Предпринимательская деятельность. 15

Содержание

 

  1. Предпринимательский договор: понятия и особенности…………3
  2. Лицензирование в предпринимательской деятельности………….9

Библиографический список………………………………………......................14

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1 Предпринимательский договор: понятия и особенности

 

В рыночном хозяйстве  договор становится одним из основных способов регулирования экономических  взаимосвязей.

В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Предпринимательский договор является одним из видов гражданско-правовых договоров.

Предпринимательский договор – заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства.

Будучи особым видом гражданского договора, предпринимательский договор обладает специфическими правовыми особенностями, а к его заключению и исполнению предъявлены специальные требования. Некоторые договоры могут быть только предпринимательскими, как, например, договор продажи предприятия, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии и др.

Как отмечает Е.В. Богданов: в гражданском законодательстве существуют нормы, которые применяются лишь к договорным отношениям с участием предпринимателей. Особенность данных норм в том, что они развивают принцип сотрудничества сторон, а в ряде случаев ограничивают свободу договора. В связи с этим предпринимательский договор должен рассматриваться как некая правовая форма, объединяющая интересы государства, предпринимателей и общества1.

Признаками предпринимательского договора являются: субъектный состав, представленный предпринимателями; особый предмет – товары, работы и услуги, не предназначенные для личного, семейного или иного использования; установление ответственности участников предпринимательского договора на началах риска и солидарной ответственности по отношению к третьим лицам; ограничение свободы предпринимательского договора по содержанию, заключению и расторжению; распространение на договорные отношения не только гражданско-правовых норм, но и иного отраслевого законодательства; особая цель заключения предпринимательского договора – получение сторонами прибыли.

Предпосылками предпринимательского договора являются опосредованные гражданским правом отношения по осуществлению предпринимательской деятельности, которые формируют особенности предпринимательского договора. Через анализ таких признаков предпринимательских отношений, как направленность на систематическое получение прибыли, самостоятельность и осуществление деятельности на условиях риска, были выделены дополнительные признаки и виды предпринимательского договора.

Как отмечает В.Ф. Яковлев: предпринимательский договор характеризуется, с одной стороны, наибольшей степенью свободы в заключении и формировании условий, с другой – особыми условиями, формирующими повышенные требования к предпринимателю. В связи с этим существуют предпринимательские договоры между предпринимателями, предпринимателями и потребителями, предпринимателями и публичными образованиями2.

Предпринимательский договор все же должен рассматриваться как разновидность гражданско-правового договора, поскольку результатом соглашения сторон является возникновение, изменение, прекращение имущественных прав и обязанностей участвующих в нем предпринимателей. Этот договор имеет определенную область применения, в качестве которой выступает сфера имущественных отношений с участием предпринимателей.

Предпринимательский договор обладает рядом особенностей.

Одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит  в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ.

В таком договоре стороны (сторона) вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых и других подобных потребностей.

Наличие или отсутствие данной цели влечет определенные последствия для сторон предпринимательских договоров. К обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью. К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Определенный состав сторон также важнейшая особенность договоров в сфере предпринимательства. Стороны (одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры, как с другими предпринимателями, так и с лицами, не относящимися к субъектам предпринимательства.

Договоры между субъектами предпринимательской  деятельности, являющимися коммерческими  юридическими лицами, предполагаются предпринимательскими, т.к. указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно – правовых формах.

В соответствии с п. 3 ст. 1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Аналогичное правило предусмотрено в п. 2 ст. 1041 ГК, согласно которой сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Некоммерческие организации не имеют права заключать указанные договоры.

Предпринимательские договоры носят  возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, что предусмотрено п. 1 ст. 423 ГК. Законодательство РФ содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. Не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей.

В действительности имеет место  заключение между предпринимателями  ряда безвозмездных договоров: беспроцентного займа, безвозмездного пользования, соглашений о прощении долгов (со ссылкой на принцип свободы договора). Закон предусматривает лишь запрет на передачу коммерческой организацией имущества в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п. 2 ст. 690 ГК). В иных случаях специальная норма п. 2 ст. 690 ГК не запрещает заключение договоров безвозмездного пользования между субъектами предпринимательства.

Правило о возмездности предпринимательских договоров, содержащееся в нормах п. 4 ст. 575, ст. 972 ГК, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с тем, чтобы не допустить приобретения предпринимателем незаконных преимуществ в своей деятельности (уход от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Характерная особенность предпринимательских договоров – сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах.

Общие положения принципа свободы  заключения договора содержатся в п. 2 ст. 1 ГК РФ, где говорится, что граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Данное понятие включает в себя: свободу лица иметь свою волю на вступление в договорные отношения; самостоятельный выбор контрагента; самостоятельное формирование вместе с ним договорной структуры и вида договорной связи; изъявление своей воли при формировании условий договора.

