Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Предпринимательская деятельность. 13

План

Задание 1 3

Задача 1 14

Задача 2 17

Задача 3 19

Нормативные акты. Литература 21

Задание 1

Определите соотношение понятий «коммерческая деятельность» и «предпринимательская деятельность»

Проблема соотношения понятия коммерческой деятельности и предпринимательской деятельности представляет определенную сложность для российской юридической науки. Причины этого - сравнительная новизна данных вопросов, традиционная оторванность правовой теории от практической сферы и терминологическая путаница в законодательстве.

Первоначально необходимо определить, что коммерция, т.е. торговля, представляет собой вид предпринимательской деятельности. Согласно ст. 2 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) предпринимательской признается осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке. Таким образом, продажа товаров образует одно из направлений предпринимательства, являясь вместе с тем самостоятельной, не зависящей от других областью хозяйственной деятельности.

Торговая деятельность выполняет значимые экономические и социальные функции, отличающие ее от других видов предпринимательства. Она опосредует отношения обособленных товаровладельцев в условиях общественного разделения труда. Эти отношения развиваются через товарный рынок, куплю-продажу товаров. Торговля обеспечивает продвижение товаров от производителей к потребителям. Имеется ряд других функций, свойственных исключительно торговле.

Будучи одним из видов предпринимательства, коммерция не должна отождествляться с ним, так как не может замещать и обозначать все предпринимательство как таковое. Несостоятельны по своей сути попытки уравнять коммерцию и предпринимательство, представить их как равнозначные, тождественные явления. Ошибочность подобных воззрений делает невозможным развертывание на их основе продуктивных исследований, решение значимых научных и практических задач. По известной поговорке, если первая пуговица застегнута неправильно, то и все другие будут застегнуты неверно¹.

Также неприемлемо стремление отдельных ученых исказить сущность предпринимательства, чтобы отождествить его с коммерцией. В частности, К.К. Лебедев утверждает, что «в отличие от других видов экономической деятельности предпринимательская деятельность осуществляется как определенный продуктивно-созидательный процесс, складывающийся из повторяющихся систематических технологических (производственных) актов. Экономическая сущность предпринимательской деятельности заключается в создании продукта, обладающего потребительной и меновой стоимостью, и в реализации созданного продукта на рынке как товара»². И далее делается вывод, что коммерческая деятельность по реализации продукта-товара является разновидностью предпринимательской деятельности. «Соответственно, коммерческое право - часть предпринимательского права»³.

Однако, отмечает Б.И. Пугинский, в том, что предпринимательская деятельность не всегда является продуктивно-созидательным процессом, она не обязательно заключается в создании продукта, реализуемого на товарном рынке. Огромное множество видов предпринимательской деятельности заключается в выполнении разнообразных работ, оказании возмездных услуг, предоставлении в аренду имущества, операциях с денежными средствами и ценными бумагами и т.п.⁴

Также и коммерческая деятельность вовсе не является продуктивно-созидательным процессом и не сводится к продаже товаров, создаваемых организациями-изготовителями. Коммерция возникла и развивалась как деятельность профессиональных торговцев-купцов и торговых сообществ. И поныне огромные объемы товаров реализуются оптовыми торговыми организациями, не участвующими в их производстве. Коммерция совпадает с иным предпринимательством лишь в нацеленности на систематическое получение прибыли.

Неосновательное уравнивание коммерции и всего предпринимательства препятствует выявлению особой роли коммерции в сфере экономики, роли, не свойственной другим видам бизнеса⁵. Между тем эта роль является поистине выдающейся. Торговый оборот оказывает первостепенное, решающее влияние на все экономическое развитие. Как отмечал известный немецкий экономист В. Зомбарт, главным фактором, обеспечившим неслыханный успех капиталистической системы, служит "коммерциализация хозяйственной жизни". Она состоит в том, что благодаря рынку центр тяжести хозяйствования перемещается с непосредственного производства на торговые операции⁶.

