Предмет международного частного права
ФЕДЕРАЛЬНОЕ
АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ РФ
Государственное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«ЮЖНЫЙ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»
ИНСТИТУТ
ПРАВА И УПРАВЛЕНИЯ
Контрольная
работа
по дисциплине
«Новые проблемы международного частного
права»
Вариант
№ 3
г. Ростов-на-Дону
2007г.
ПЛАН:
1. ПРЕДМЕТ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
2. МЕТОД МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА.
3. ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ
СПИСОК
ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
ПРЕДМЕТ
МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА.
Общепринятого
определения предмета международного
частного права в доктрине пока нет.
Отсутствие согласия о предмете порождает
бесконечные споры о природе
международного частного права и
методах регулирования, его источниках
и системе, ибо эти и другие
качественные характеристики права обусловлены
природой регулируемых отношений.
В сферу международного частного права
входят гражданская право- и дееспособность
иностранных физических и юридических
лиц; отношения собственности иностранных
физических и юридических лиц; отношения,
вытекающие из внешнеэкономических (торговых,
посреднических, монтажно-строительных
и т.д.) договоров; финансовые и кредитно-расчетные
отношения; отношения по использованию
результатов интеллектуального труда
(авторские, патентные и др.) иностранных
физических и юридических лиц; отношения
по перевозке зарубежных грузов; наследственные
отношения по поводу имущества, находящегося
за рубежом, и другие. И хотя данный перечень
далеко не полный, ясно, что все они относятся
к отношениям, аналогичным предмету гражданского
права. По своей природе это - гражданско-правовые
отношения, т. е. такие, которые в пределах
каждого государства регулируются нормами
гражданского права. Юридическая наука
относит к предмету гражданского права
имущественные и связанные с ними неимущественные
отношения, возникающие между физическими
и юридическими лицами.
Однако
однотипность предмета международного
частного и гражданского права не
означает их тождества. Международное
частное право регулирует не стандартные
имущественные отношения, а такие, которые
возникают в международной сфере. Так,
договор купли-продажи между двумя российскими
фирмами входит в предмет гражданского
права, а экспортный договор купли-продажи
между российской и иностранной фирмами
входит в предмет международного частного
права. Исходя из этого можно выделить
два основных признака, характеризующих
общественные отношения, составляющие
предмет международного частного права:
во-первых, это отношения международные,
во-вторых, это отношения гражданско-правовые.
Причем, термин "международный" имеет
иное содержание по сравнению с этим термином
в применении к международному (публичному)
праву. В последнем он является синонимом
термина "межгосударственный", т.е.
имеет узкое значение. В применении к международному
частному праву он употребляется в широком
его значении: международные означает
такие отношения, которые выходят за пределы
одного государства, которые тем или иным
образом связаны с правовыми системами
разных государств. Образно говоря, международные
отношения - это отношения, "пересекающие
государственные границы". О таких международных
гражданских правоотношениях идет речь
в международном частном праве.Иными словами,
те отношения, которые внутри государства
регулируются нормами гражданского права,
но которые имеют международный характер,
входят в предмет международного частного
права. В связи с этим возникает вопрос,
как быть с семейно-брачными и трудовыми
отношениями международного характера
(например, браки между российскими и иностранными
гражданами, алиментирование детей, рожденных
в таких "смешанных" браках, работа
иностранцев на предприятиях России и
т. п.)? Известно, что в российском праве
нормы, регламентирующие семейно-брачные
и трудовые отношения, выделены в самостоятельные
отрасли права - семейное и трудовое. Не
рассматривая обоснованности такого выделения,
необходимо отметить, что в основе семейно-брачных
и трудовых отношений лежат имущественные
и связанные с ними личные неимущественные
отношения. Они принадлежат к тому же типу
отношении, которые регулируются нормами
гражданского права, и по своей природе
являются гражданско-правовыми (например,
заключение и расторжение брака, отношения
между супругами, между родителями и детьми,
заключение трудового договора, который
является разновидностью гражданско-правового
я договора найма и т.д.). Не удивительно,
что во многих странах семейное право
и трудовое не выделяются в качестве самостоятельных
правовых отраслей, а входят в систему
гражданского права. Правда, кроме гражданско-правовых,
семейное и трудовое право охватывает
своим регулированием и отношения другого
порядка, например, административно-правовые
(запись актов гражданского состояния,
трудовой распорядок и т.д.). Понятно, что
нормы, регулирующие подобные отношения,
в гражданское право входить не могут.
С рассмотренных позиций и следует решать
вопрос об отнесении семейно-брачных и
трудовых отношений к предмету международного
частного права. В той мере, в какой они
имеют гражданско-правовую природу и при
этом выходят за пределы одного государства,
они составляют предмет международного
частного права. С учетом этого можно уточнить
его предмет как международные гражданские,
семейно-брачные и трудовые правоотношения.
