Предмет МЧП и его соотношение с международным публичным правом и внутригосударственным правом
- Предмет МЧП и его соотношение с международным публичным правом и внутригосударственным правом.
МЧП – это комплекс юридических норм, регулирующих
гражданские, семейные и трудовые отношения,
имеющие международный характер, или отношения,
осложнённы
е иностранным элементом.
Это право является международным, поскольку им регулируются отношения, выходящие за рамки юрисдикции одного государства.
Это право является частным, поскольку им регулируются лишь гражданские, семейные и трудовые отношения международного характера.
Другим названием данной дисциплины является «коллизионное (конфликтное) право», поскольку основной вопрос данной дисциплины состоит в разрешении коллизий (конфликтов), существующих между разнонациональными законами.
МЧП регламентирует также вопросы применения иностранного права на территории страны.
Например:
1) между российской и американской компанией заключается договор международной купли-продажи товаров
В данном случае необходимо определиться, каким правом будет регулироваться данный контракт.
2) наследники проживают в РФ, а наследодатель проживал за рубежом
После открытия наследства возник вопрос, каким правом будут регулироваться данные наследственные отношения.
Следует отметить, что одним из институтов МЧП по традиции является международный гражданский процесс. Данный институт состоит из процессуальных норм, а процессуальные нормы не являются частно-правовыми. Однако при рассмотрении дел с иностранным элементом международно-процессуальные отношения тесно связаны с гражданскими, семейными и трудовыми, поэтому данный институт также включается в МЧП.
Предмет МЧП – это отношения, осложнённые иностранным элементом.
В науке различают 3 вида иностранных элементов:
1) субъектом является иностранное физическое или юридическое лицо
Например: договор между российской и американской фирмами
2) объектом отношений является имущество, находящееся за рубежом
Например: наследственные отношения, когда имущество находится в США, наследодатель проживал в США, а наследники находятся в РФ
3) юридический факт, который имел место за границей
Например: российский гражданин, находясь за рубежом, причинил гражданско-правовой вред какому-либо лицу, и это лицо обращается в российский суд с иском о возмещении вреда.
2. Методы правового регулирования (коллизионный и материально-правовой).
Существует 2 метода регулирования частно-правовых отношений:
1) материально-правовой метод
2) коллизионный метод.
Материально-правовой метод
Материально-правовой метод регулирования состоит в том, что государства путём заключения международных соглашений создают единые правила, которые будут регулировать гражданские, семейные и трудовые отношения, возникающие между гражданами и юридическими лицами этих государств. Такие единые правила создаются путём принятия конвенций, международных соглашений.
Следует отметить, что на сегодняшний момент международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы – ими охватываются лишь некоторые области международной торговли (купля-продажа, перевозка, отчасти – расчеты), в то время как другие области не урегулированы конвенциями, т.е. единые материальные нормы отсутствуют.
Идеальной была бы ситуация, когда государства заключили бы конвенцию, утверждающую мировой гражданский кодекс или мировой семейный кодекс.
Даже в странах Европейского Союза отсутствует единый гражданский, семейный или трудовой кодекс.
Кроме того, принятые международные конвенции регламентируют далеко не все вопросы, поэтому у суда, рассматривающего дело, возникает необходимость восполнения пробелов путём обращения к национальному праву.
Коллизионный метод
Коллизионный метод состоит в том, что суд должен определить, право какого государства должно регулировать международное частно-правовое отношение.
Данный метод называется коллизионным, поскольку между разнонациональными законами возникают коллизии.
Слово «коллизия» - от лат. «столкновение».
Коллизия – это столкновение двух правовых систем.
Например: договор между российской и американской фирмами не может одновременно регулироваться российским и американским правом, поскольку это различные правовые системы => суд должен определить, какое национальное право применять (российское или американское).
Для того чтобы разрешить коллизионный вопрос законодательство каждого государства содержит комплекс коллизионных норм.
Коллизионная норма (в отличие от нормы материального права) не содержит информации о правах и обязанностях сторон, а лишь указывает на то, право какого государства должно регулировать данные отношения.
Например: отношения по наследованию регламентируются законодательством последнего места жительства наследодателя.
