить целенаправленные действия по сманиванию или подкупу рабочих и служащих предприятий конкурента, чтобы завладеть секретами их коммерческой и производственной деятельности.

Современный промышленный шпионаж предполагает использование новейших достижений электроники, непосредственное тайное наблюдение, кражи со взломом, подкуп и шантаж. Речь идет о настоящей «тайной войне». Отечественный и зарубежный опыт свидетельствует, что основную роль в обеспечении сохранности коммерческой тайны играют сами предприятия, а не государственные органы. Для защиты коммерческих секретов предприятия создают собственные службы безопасности. Важной предпосылкой создания службы безопасности предприятия является разработка ее структуры, состава, положений о подразделениях, и должностных инструкций для руководящего состава и сотрудников.

Постоянно меняющиеся подходы к правовой охране коммерческих секретов во многом объясняются недостаточным их теоретическим обоснованием, в частности отсутствием оснований комплексного подхода. Многие проблемы правового регулирования коммерческой тайны являются следствием недостаточной их разработанностью на научном уровне.

2. История возникновения коммерческой тайны

В 1817 году в Великобритании, а в 1837 году в США впервые на судебных процессах обсуждалась коммерческая тайна, а решения этих судов стали важными прецедентами. Первым в мире законом, охраняющим коммерческую тайну, стал закон, подписанный в 1844 году французским королём Луи-Филиппом. В 1845 г. российский император Николай I ввел наказание за разглашение коммерческой тайны в «Уложении о наказаниях общего определения». К началу XX века во всех европейских странах защищалась коммерческая тайна.

Однако, в XX веке почти все развитые государства отошли от защиты коммерческой тайны. В одних случаях это было связано с введением антитрестовского законодательства, в других – с борьбой с коррупцией. Во многих государствах были даже введены законы, принуждающие акционерные общества раскрывать определённую информацию. В России, а в дальнейшем – в СССР и странах Восточной Европы, коммерческая тайна была отменена как пережиток капитализма.

Тем не менее, как правило, во всех западных странах предприниматели сохранили право уволить работника за промышленный шпионаж. Швейцария была одним из немногих государств, где законодательство об охране коммерческой тайны не переставало действовать в течение всего XX века.

Во второй половине XX века стал популярным довод о том, что введение коммерческой тайны в области технологий ускорит научно-технический прогресс, поощряя предпринимателей создавать оригинальные разработки вместо копирования чужих. В 1974 году Верховный суд США разрешил штатам принимать свои законы об охране коммерческой тайны. В 1996 году в США был принят Закон об экономическом шпионаже, криминализирующий (объявлявший преступлением) кражу технологических секретов в пользу иностранных государств (§1831 Кодекса Соединённых Штатов) и кражу технологических секретов в коммерческих целях (§1832). В течение 1990-х годов законы о коммерческой тайне вновь (а иногда - впервые) появились в России, Германии, Чехии, Венгрии, Таиланде, Японии, Китае. В одних государствах (например, в Японии, Франции) наказание ограничивается штрафом или возмещением ущерба, в других (например, в Германии) возможна и уголовная ответственность, если информация, составляющая коммерческую тайну, была получена с помощью незаконных действий. В России защита коммерческой тайны регламентирована достаточно жёстко и подразумевает выполнение организацией, защищающей свою информацию, целого ряда требований.

3. Понятие и правовая природа коммерческой тайны

Закон о коммерческой тайне1 различает понятия коммерческой тайны и информации, составляющей коммерческую тайну.

1) коммерческая тайна – это конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду2;

2) информация, составляющая коммерческую тайну, – научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны3.

Обладатель информации имеет право отнести её к коммерческой тайне, если эта информация отвечает вышеуказанным критериям и не входит в перечень информации, которая не может составлять коммерческую тайну4. Чтобы информация получила статус коммерческой тайны, её обладатель должен исполнить установленные процедуры (составление перечня, нанесение грифа и некоторые другие). После получения статуса коммерческой тайны информация начинает охраняться законом.

Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну – действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

За разглашение (умышленное или неосторожное), а также за незаконное использование информации, составляющей коммерческую тайну, предусмотрена ответственность – дисциплинарная, гражданско-правовая, административная, уголовная и материальная. Материальная ответственность наступает независимо от других форм ответственности.

Понятие «ноу-хау» применяться во многих международных договорах, заключённых Российской Федерацией с другими государствами, а также во внутреннем законодательстве, в основном, в нормативно-правовых актах, посвящённых бухгалтерскому учёту и налогообложению. В отличие от определений коммерческой тайны, встречающихся в литературе, которые к коммерческой тайне относят любые, связанные с функционированием владельца тайны факты, под ноу-хау в литературе обычно понимаются сведения вполне определённого характера. Так, например, в одном источнике ноу-хау определяется как понятие, «которое применятся к незапатентованной информации (независимо от того, является она патентоспособной или нет), которая содержит сведения о формуле, рецепте, устройстве или способе, а также каком-либо методе, применение которого делает возможным производство определённой продукции … или обеспечивает решение конкретных практических вопросов, связанных с производством». Согласно другому определению, «ноу-хау представляет собой обозначение технических знаний, производственного опыта и другой информации, необходимой для изготовления определённого изделия, воспроизведения той или иной технологии … ноу-хау, как правило, является предметом продажи»

Таким образом, под ноу-хау принято понимать вполне конкретные сведения, используемые в производстве. Ноу-хау может рассматриваться в качестве разновидности коммерческой тайны, но эти понятия отнюдь не совпадающие. Ноу-хау может являться предметом продажи, права на ноу-хау могут вноситься в качестве вклада в уставный капитал юридических лиц, что нельзя сказать о многих других сведениях, могущих составлять коммерческую тайну. Кроме того, исходя из положений Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (ВОИС), ноу-хау традиционно принято относить к объектам интеллектуальной собственности.

Признаки информации, составляющей коммерческую тайну

Исходя из определения информации, составляющей коммерческую тайну можно выделить признаки данной информации:

– коммерческая ценность;

– неизвестность третьим лицам;

– отсутствие свободного доступа к такой информации на законном основании;

– принятие мер обладателем этой информации к охране ее конфиденциальности (введение режима коммерческой тайны). [8, стр. 756]

1. Коммерческая ценность информации. Для того, чтобы информация могла считаться коммерческой тайной, она должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности третьим лицам. Этот критерий может быть рассмотрен под различными углами зрения.

Во-первых, под коммерческой ценностью в литературе понимается способность информации быть объектом рыночного оборота.

Во-вторых, к коммерческой тайне относится информация, использование которой предоставляет её обладателю определённые экономические преимущества в силу того, что его конкуренты такой информацией не обладают. Коммерческая ценность в этом случае может выражаться в получении прибыли от реализации продукции, произведённой с использованием секретных технологий, от расширения рынков сбыта и т.п. Если же информация не представляет для её обладателя экономической ценности, она не может считаться коммерческой тайной. Как отмечается в литературе: «в отношении сохранения тайны должно быть наличие оправданного экономического интереса».

В-третьих, информация, составляющая коммерческую тайну, может иметь не только действительную, но и потенциальную коммерческую ценность. Поэтому к коммерческой тайне относятся не только знания и сведения, активно используемые в предпринимательской деятельности, но и такие, которые не используются, но могут быть использованы в будущем.

2. Неизвестность третьим лицам. Процесс установления признака неизвестности коммерческой тайны можно условно разделить на три этапа:

1. Установление круга лиц, применительно к которым определяется соответствие информации (коммерческой тайны) признаку ее неизвестности.
2. Установление существенных признаков информации, которая должна быть признана известной для соответствующего круга лиц.
3. Проведение сравнительного исследования существенных признаков информации, составляющей коммерческую тайну, и общеизвестной информации с целью выявления качественного отличия коммерческой тайны от общеизвестной информации. Под неизвестностью коммерческой тайны в данном случае должна быть понимаема новизна (отличимость, оригинальность) сведений, составляющих коммерческую тайну.