Вместе с тем, отмечается в литературе, ни на чем не основанное расширение значения терминов "торговля" и "коммерция" вплоть до отождествления их со всяким предпринимательством допускается в законе и иных правовых актах. Так, ст. 50 ГК РФ предусмотрела разделение всех организаций на коммерческие и некоммерческие, т.е. торгующие и неторгующие. Подобная классификация противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью, а не одной лишь коммерцией. Она не согласуется со ст. 2 ГК РФ, определяющей сущность предпринимательства. Подобное смешение важнейших исходных понятий служит одним из проявлений общего невысокого юридического качества Гражданского кодекса РФ⁷.

Коммерческая деятельность, содержательное ядро которой составляют акты купли-продажи товаров, кардинально отличается от всех других видов предпринимательства. Главное отличие их в том, что существо обязанностей коммерсанта сводится к передаче на возмездной основе товара покупателю. Когда продавец одновременно является изготовителем, акту продажи предшествует процесс производства соответствующих изделий. В остальных случаях, а они составляют преимущественную часть, продаже предшествует закупка товара коммерсантом, т.е. такая же операция купли-продажи. Действия по продаже могут быть сопряжены с необходимостью транспортировки товара, его хранения, страхования, совершения иных операций, однако все они носят вспомогательный, сопутствующий характер по отношению к купле-продаже. Что касается других видов предпринимательства, то предоставление имущества в пользование, выполнение работ и оказание услуг отличаются от продажи товаров следующими существенными признаками:

1) они по большей части протяженны во времени, тогда как акты купли-продажи в силу экономических требований тяготеют к сокращению сроков их исполнения, к совмещению действий по передаче товара и оплате его стоимости;

2) акт купли-продажи объективно предполагает возможность совершения последующих действий с данным товаром, неоднократной его перепродажи, что, как правило, исключено для отношений по аренде имущества, выполнению работ, оказанию услуг. Возможность неоднократной перепродажи товаров позволяет оптовой торговле выполнять функцию распределения товарных ресурсов для обеспечения ими потребителей в разных регионах страны⁸.

Сравнительно высокая скорость торговых операций обусловливает быстроту оборачиваемости торгового капитала, отсутствующую в других видах предпринимательства. Накопление в руках торговцев значительных денежных средств послужило основой развития промышленности, в том числе в России. Именно кредитование торговли обеспечило формирование банковского капитала, становление банковских учреждений. Показательно, что в настоящее время неспособность наладить устойчивое кредитование торговых организаций из-за крайнего несовершенства системы обеспечения возврата кредитов обрекает большинство отечественных банков на убогое существование.

Будучи первым исторически развившимся видом предпринимательства, торговля обусловила появление коммерческого права как основы и одной из отраслей частного права. Последнее своим возникновением и развитием обязано торговле.

Торговля требует упорядоченности, соблюдения общих правил ее ведения, защиты со стороны государства. Наиболее удобно это организовать, используя правовое регулирование. Правосозидающая функция имманентна, внутренне присуща торговле, она проявляется во все времена и с развитием последней лишь усиливается. Коммерция не просто органично связана с правом, она непосредственно и активно влияет на его развитие.

Регулярная повторяемость, масштабность и значимость торговых операций в сочетании с их специальным характером привели к возникновению и распространению в качестве основных источников коммерческого права обычаев торгового оборота и морских обычаев. Обычаи формировались в купеческих сообществах, например в Ганзейском союзе, или в крупных торговых центрах, как это было в итальянской Ломбардии. В процессе осуществления внешнеторговых связей в силу необходимости учета торговых обычаев, существующих в разных регионах, происходили их заимствование и унификация. Система обычаев торгового права именовалась купеческим правом, или lex mercatoria⁹.

Важно отметить, что никакой другой вид предпринимательства даже в малой степени не может сравниться с коммерцией по своей роли в становлении и развитии частного права. Лидирующий характер коммерческого права, свойственный ему новаторский дух обеспечили его решающее влияние на частное право в целом. На основе обычаев торгового оборота сформировались многие правовые конструкции и институты частного права. По выражению известного английского ученого-юриста В. Ансона, «договорное право является детищем торговли». Это означает, что главное регулирующее средство частного права - договор - возникло и получило развитие под влиянием потребностей торгового оборота. Торговле человечество обязано возникновением таких ныне общераспространенных инструментов, как вексель, чек, коносамент, варрант и др. Для обслуживания торговли были разработаны договорные институты перевозки грузов, экспедирования, страхования, посредничества, комиссии и др.¹⁰