Однако безграничная свобода может  привести к отсутствию порядка в  договорной деятельности, что отрицательно скажется на эффективности договорных отношений. Поэтому принцип свободы заключения договора должен находиться в определенных законодательных рамках, сочетая в себе как свободу субъектов, так и пределы осуществления субъективных прав. Так, в ст. 445 ГК РФ содержатся общие предписания обязательного заключения договора, которые в нормах права прямо представлены как ограничения принципа свободы заключения договора (коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора (ст. 426 ГК); не вправе уклониться от заключения основного договора сторона, заключившая предварительный договор, и только в этом случае возникает такая обоюдная обязанность (ст. 429 ГК) и т.д.).

Также особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением рассматриваются в специальном порядке, т.е. арбитражными, третейскими судами. Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ.

Таким образом, предпринимательский договор – это соглашение, которое заключается на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности, стороны (или одна из сторон) предпринимательского договора выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Особенностью правового  регулирования предпринимательских договоров является то, что договоры в сфере предпринимательства: являются возмездными сделками; имеют определенный состав сторон, которые должны являться субъектами предпринимательской деятельности; сочетают максимальную свободу и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах; споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, рассматриваются в специальном порядке.

2 Лицензирование в предпринимательской деятельности

 

Лицензирование является одной из форм государственного регулирования предпринимательской деятельности. Лицензирование какого-либо вида деятельности представляет собой особую процедуру официального удостоверение (признания) права хозяйствующего субъекта на ведение определенного вида деятельности с соблюдением нормативных требований и стандартов.

Лицензия – это  специальное разрешение органов, уполномоченных на ведение лицензирования. Она является официальным документом, который  разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, в общем случае возникает с момента получения такой лицензии или с указанного в ней срока и прекращается по истечении срока ее действия3.

К лицензируемым относятся  те виды деятельности, осуществление  которых может повлечь за собой  нанесение ущерба правам, законным интересам, нравственности и здоровью граждан, обороне страны и безопасности государства и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Существует Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Законом обозначены основные принципы осуществления лицензирования: защита прав и свобод, законных интересов, нравственности и здоровья граждан, обеспечения обороны страны и безопасности государства; обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации; утверждения единого перечня лицензируемых видов деятельности и единого порядка лицензирования в РФ; гласность и открытость лицензирования; соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Лицензирующими органами являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии Федеральным законом.

На каждый лицензируемый  вид деятельности выдается отдельная лицензия. Деятельность, на осуществление которой лицензия выдана федеральными органами власти, может осуществляться на всей территории Российской Федерации, деятельность, на осуществление которой лицензия выдана лицензирующим органом субъекта РФ – на территории данного субъекта РФ.

Срок действия лицензии не может быть менее чем три  года, хотя по заявлению соискателя лицензии (юридического лица или индивидуального предпринимателя, обратившегося в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности) она может быть выдана и на срок менее чем три года

Федеральными законами и положениями о лицензировании некоторых видов деятельности может  быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Лицензия может быть продлена по желанию лицензиата (юридического лица или индивидуального предпринимателя, имеющего лицензию на осуществление конкретного вида деятельности), если за время действия лицензии не было зафиксировано нарушения лицензионных условий и требований и, если иное не предусмотрено порядком о лицензировании конкретного вида деятельности.

Субъектами отношений, возникающих в связи с лицензированием, является, с одной стороны, субъект  хозяйствования, а с другой –  орган лицензирования.

В системе лицензирования можно выделить два вида лицензионных объектов:

- хозяйственная деятельность, которая носит длящийся характер и прямо не ограничена количественными критериями (перевозка, строительство);

- отдельные хозяйственные операции, имеющие количественные признаки и являющиеся однократными (перевод капитала из РФ, экспорт и импорт сырья, лов рыбы и т.д.).

Основной целью первой группы является стратегическое обеспечение публичных интересов. Цели второй группы имеют скорее тактический характер и могут меняться в зависимости от конъюнктуры рынка и потребностей государства.

Процедура выдачи лицензии состоит из нескольких этапов в зависимости от разрешительного или заявительного порядка. В наиболее развернутом виде можно выделить четыре этапа:

а) подача предпринимателем соответствующих документов;

б) экспертиза поданных документов специалистами, которая практически  не регламентируется и полностью  зависит от привлекаемых или используемых специалистов, более того, в некоторых  территориальных актах предусматривается возможность отказа по квалификационному несоответствию, хотя критериев такого соответствия нормативные акты не предусматривают;

в) выдача лицензии или  отказ в выдаче, которые осуществляются по определенным правилам, предусматривающим, в частности, внесение лицензионного сбора;

г) обжалование принятого  решения предпринимателем, который  вправе сделать это в судебно-арбитражном или административном порядке.