А так как сюда входят только те семейно-брачные
и трудовые отношения, которые имеют гражданско-правовую
природу, то возникает такая формулировка:
международные гражданско-правовые отношения
в широком смысле слова, куда входят и
семейно-брачные и трудовые. Такая оговорка
"в широком смысле слова" используется
в доктрине только тех государств (в частности,
в России), в которых последние существуют
как самостоятельные отрасли права. Поэтому
первоначально предложенная формулировка
предмета как гражданско-правовых отношений
международного характера юридически
оправдана, ибо она включает все гражданско-правовые
отношения, в том числе и семейно-брачные,
и трудовые.
МЕТОД
МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА.
Специфика
механизма правового
Специфика
международного частного права, включая
метод и способы регулирования,
обусловлена уникальностью
Первым
способом регулирования гражданских
отношений с иностранным
Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Поскольку коллизионная норма - это норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.
Коллизионные нормы с юридико-технической стороны - это наиболее сложные нормы, применяемые в международном частном праве. Коллизионная норма по содержанию существенно отличается от традиционных норм гражданского права, структурными элементами которых являются гипотеза (условия применения), диспозиция (правило поведения) и санкция (мера государственного принуждения). В отличие от этого коллизионная норма включает два структурных элемента, которые принято именовать "объемом" и "привязкой". Объемом коллизионной нормы называется содержащееся в ней указание тех отношений, на которые норма распространяется. Привязкой коллизионной нормы именуется указание на правовую систему (национальное законодательство), подлежащую применению к данному виду отношений.
Например, ст. 1263 Основ гражданского законодательства устанавливала: "Право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится...". В этой коллизионной норме слова "право собственности на вещь" обозначают объем, а слова "по закону страны, где эта вещь находится" - привязку.
Коллизионная
норма может содержать в
Коллизионная
норма может содержать в
Судебная практика многих стран в порядке
толкования односторонней коллизионной
нормы может сделать вывод о содержащемся
в ее основе коллизионном принципе двустороннего
характера.
Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового способа связано с большими трудностями юридико-технического характера. Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так же как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по-разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться. Причем, от решения коллизионного вопроса в конечном итоге зависит решение дела по существу. Описываемое явление носит название "коллизии коллизий", т. е. коллизии коллизионных норм, и является деструктивным фактором в организации международного гражданского оборота. Расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств приводит к появлению так называемых "хромающих отношений". Это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства они - незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Такие отношения возникают в практике довольно часто, осложняя реализацию международных гражданско-правовых связей. Сложность коллизионно-правового способа регулирования связана с возможным применением иностранного права: коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к иностранному. В последнем случае суд или иной правоприменительный орган будет обязан в силу предписаний отечественной коллизионной нормы рассмотреть дело на основе иностранного гражданского права. Судьи ex officio применяют и знают свое собственное право, иностранное право они знать не обязаны. Как показывает практика, установить содержание и квалифицированно реализовать нормы иностранного права довольно сложно. Осуществление коллизионного способа регулирования затрудняется и тем, что многие государства либо вообще не имеют системы коллизионных норм, либо она слабо развита. Правда, в последнее время набирает силу процесс создания и совершенствования национального коллизионного права. В ряде стран были приняты новые законы или подготовлены проекты. Например, в 1978 г. был принят Закон о международном частном праве в Австрии; в 1979 г. - Закон о международном частном праве в Венгрии; в 1982 г. - Закон о разрешении коллизий между законом и кормами иностранного права в Югославии. Закон о международном частном праве и процессе в Турции; в 1986 г. - Закон о новом регулировании в области международного частного права в ФРГ; в 1987 г. - Закон о международном частном праве в Швейцарии; подготовлены и обсуждены проекты соответствующих законов в Бельгии, Италии, Франции и других странах. Тем не менее эта проблема и до сих пор остается острой.
Сложность
проблем, возникающих при применении
коллизионного способа
Примером наиболее удачной унификации коллизионного права является региональная унификация, предпринятая латиноамериканскими странами. На VI панамериканской конференции в 1928 г. был принят договор, получивший название по имени его составителя известного кубинского юриста Кодекс Бустаманте. По существу, это - единственная довольно полная унификация коллизионного права (состоит из 437 статей). Правда, даже в своем регионе договор не получил всеобщего применения: его ратифицировали 15 государств Центральной и Южной Америки. США не присоединились к нему). Кодекс Бустаманте оказал серьезное влияние на развитие коллизионного права на всех континентах. Более широко унификация коллизионных норм происходит на двусторонней основе, как правило, в форме заключения договоров об оказании правовой помощи.