Российские коллизионные нормы содержатся в следующих актах:
- раздел 6 части 3 ГК РФ
- раздел 7 Семейного кодекса РФ
- глава 26 Кодекса торгового мореплавания (КТМ).
Коллизионный и материально-правовой методы на практике часто сочетаются. Однако в п.3 ст.1186 ГК РФ имеется правило: если международный договор содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению, определение применимого права на основании коллизионных норм исключается. Однако данное правило следует понимать следующим образом: коллизионные нормы должны применяться к тем отношениям, которые не урегулированы международным договором.
Например: договор международной купли-продажи, заключенный между российской и итальянской организациями, будет регулироваться Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров. Однако данная конвенция не регламентирует вопросы праводееспособности сторон => праводееспособность сторон будет определяться на основании национального права, которое необходимо установить в соответствии с коллизионной нормой.
Таким образом, материально-правовой метод – это прямое регулирование отношений с помощью единых правил, а коллизионно-правовой метод состоит в опосредованном регулировании отношений через отсылку к какому-либо национальному праву.
3. Национальный закон как источник МЧП.
Источники МЧП характеризуются двойственностью:
1) внутригосударственные источники МЧП:
- нормативные акты
- судебные прецеденты
- национальные торговые обычаи
2) международные источники МЧП:
- международный договор
- международный обычай.
У каждого государства свои источники МЧП.
Например: судебный прецедент является основным источником МЧП в странах англо-американского права, нормативный акт – в странах континентального права.
1.2. Внутригосударственные акты как источники МЧП
В России судебный прецедент не является источником права, поскольку в соответствии с Конституцией (ст.126, 127) суд не творит право, а применяет его.
В отличие от других стран в России не принят закон о МЧП, поэтому коллизионные нормы рассредоточены по целой серии нормативных актов.
Источники:
- Основной источник – ГК РФ
В части первой ГК РФ закреплены 2 нормы, относящееся к МЧП:
- согласно п.2 ст.7 ГК РФ международные договоры применяются к гражданско-правовым отношениям непосредственно, если иное не вытекает из международного договора
- согласно ст.2 ГК РФ к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц применяются правила ГК РФ.
Роль основного источника МЧП в России играет разд.6 ч.3 ГК РФ, который называется «МЧП». В нём закреплены положения о применимом праве к отношениям с участием иностранных граждан и юридических лиц.
Кроме этого, в ГК РФ содержатся положения, общие для всего российского МЧП:
1) квалификация юридических понятий при определении применяемого права
2) обратная отсылка
3) установление содержания иностранного права
4) применение императивных норм
5) взаимность и реторсии.
Реторсии – это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.
Данные общие положения могут субсидиарно применяться судьями при решении, например, семейно-правовых споров с участием иностранных лиц.
- раздел 7 Семейного кодекса, который называется «Регулирование семейных отношений
с участием иностранных лиц»
В нём закреплены коллизионные нормы, касающиеся брака, развода, алиментных обязательств.
- глава 26 Кодекса торгового мореплавания
В ней содержатся коллизионные нормы, касающиеся регулирования отношений, связанных с торговым мореплаванием.
Источники международного гражданско-процессуального права (как части МЧП):
- раздел 5 ГПК РФ «Производство по делам с участием иностранных лиц»
- раздел 5 Арбитражно-процессуального кодекса РФ «Производство по делам с участием
иностранных лиц».
Внутригосударственными источниками МЧП России являются также положения отдельных федеральных законов, которые напрямую посвящены иностранцам. Например: нормы ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002 г.
4. Международный договор как источник МЧП.
Согласно Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года: международный договор – это соглашение, заключённое между государствами в письменной форме, регулируемое международным правом независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких документах, а также независимо от его конкретного наименования (договор, пакт, соглашение, протокол).
Все соглашения по вопросам МЧП можно разделить на следующие группы:
1) двусторонние договоры
о торгово-экономическом
В частности они устанавливают режим наибольшего благоприятствования в торговле для иностранных граждан и юридических лиц
2) договоры о правовой
помощи по гражданским и
Они содержат унифицированные (единые) коллизионные нормы в области гражданских и семейных отношений
3) соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств
Например: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге
УНИДРУА – Международный институт по унификации норм международного права
4) соглашения в области охраны интеллектуальной собственности
Например: Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1886 г.