Для уяснения соотношения коммерческого права и предпринимательства целесообразно проследить переход от использования системы торговых обычаев к регулированию коммерческой деятельности на основе торговых кодексов. Данный процесс был связан с укреплением государственного суверенитета стран, стремлением власти законодательно урегулировать эту важную сферу экономической жизни. В XIX в. в Западной Европе, Южной Америке, Юго-Восточной Азии произошла кодификация торгового и гражданского законодательства. При этом торговые кодексы, воспринимая обычаи торгового права, регулировали исключительно торговлю либо обслуживающие ее виды деятельности: перевозку, хранение, страхование и др. Что касается иных видов предпринимательства, то они оказывались урегулированными гражданским законодательством¹¹.

Показательно, что многие правовые конструкции и договорные институты, выработанные в сфере коммерческого права, в процессе кодификации были заимствованы гражданским правом. В результате они стали применяться также в других областях предпринимательства и даже в отношениях с участием граждан. Коммерческое право, в свою очередь, использует общие положения гражданского права (о праве собственности, сроках, способах защиты прав и др.). Вместе с тем при возникновении особенностей, диктуемых потребностями торгового оборота, соответствующие положения гражданского права приспосабливаются к этим потребностям. Данное явление получило название «коммерциализация гражданского законодательства»¹².

Активное развитие коммерческого права под влиянием постоянно изменяющихся потребностей торговли обусловило его более прогрессивный, динамичный характер по сравнению с гражданским правом, характеризующимся статичностью и формализмом.

Одновременное существование торговых и гражданских кодексов, обозначаемое как дуализм частного права, не приостановило дальнейшего самостоятельного развития коммерческого права. Это развитие в настоящее время протекает по следующим направлениям:

1) совершенствование торговых кодексов с учетом современных требований и принятие новых кодексов;

2) развитие системы современных торговых обычаев;

3) преодоление национальных рамок торгового законодательства под влиянием процесса глобализации мировой торговли¹³.

В условиях интенсивного роста мировой торговли, объемы которой за последние 30 лет увеличились более чем в пять раз, обнаружился сдерживающий характер национального права. Сформировавшаяся в XX в. система коллизионных правил, протекционистский характер национального торгового законодательства стали ограничивающими развитие мировой торговли факторами. Для преодоления этих препятствий разрабатываются специальные правовые документы. Главной их особенностью является отказ от детального нормативного регулирования обязательственных отношений и переход к регулированию прежде всего на основе сложившихся общих принципов коммерческой деятельности (добросовестность, взаимное содействие и др.). Такой подход позволяет преодолевать расхождения национального права.

К числу наднациональных правовых документов относятся Принципы европейского договорного права, разработанные комиссией Института Европейского университета. В 2002 г. завершена разработка трех частей этого документа. Он характеризуется высокой степенью учета наиболее важных действующих положений международного и национального торгового права. Сходную роль призван играть Свод принципов, правил и стандартов lex mercatoria в редакции 2003 г., подготовленный группой видных ученых-юристов Центра национального права (ФРГ). Свод является тщательно разработанной системой принципов и норм торгового права, рассчитанных на широкое применение¹⁴.

Следует отметить, что названные документы разрабатывались под влиянием потребностей современного торгового оборота, процесса глобализации мировой торговли. Вместе с тем они призваны содействовать улучшению правового регулирования имущественного оборота в целом, т.е. и других областей предпринимательской деятельности.

Итак, как следует из вышеизложенного, коммерческая деятельность отличается от предпринимательской более узким объектом, и является его частью.

Коммерческая деятельность - это разновидность предпринимательской деятельности, самостоятельно и на свой риск осуществляемой физическими и юридическими лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве предпринимателя, направленная на систематическое получение прибыли путем продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг на оптовых рынках с целью продвижения товаров от изготовителей к оптовым потребителям.

При розничной торговле продавец обязуется передать потребителю товар, предназначенный для личного, домашнего, семейного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, поэтому розничная торговля не относится к коммерческому праву (п. 1 ст. 491 и ст. 596 ГК РФ). Одной из особенностей розничной торговли является то, что товар находит конечного потребителя, после чего товар выходит из товарного обращения, и товар уже воспринимается как вещь. Розничную торговлю не относят к коммерческой деятельности, но относится к предпринимательской, потому что есть систематическое получение прибыли особым субъектом.