Несмотря на свою традиционность, применение коллизионно-правового способа связано с большими трудностями юридико-технического характера. Некоторые из них обусловлены национальным характером коллизионных норм. Так же как и нормы гражданского права, коллизионные нормы разных государств неизбежно отличаются по своему содержанию: они по-разному решают коллизионные вопросы при регулировании однородных гражданских отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионному праву какого государства он будет осуществляться.
Сложность проблем, возникающих при применении коллизионного способа регулирования, порождает серьезные, подчас непреодолимые, трудности в правовой регламентации гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Интересы развития международного гражданского оборота требуют совершенствования этого способа. С конца XIX в. начался процесс унификации, т. е. создания единообразных (унифицированных) коллизионных норм. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Последние берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определенному кругу гражданских правоотношений. Использование унифицированных норм снимает частично рассмотренные недостатки коллизионного способа: способствует ликвидации такого негативного явления, как "коллизия коллизий", уменьшает вероятность возникновения "хромающих отношений", восполняет пробелы в национальном коллизионном правее. Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом, - материально-правовой. Сущность его заключается в создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны непосредственно применяться к данным отношениям, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права. Одной из причин возникновения коллизии и самой проблемы выбора права являются различия в содержании гражданского права разных государств. Следовательно, коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию гражданско-правовые нормы. На этом прежде всего основан материально-правовой метод: он осуществляется посредством создания унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права, что снимает коллизионную проблему.
Материально-правовой способ регулирования в отличие от коллизионного, являющегося отсылочным способом, часто в литературе называют прямым способом регулирования. Здесь необходимо предостеречь от возможного неправильного толкования этого термина. Прямое регулирование в данном контексте используется только для противопоставления коллизионному регулированию. Прямое регулирование означает такое регулирование, при котором не возникает коллизионный вопрос и не возникает проблема выбора права. Унифицированные нормы регулируют отношения прямо, минуя коллизионную стадию. В то же время унифицированные нормы применяются не прямо, не непосредственно, а через определенный национально-правовой механизм, который придает международно-правовой норме национально-правовую силу. В равной степени это относится к унифицированным коллизионным нормам. Материально-правовой способ регулирования может осуществляться и в национально-правовой форме: государство в своем внутреннем праве устанавливает материальные гражданско-правовые нормы, специально предназначенные для регулирования гражданских правоотношений с иностранным элементом. Число таких норм возрастает. К ним относятся, например, нормы, регулирующие правовое положение субъектов международного гражданского оборота (иностранцев на территории России, российских граждан за рубежом, совместных предприятий, учрежденных на территории России с участием иностранных фирм); нормы, определяющие правовой режим иностранных инвестиций в России и российских инвестиций за рубежом, и т.д. Эти нормы непосредственно устанавливают права и обязанности участников соответствующих гражданских правоотношений. Однако доктрина неоднозначно решает вопрос о том, относится ли рассматриваемая форма регулирования к международному частному праву. Одни авторы отвечают на него положительно (И.С. Перетерский, М.М. Богуславский, В.П. Звеков, М.Н. Кузнецов), другие - отрицательно (Л.А. Лунц, Г.К. Матвеев). Представляется, что регулирование посредством национальных гражданско-правовых норм лежит вне сферы международного частного права. Главный аргумент в пользу такого вывода состоит в том, что наличие подобных норм в отличие от унифицированных не снимает коллизионную проблему: они применяются после того, как коллизионный вопрос решен в пользу российского права. Коль скоро избрано российское право, существует обязанность применить не только специальные нормы, предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом, но и любые другие нормы гражданского права по мере необходимости. Иначе говоря, механизм применения тех и других норм гражданского права к отношениям с иностранным элементом одинаков: через коллизионную норму, через выбор права. Следовательно, гражданско-правовые нормы, специально принятые для регламентации гражданских отношений с иностранным элементом, не преодолевают коллизионную проблему, не являются выражением общего метода международного частного права и не отражают его юридического своеобразия. Что касается места, которое занимают подобные нормы, то они входят в систему гражданского права как нормы lex specialis. Как и любые другие специальные нормы, они применяются при наличии каких-то особых, дополнительных условий (в данном случае - при наличии иностранного элемента), оставаясь при этом нормами внутреннего гражданского права. Важно подчеркнуть, что обязательным условием унификации материального гражданского права как способа регулирования является использование международно-правовых форм (главным образом - международного договора). В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в гражданском праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила. Такие совпадения могут быть значительными; встречаются в практике и полные текстуальные совпадения законов разных стран. Известным примером такого совпадения является гражданское право Франции и Бельгии: в обеих странах действует Кодекс Наполеона.