Данное соглашение содержит 2 группы норм:
- государства обязаны обеспечить определённый уровень охраны объектов промышленной собственности
- государства обязаны защищать права иностранных граждан и юридических лиц–обладателей авторских и промышленных прав.
5) соглашения в области
международного гражданского
Они регулируют гражданско-процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц. Кроме того, в них идёт речь о разграничении юрисдикции судов, а также об исполнении иностранных судебных и арбитражных решений.
Правила действия международного договора
на территории страны
1) согласно п.3 ст.5 ФЗ «О международных договорах РФ» и п.2 ст.7 ГК РФ – международный договор применяется непосредственно, если иное не предусмотрено в нём самом (не вытекает из самого международного договора)
2) соотношение российского нормативного акта и международного договора зависит от уровня принятия международного договора
Существуют различные виды договоров:
- межгосударственные международные договоры
- межправительственные
- межведомственные.
Согласно ч.4 ст.15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Однако межведомственные международные соглашения не обладают приоритетом над федеральным законом.
3) необходимо учитывать особенности толкования и применения международно-правовых норм. В случае сомнений можно обращаться не только к тексту самого договора, но и к подготовительным материалам, а также к обстоятельствам заключения договора.
Многие международные договоры содержат правила об их толковании.
Например: согласно ст.7 ВК о договорах международной купли-продажи товаров при толковании настоящей конвенции необходимо учитывать её международный характер, а также обязанность государств содействовать единообразию её применения.
4) международный договор должен быть опубликован
Международные договоры России публикуются в Собрании Законодательства РФ, Бюллетене международных договоров, «Российской газете», газете «Российские вести».
Ведомственные международные договоры публикуются в ведомственных изданиях.
5) Россия рассматривается в качестве стороны всех договоров бывшего СССР в соответствии с Заявлением, сделанным в 1992 году
6) при толковании многоязычных договоров следует применять принцип максимального использования различных текстов договора
Например: в ВК о договорах международной купли-продажи товаров используется понятие «коммерческое предприятие стороны». В английском варианте используется понятие «место осуществления бизнеса». Поскольку именно английский вариант является аутентичным (подлинным) => термин «коммерческое предприятие стороны» следует толковать как постоянное место осуществления деловых операций.
7) необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного государства
Как правило, после ратификации договора должно пройти определённое время для его вступления в силу. Кроме того, государство может сделать оговорки к договору (согласно ст.2 ВК 1969 г. оговорка – это одностороннее заявление государства в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное государством при выражении согласия на обязательность международного договора, посредством которого оно желает исключить или изменить юридическое действие определённых положений договора в их применении к данному государству. Цели оговорки:
1) государство желает изменить
какое-либо положение договора, 2)
государство желает исключить
действие какого-либо
Существуют документы, которые не являются международными договорами – например:
- Модель гражданского кодекса для стран СНГ
Данная модель была принята на заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ
- Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г.
- Принципы международных коммерческих контрактов
(разработаны УНИДРУА в 1994 г.)
Эти документы не содержат обязательств для государств, а только модельные нормы для национального законодателя. Данные акты имеют только рекомендательный характер.
5. Обычай как источник МЧП.
Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.
Существует 3 вида обычаев:
1) внутригосударственные обычаи
Согласно ст.5 ГК РФ внутригосударственный обычай – это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет.
Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 6/8
«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»: ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.
2) международные обычаи – это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами
Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории
3) международный торговый обычай – это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами
Международный торговый обычай обладает 2-я признаками:
- устойчивая единообразная практика международной торговли
- санкционирование государством такой практики
Международный торговый обычай не формируется, а признаётся государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).
Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.
Много обычаев есть в области международной торговли и международного торгового мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.
Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве её членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРНС» (последняя его редакция в 2002 г.)
Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчётов по инкассо и т.п.
Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.
Международный торговый обычай признаётся в России источником права. Например: согласно ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке.
В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).
Международные торговые обычаи и обыкновения принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».
6. Судебный прецедент как источник МЧП.