Признак потери вещью товарных свойств при ее реализации в розничной торговой сети является главным критерием невозможности отнесения розничной купли-продажи к разновидности коммерческих сделок.

Хозяйственные отношения по производству товаров и розничная торговля не являются объектом коммерческих отношений. Коммерческая деятельность, как предпринимательская, может осуществляться нутем отчуждения и приобретения товаров, находящихся в торговом обороте.

Эти сделки должны соответствовать нескольким критериям:

-предмет этих сделок — оборотоспособный товар, имеющий индивидуально-определенные свойства;

-правовой статус продавца и покупателя должен удовлетворять требованиям к действительности такой сделки.

- сделка должна быть направлена на отчуждение права собственности на товар¹⁵.

В экономическом понимании коммерческая деятельность включает в себя три направления:

сбыт товаров промышленными предприятиями;

закупка материально-технических ресурсов предприятиями;

коммерческо-посредническая деятельность.

Торговой оборот начинается не с акта покупки партии товаров, а с продажи изготовителем произведенного им продукта.
Продажа созданного продукта составляет первый необходимый элемент продвижения товара до конечного потребителя. Продажа предшествует покупке товара, а не наоборот.

Товар может быть реализован без участия посредников.
В состав коммерческой деятельности следует включать акты приобретения товара покупателями. Крупнейшая группа приобретателей товаров — розничные торговые организации.

Обязательные участки торгового оборота:

сбыт изготовителями своих товаров;

деятельность оптовых торговых и иных посреднических звеньев;

действия субъектов по приобретению товаров и обеспечению себя необходимыми ресурсами.

Только совокупность этих участков составляют содержание торговой деятельности и предмет регулирования коммерческого права.

Таким образом, всякая коммерческая деятельность есть предпринимательская, но не всякая предпринимательская деятельность есть коммерческая. Их различие в целях деятельности: «систематическое извлечение прибыли» характеризует предпринимательскую, а «основная цель - извлечение прибыли» - коммерческую деятельность.

Четкое различение предпринимательской и коммерческой деятельности, а также отграничение их от иных не предпринимательских видов деятельности имеет важное практическое значение. Возможность возникновения и функционирования некоторых правовых отношений закон ставит в прямую зависимость от соответствующего статуса сторон - субъектов коммерческой или иной деятельности. Знание правового статуса субъекта позволяет не допускать правонарушений в этой сфере отношений.

Задача 1

Гражданину Сурикову, работающему по трудовому договору врачом городской поликлиники в г.Кемерово, в период с мая 1999 г. по январь 2000 г. не выплачивалась заработная плата. Причиной этого было неперчисление соответствующих средств из государственного бюджета. Получив в феврале 2000 г. заработную плату за предыдущие девять месяцев, Суриков, ссылаясь на положения ст. 395 ГК Р, предъявил в суд иск к Российской Федерации о выплате ему за весь этот период процентов за неправомерное пользование его денежными средствами.

Суд отказал Сурикову в удовлетворении его требований, сославшись на то, что в данном случае имело место нарушение трудового законодательства, и, следовательно, нормы ГК РФ об ответственности за совершение гражданских правонарушений (в том числе ст. 395 ГК РФ) не могут быть применены.

Решите дело.

Решение

Статья 395 ГК РФ предусматривает ответственность за неисполнение денежного обязательства. Согласно п. 1 данной статьи за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Пленум Верховного Суда РФ, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении N 14 от 08.10.1998 г. «О практике применения положений о процентах за пользование чужими денежными средствами» указывают: «Имея в виду, что статья 395 ГК РФ предусматривает последствия неисполнения или просрочки исполнения денежного обязательства, в силу которого на должника возлагается обязанность уплатить деньги, положения данной статьи не применяются к отношениям сторон, если они не связаны с использованием денег в качестве средства платежа, средства погашения денежного долга.

В частности, не являются денежными обязательства, в которых денежные знаки используются не в качестве средства погашения денежного долга (обязанности клиента сдавать наличные деньги в банк по договору на кассовое обслуживание, обязанности перевозчика, перевозящего денежные знаки, и т.д.).