3. Отсутствие доступа к информации на законном основании. Третий критерий, которому должна соответствовать информация, чтобы считаться коммерческой тайной состоит в том, что к этой информации не должно быть свободного доступа на законном основании.

Общеизвестная информация, даже если она имеет большую коммерческую ценность, в принципе, не может считаться коммерческой тайной.

Акцент может быть сделан на словах «свободного доступа». Например, Единообразный Закон о Торговых Секретах, в определении торгового секрета, в частности, указывает, что информация «не может быть легко получена законными средствами». Подобную формулировку содержит и закон о «коммерческой тайне». Представляется, однако, что критерий возможности «лёгкого получения» поглощается более широким критерием возможности «свободного доступа» и его специальное выделение представляется нецелесообразным.

Вместе с тем, необходимо отметить, что требования государственных органов предоставить им информацию, составляющую коммерческую тайну, являются законными в той мере, в какой они предъявляются в ходе выполнения ими функций, возложенных на них законом и в объёме, оправданном для их выполнения. При этом, право государственных органов (а также органов местного самоуправления) на истребование информации, составляющей коммерческую тайну, должно предоставляться соответствующим органам только федеральным законом либо правовым актом, определяющим статус таких органов, их компетенцию, основные права и обязанности.

Также следует отметить, что возможность получения государственными органами и их работниками сведений, составляющих коммерческую тайну, не влечёт за собой утрату этими сведениями статуса коммерческой тайны: информация от этого не становится «свободнодоступной», поскольку доступом к ней обладают только конкретные лица в конкретных объёмах и это не делает её доступной для широкой публики.

4. Правовая охрана и защита прав на коммерческую тайну

Для начала работы и дальнейшего успешного функционирования любого бизнеса предпринимателям необходимо иметь представление и четко понимать, что такое коммерческая тайна.

Практика знает немало примеров, когда после передачи информации конкурентам или другим заинтересованным лицам вне компании бизнес терпел серьезные финансовые потери, или вообще становился убыточным, поскольку идеи по его развитию, технологические процессы становились известны конкурентам.

В первую очередь нужно понимать, что, все-таки является коммерческой тайной. К коммерческой тайне не должно быть свободного доступа и должен быть определен режим ее охраны.

Собственник или руководство каждого конкретного предприятия с учетом требований законодательства должно определить, что для них является коммерческой тайной. Для ее защиты необходимо подготовить соответствующие документы, в том числе включить в трудовые договора пункты, касающиеся коммерческой тайны. В другом случае можно подготовить отдельные дополнительные соглашения к трудовому договору, которые будут касаться обязательств сотрудников по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются предприятие. Также необходимо определить степень ответственности за ее разглашение и при необходимости составить перечень сведений, которые являются коммерческой тайной.

Все это необходимо для того, чтобы в будущем, в случае разглашения информации являющейся коммерческой тайной, работник не сослался на незнание ценности той или иной информации, и не заявил, что не понимал ее коммерческого смысла. Если этого не сделать, предприятие в будущем не сможет защитить бизнес и столкнется с проблемами защиты своих прав, в том числе в судебной инстанции из-за отсутствия  доказательной базы.

Надо иметь в виду, что информация, составляющая коммерческую тайну, может иметь самый разный характер. Это могут быть управленческие, организационные, технические, торговые или другие аспекты деятельности предприятия, которые позволяют ее обладателю сохранять лидирующее и устойчивое положение в бизнесе, а также обеспечивают увеличение доходов и коммерческую выгоду.