Однако
никакое фактическое
Напротив,
создание унифицированных материальных
гражданско-правовых норм при использовании
международно-правовой формы (договор,
обычай), в которой выражена согласованная
воля договаривающихся государств к единообразному
регулированию определенного вида гражданских
отношений, снимает саму предпосылку возникновения
коллизии и ликвидирует условия-применения
коллизионной нормы. Поэтому унификация
материального гражданского права является
выражением общего метода международного
частного права, который заключается в
преодолении коллизионной проблемы. Нормы,
созданные в результате унификации, входят
в систему международного частного права.
10
Многие унифицированные нормы международных
договоров - результат компромисса и баланса
интересов отдельных групп стран. В некоторых
областях международного частого права,
например семейном и наследственном, различия
национальных правовых систем столь значительны,
что выработка по этим вопросам широкого
круга унифицированных материальных норм
пока невозможна. Таким образом, создание
материально-правовых норм в области международного
частного права, и прежде всего унифицированных
материально-правовых норм, как правильно
подчеркивает С. Н. Лебедев, не должно вести
к недооценке унификации коллизионных
норм, которые, играют и будут в дальнейшем
играть важную роль в регулировании международных
хозяйственных отношений. Как отмечает
А. Л. Маковский, материально-правовая
унификация должна касаться основных
вопросов регулирования международных
гражданских отношений (в частности, в
сфере торгового мореплавания) в сочетании
с другими методами регулирования, в том
числе с решением в тех же международных
соглашениях относительно менее важных
вопросов путем установления унифицированных
коллизионных норм.
Преимущества метода материально-правового можно сформулировать следующим образом:
- материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, по своему содержанию призваны непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, тот "международный фактический состав", о котором говорилось выше. Тем самым создается большая адекватность регулирования, чем при использовании коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то государства, а нормы этого права, как правило, за очень редким исключением, формировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики "международного фактического состава". Иными словами, при материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном - общее регулирование;
2) использование этого метода создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, которые будут применять эти нормы, они (т.е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;
3) метод унификации права при создании материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, дает еще одно дополнительное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования, т.к. отношения, выходящие за рамки одного государства, фактически призвано в большинстве случаев регулировать в одностороннем порядке какого-либо государства.13 Второй способ регулирования гражданских отношений, осложненных иностранным элементом, - материально-правовой. Сущность его заключается в создании специальных норм гражданско-правового характера, которые должны непосредственно применяться к данным отношениям, минуя коллизионную стадию, стадию выбора права. Как уже отмечалось, одной из причин возникновения коллизии - самой проблемы выбора права - являются различия в содержании гражданского права разных государств. Следовательно, коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию гражданско-правовые нормы. На этом прежде всего "основан материально-правовой метод: он осуществляется посредством создания унифицированных (единообразных) материальных норм гражданского права, что снимает коллизионную проблему. Обязательным условием унификации материального гражданского права является использование международно-правовых форм (главным образом - международного договора).
Таким
образом, международному частному праву
присущи два способа
ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ:
Вариант № 3
- Американская компания заключила в США контракт о продаже вооружения правительству государства А. Поскольку получатель не оплатил счета по поставке вооружения, компания предъявила иск к правительству государства А. Контракт был заключен после вступления в силу Закона об иммунитете иностранных государств 1976 года.
Будет ли государство А. пользоваться иммунитетом в судах США?
Является ли закупка вооружения с точки зрения американского закона действием de jure imperii или действием de jure gestionis? Что означают эти термины? В чем сущность теории функционального иммунитета?
В Законе об иммунитете иностранных государств США 1976 г. указано, что государству иммунитет не будет предоставляться, "когда основаниями для иска служат коммерческая деятельность, осуществляемая иностранным государством в Соединенных Штатах, или действие, совершенное за пределами Соединенных Штатов в связи с коммерческой деятельностью иностранного государства вне Соединенных Штатов, если это действие имеет прямые последствия для Соединенных Штатов" (§ 1605 (а) 2). На имущество иностранного государства, находящееся в США и используемое для коммерческой деятельности в этой стране, не распространяется иммунитет от мер по аресту для обеспечения иска и от мер по обращению взыскания на имущество на основании судебного решения.
Согласно концепции функционального (ограниченного) иммунитета, иностранное государство, его органы, а также их собственность пользуются иммунитетом только тогда, когда государство осуществляет суверенные функции, т.е. действия jure imperii. Если же государство совершает действия коммерческого характера (заключение внешнеторговых сделок, концессионных и иных соглашений), т.е. действия jure gestionis, то оно не пользуется иммунитетом. Иными словами, представители концепции функционального (ограниченного) иммунитета считают, что когда государство ставит себя в положение частного лица, к нему могут предъявляться иски, а на его собственность распространяются принудительные меры.