Лицензирование предпринимательской  деятельности предполагает последующий контроль за соблюдением лицензионных требований и условий.

Государственными контрольными органами и лицензирующими органами в пределах их компетенции осуществляется надзор.

Лицензирующие органы имеют  право:

- проводить проверки деятельности лицензиата на предмет соответствия осуществляемой им деятельности лицензионным требованиям и условиям;

- запрашивать и получать от лицензиата необходимые объяснения и справки по вопросам, возникающим при проведении проверок;

- составлять на основании результатов проверок акты (протоколы) с указанием конкретных нарушений;

- выносить решения, обязывающие лицензиата устранить выявленные нарушения, устанавливать сроки их устранения;

- выносить предупреждение лицензиату;

- осуществлять иные предусмотренные законодательством РФ полномочия.

О фактах выявления нарушений лицензионных требований и условий государственные органы обязаны сообщить лицензирующему органу, выдавшему лицензию. Порядок осуществления лицензирующими органами надзорных полномочий, в том числе взаимодействия с государственными надзорными и контрольными органами устанавливается законодательством РФ и положениями о лицензировании конкретных видов деятельности.

При выявлении нарушений  лицензионных требований и условий, лицензирующие органы вправе приостановить  действие лицензии, а в особых случаях (при грубом нарушении лицензиатом лицензионных требований) – аннулировать лицензию.

На основании заявления лицензирующего органа лицензия может быть аннулирована решением суда в случае, если нарушение лицензиатом лицензионных требований и условий повлекло за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ и др. Одновременно с подачей заявления в суд лицензирующий орган вправе приостановить действие указанной лицензии на период до вступления в силу решения суда.

Осуществление деятельности без соответствующей лицензии предполагает применение к юридическому лицу различных санкций. Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии). Сделки, совершенные юридическим лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, могут быть признаны судом недействительными. Также предусмотрено применение мер административной и уголовной ответственности за осуществление деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования.

Таким образом, под лицензированием понимаются мероприятия, связанные с выдачей лицензий, переоформлением документов подтверждающих их наличие, приостановлением и аннулированием лицензий и надзором лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, а также привлечению к ответственности за нарушение лицензионных отношений.

Иными словами, речь идет об общественных отношениях по государственному воздействию на субъектов, осуществляющих отдельный вид деятельности.

Библиографический список

Нормативные правовые акты

 

  1. Федеральный закон от 08.08.2001 №128-ФЗ (ред. от 29.12.2010) «О лицензировании отдельных видов деятельности» (принят ГД ФС РФ 13.07.2001) (с изм. и доп., вст. в силу с 01.01.2011)/ «Российская газета», №153-154, 10.08.2001.
  2. Гражданский кодекс Российской Федерации. (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) (ред. от 27.07.2010) (с изм., внесен. ФЗ от 08.05.2010 №83-ФЗ и от 27.07.2010 №194-ФЗ)/ «Российская газета», №238-239, 08.12.1994.

 

Список использованной литературы

 

  1. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М.: Проспект, 2009. - 432 с.
  2. Богданов Е.В. Предпринимательские договоры. М.: Книга сервис, 2003. – 180 с.
  3. Гражданское право Российской Федерации. В 2-х томах. / Под ред. Садикова О.Н. Т.I: 493с., Т.II: 608с. М.: Инфра-М, Контракт, 2006. – 510 с.
  4. Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский, К.Д. Гасников и др.; отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. М.: Статут, 2008. - 509 с.
  5. Договорное право: общие положения. Под ред. В.В. Витрянского, М.И. Брагинского. М., Статут. 2007 г.- 682 с.
  6. Занковский С.С. Предпринимательские договоры./Отв. ред. В.В. Лаптев. Волтерс Клувер. 2007 г. - 535 с.
  7. Предпринимательское право РФ. Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., Юристъ, 2003 г. – 416 с.
  8. Предпринимательское (хозяйственное) право. Т. 1. Учебник. Под ред. О.М. Олейника. М., Юристъ, 2006 г. - 727 с.
  9. Романец Ю.В..Система договоров в гражданском праве России. М., Юристъ. 2001. - 496 с.
  10. Смагина И.А. Предпринимательское право: учеб. пособие. 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л, 2009. - 288 с.
  11. Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал российского права. 2008. №1.

1 Богданов Е.В. Предпринимательские договоры. М.: Книга сервис, 2003. с. 6.

2 Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве // Журнал российского права. 2008. №1.

3 Гражданский кодекс Российской Федерации. ч. 3 ст. 49.