Важно также знать, что сведения, являющиеся коммерческой тайной не должны быть доступны третьим лицам. То есть, подобные сведения нельзя получить из СМИ, в том числе из специальных профильных изданий и публикаций; выступлений на семинарах, круглых столах, симпозиумах и прочих общественных мероприятиях.

Обязанности к принятию мер по обеспечению охраны коммерческой тайны лежат на ее обладателе, а это, как правило, собственники, и руководители бизнеса.

Для сохранения тайны можно использовать различные методы. В их числе обеспечение надежного режима сохранения материалов и документов, защиты компьютерных программ относящихся к коммерческой тайне. Это относиться и к различным электронным носителям информации, в числе которых жесткие диски ПК и съемные носители информации.

Однако следует отметить, что способы, которые принимаются для защиты коммерческой тайны со стороны ее обладателя должны быть только законными и не противоречить действующему законодательству, в том числе нравственности, охране здоровья, прав и законных интересов граждан.

Правовая охрана прав на коммерческую тайну возникает с момента установления фактической монополии обладателя на информацию составляющую для него коммерческую тайну (в соответствии с требованиями, установленными законом), и действует бессрочно на весь период соблюдения этих требований, предъявляемых к охраняемой тайне.

Охраноспособность прав на коммерческую тайну не требует государственной регистрации и проверяется только при нарушении (оспаривании) прав на коммерческую тайну.

Исходя из перечисленных критериев, обладатель коммерческой тайны имеет право:

1. Самостоятельно определять критерии  отнесения вновь получаемых сведений (информации) к коммерческой тайне, срок действия и совокупность  мер, необходимых для обеспечения  режима коммерческой тайны относительно уже полученной и получаемой информации, включая постановку и снятия грифа “Коммерческая тайна”, порядок доступа к коммерческой тайне, выбор и использование средств и методов защиты, хранения и передачи информации, составляющей коммерческую тайну (за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом или договором).

2. Устанавливать, изменять и отменять  режим коммерческой тайны (если  это не нарушает обязательств, принятых им на себя по договору), в т.ч. в отношении ноу-хау. Права на ноу-хау, как нетрадиционный объект интеллектуальной собственности, на который не распространяются исключительные права, должен охраняться в режиме коммерческой тайны.

3. Требовать обеспечения режима  коммерческой тайны от лиц, получивших  доступ к коммерческой тайне на законных основаниях с целью обеспечения своей фактической монополии на эту коммерческую тайну (в т.ч. закрепление этих обязательств в лицензионных и иных договорах, специальных соглашениях о конфиденциальности).

4. Допускать (прекращать допуск) лицо, состоящее в трудовых отношениях (работник), с его согласия к коммерческой тайне на договорной основе, что может предусматривать:

- ознакомление работника с нормами  законодательства РФ о коммерческой  тайне, предусматривающими ответственность за нарушение режима коммерческой тайны;

- принятие работником обязательств  перед работодателем по соблюдению  установленного режима коммерческой  тайны, в т.ч. о неразглашении коммерческой  тайны после увольнения в течение  срока, установленного в законе или договоре;

- ознакомление работника с перечнем  сведений, составляющих коммерческую  тайну работодателя, к которым  работник будет иметь право  доступа;

- установление оплаты труда  работнику с учетом компенсации  за взятую им на себя обязанность  по соблюдению режима коммерческой тайны. Размер такой компенсации может устанавливаться отдельным соглашением.

При этом работник имеет право обжаловать в судебном порядке меры, принимаемые обладателем по обеспечению режима коммерческой тайны в отношении информации, которая известна ему (может стать известной в силу его трудовых отношений с работодателем).

5. Требовать соблюдения режима  коммерческой тайны лицами, получившими  доступ к коммерческой тайне  в результате обстоятельств, которые  обладатель не мог предвидеть или предотвратить. При этом сторона, взявшая на себя обязательство не разглашать коммерческую тайну, имеет право на получение денежного вознаграждения от обладателя коммерческой тайны.