Значение судебной практики еще более велико в международном частном праве, что связано с дополнительными трудностями применения коллизионных норм и с возможным применением иностранного права. При применении иностранного права, к которому отсылает национальная коллизионная норма, возникает сложная задача по установлению его содержания (суд иностранное право не знает и не обязан знать). Раздел 4 ГК РФ (ст. 1191) возлагает на суд обязанность по установлению содержания иностранного права. При этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и «практикой применения», т.е. судебной практикой. Ссылка на практику применения не означает, что законодатель тем самым признал судебную практику в качестве источника иностранного права. Суд обязан применить иностранное право так, как оно применяется «у себя на родине», и судебная практика признавала оказать помощь суду в понимании норм иностранного права, в уяснении их содержания, в толковании с тем, чтобы не допустить искажения применяемых норм иностранного права.
Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частого права в странах англо-саксонской системы права, которое именуют прецедентным правом. Но в этом случае терминологически правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права-конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона.
Не является источником права, в том числе международного частного права, доктрина. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права. Не случайно упоминавшаяся выше ст. 1191 ГК РФ уполномочивает суд при установлении содержания иностранно права обращаться к доктрине соответствующего иностранного государства.
Все вышеизложенное позволяет сделать общий вывод об источниках международного частного права и их видах. Источниками международного частного права, как и любой другой отрасли национального права, могут быть лишь национально-правовые формы, в которых существуют нормы права и которые являются выражением их обязательной юридической силы в пределах государства. Это законы и подзаконные акты, санкционированный обычай, а также судебный прецедент в ограниченном круге государств.
7. Понятие, структура и виды коллизионных норм.
Коллизионная норма – норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.
Коллизионная норма – норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающим вопрос по существу (i.e. п.1, ст. 1224 ГК РФ).
Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающих в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возможную коллизию.
Коллизионные нормы МЧП разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.
Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы включают 2 основных элемента:
- Гипотезу (объем) – указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.
- Диспозицию (привязка) – указание, на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).
Из сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.
Например: согласно ст.1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объёмом в данной норме будет обязательство из причинения вреда, привязкой – право страны–места причинения вреда.
Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.
Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:
1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон
2) является санкцией на применение иностранного права.
При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.
В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми. Например: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России в принципе может руководствоваться шведскими коллизионными нормами, если сочтёт это необходимым. Однако на практике международные коммерческие арбитражи в основном руководствуются теми коллизионными нормами, которые закреплены в законодательстве государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство.
Виды коллизионных привязок:
- Закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства (lex domicilii).
- Личный закон юридического лица (lex societatis).
- Закон места нахождения вещи (lex rei sitae).
- Закон места совершения акта (lex loci actus).
- Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis).
- Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris).
- Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).
- Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
- Закон флага (lex flagi).
- Закон, регулирующий существо отношений (lex causae).
- Закон суда, рассматривающего спор (lex fori).
- другие формулы привязок…
Основная функция коллизионных норм - Максимально облегчить отношения с иностранным элементом. Коллизионная норма должна быть построена таким образом, чтобы тот порядок к которому она отсылает был максимально близок к проблеме. Коллизионная норма должна быть в совокупности с той нормой, к которой она отсылает (регулируют они только вместе).
Коллизионная норма может:
- отсылать к праву собственного государства (где она была создана).
- отсылать право решения вопроса к международному договору.
- содержаться как в законах, так и в международных договорах.
Виды коллизионных норм
в зависимости от происхождения
- национальные коллизионные нормы – те, которые содержатся в национальном зак-ве
- международные коллизионные нормы – те, которые содержатся в международных д/г.
Например: Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам
по форме коллизионной привязки
- односторонние коллизионные нормы - те, которые указывают на применение конкретного национального права.
Например: согласно ст.1209 ГК РФ форма сделки в отношении
недвижимого имущества, внесённого в Государственный
реестр на территории РФ, подчиняется
российскому законодательству.
- Двусторонние коллизионные нормы – те, которые указывают на какой-либо общий признак.
Например: где имело место причинение вреда или необоснованное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п.
Т.е. используется общий подход.
Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними.
Двусторонняя коллизионная норма называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).
в зависимости от обязательности применения
- Императивные коллизионные нормы – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора
Например: согласно ст.1201 ГК РФ личным законом
юридического лица считается право страны,
где учреждено юридическое лицо
- диспозитивные
коллизионные нормы – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в коллизионной норме
Например: согласно ст.1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.