6. Требовать защиты коммерческой  тайны при ее получении на  законных основаниях должностными лицами в органах государственной власти и органах местного самоуправления в режиме служебной тайны в соответствии с законом в течение всего срока ее правовой охраны.

7. Распоряжаться коммерческой тайной  по своему усмотрению, включая  ее использование в собственном производстве, передачу другим лицам на основании договоров, выдачу другим лицам лицензии на использование коммерческой тайны в собственной сфере, а также иные способы включения указанной конфиденциальной информации в гражданский оборот.

8. Требовать от третьих лиц  воздерживаться от незаконного  доступа и использования коммерческой  тайны (промышленный шпионаж, подкуп  работников, прослушивание переговоров, просмотр корреспонденции и т.д.) и привлечения лиц, виновных в  нарушении его прав и законных интересов, к дисциплинарной, административной, гражданско-правовой или уголовной ответственности.

При реализации своих прав обладатель коммерческой тайны обязан:

- не нарушать охраняемые законом  права и интересы других лиц;

- не использовать для охраны коммерческой тайны средства, способные причинить вред жизни и здоровью людей;

- принимать меры для обеспечения  конфиденциальности сведений, составляющих  для него коммерческую тайну;

- предоставлять информацию, составляющую  коммерческую тайну, органам государственной власти, органам местного самоуправления, правоохранительным органам по их запросам в пределах их компетенции, установленной законом под страхом наступления административной ответственности;

- принять меры по засекречиванию  сведений, составлявших ранее коммерческую тайну, но отнесенных в установленном законом порядке к государственной тайне (с правом получения соответствующей компенсации).

Обладатель коммерческой тайны может защищать свои права в административном порядке (в случаях, указанных в законе, через федеральный антимонопольный орган) или в судебном порядке (через суд, арбитражный суд, третейский суд) способами, установленными в законах.

Обязанность доказывания охраноспособности своих прав на коммерческую тайну и незаконности действия правонарушителя в отношении такой информации лежит на обладателе этой коммерческой тайны. Если он не сможет доказать эти обстоятельства, то его право защите не подлежит.

В гражданском судопроизводстве обладатель коммерческой тайны самостоятельно определяет способы защиты своих прав на коммерческую тайну и вправе требовать от нарушителя:

- признания прав на коммерческую  тайну (при оспаривании этого  права);

- прекращения действий, ведущих  к нарушению режима коммерческой  тайны (если нарушение не привело еще к полному прекращению самого нарушенного права);

- возмещения убытков, причиненных  разглашением со стороны работников  и контрагентов (вопреки трудовому  договору, гражданско-правовому договору) или со стороны лиц, незаконными  методами получившими доступ к коммерческой тайне;

- выплаты по усмотрению суда  компенсации, в случае невозможности  определения размера ущерба или  вреда, причиненного нарушением  прав на коммерческую тайну;

- признания недействительным акта  государственного органа или  органа местного самоуправления;

- принятия иных предусмотренных  действующим законодательством  мер, обеспечивающих защиту их  прав.

В действующем КоАП РСФСР сегодня нет составов правонарушений, непосредственно относящихся к коммерческой тайне. Это требует устранения в новом Кодексе РФ об административных правонарушениях такой декларативности, с указанием подведомственности рассмотрения данных правонарушений, порядке производства и санкций по установлению административной ответственности. Так, если права обладателя коммерческой тайны нарушены должностными лицами государственных органов (налоговых, контролирующих, правоохранительных и т.п.), имеющими доступ к такой информации в установленных законом случаях, должны применяться нормы административной ответственности. Например, в соответствии со ст.25 Закона РФ “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности” должностные лица федерального антимонопольного органа за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, несут административную ответственность в виде предупреждения ими штрафа в размере до 80 МРОТ, если в законодательстве за эти деяния не установлена иная ответственность.

Уголовная ответственность может наступить за незаконные получение и разглашение коммерческой тайны, предусмотренные в ст.183 УК РФ.