Денежным может быть как обязательство в целом (в договоре займа), так и обязанность одной из сторон в обязательстве (оплата товаров, работ или услуг).

Последствия, предусмотренные статьей 395 Кодекса, не применяются к обязательствам, в которых валюта (деньги) исполняет роль товара (сделки по обмену валюты)» (п. 1 указанного постановления).

Таким образом, приведенные нормы четко определяют круг обязательств, неисполнение которых влечет гражданско-правовую ответственность по ст. 395 ГК РФ.

В соответствии с п. п. 1 и 3 ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Правовое регулирование отношений, связанных с основаниями возникновения и порядка реализации прав граждан на оплату труда осуществляется на основании норм Трудового кодекса РФ.

С учетом того, что трудовые отношения граждан регулируются самостоятельной отраслью законодательства, то в силу положений ст. 2 ГК РФ нормы ГК РФ могут быть применены полностью либо в части только в случае прямого указания на это в специальном законе.

В свою очередь, в ст. 236 ТК РФ говорится о том, что при нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования.

Таким образом, решение суда об отказе в удовлетворении исковых требований Сурикова является правомерным. Возникшие правоотношении регламентируются нормами ТК РФ. Что не освобождает работника от получения надлежащей компенсации за задержку выплаты ему заработной платы.

Задача 2

И. Белопостов был признан судом недееспособным вследствие заболевания шизофренией. Опекуном И. Белопостова был назначен его отец – К.Белопостов. во время одной из прогулок И.Белопостов познакомился в сквере с Рыжовым и продал ему золотые наручные часы, принадлежащие его отцу. Цена за часы была вдвое меньше, чем в действительности они стоили. Ррыжов проодал часы через комиссионный магазин, получив за них сумму денег, соответствующую действительной их стоимости. К.Белопостов предъявил Рыжову иск о признании сделки недействительной. Рыжов против иска возражал, поскольку он никак не мог заподозрить в И.Белопостове больного человека. По мнению Рыжова, И. Белопостов интересно рассуждал о литературе, искусстве. То, что продавец оценил часы вдвое меньше, является его личным делом.

Решите дело.

Решение

Дееспособность предполагает возможность самостоятельного осуществления гражданином гражданских прав и обязанностей (ст. 21 ГК РФ).

В соответствии со ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека.

От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун.

Согласно ст. 171 ГК РФ ничтожной является, совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства.

Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах.

Дееспособная сторона обязана, кроме того, возместить другой стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны.

Таким образом, Рыжов не имеет право оспаривать недействительность сделки. Юридические последствия совершения сделки с лицом, признанным недееспособным вследствие психического расстройства, четко определены законом: «Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре - возместить его стоимость в деньгах».

Таким образом, Рыжов должен возвратить полную стоимость часов, сданных им в комиссионный магазин (Недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным, влечет отсутствие предусматриваемых ею правовых последствий, а при исполнении сделки - двустороннюю реституцию полученного имущества в натуре; при невозможности возврата имущества производится денежное возмещение его стоимости).

Задача 3

Сизов и Дымов сообща пользовались автомашиной «Жигули», которую они выиграли на один из совместно приобретенных лотерейных билетов. Во время поездки за город автомобиль, которым управлял Сизов, столкнулся с впереди идущей автомашиной «Москвич», внезапно затормозившей, чтобы избежать наезда на лося, неожиданно выбежавшего на шоссе из леса. При столкновении автомашина «Жигули» была повреждена, потребовался ремонт. Стоимость ремонта оплатил Сизов. Последний обратился к Дымову возместить ему половину уплаченной за ремонт суммы. Дымов ответил отказом, сославшись на то, что автомашина была повреждена тогда, когда ею пользовался Сизов, который должен нести все расходы по её ремонту.

Решите дело.

Решение

Автомобиль «Жигули», в данном случае, является общей собственностью Сизова и Дымова. Это следует из положений п. 4 ст. 244 ГК РФ, в соответствии с к которым общая собственность возникает при поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не подлежит разделу в силу закона.

Автомобиль является неделимой вещью. Следовательно, он – общая собственность Сизова и Дымова.

Участники совместной собственности, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом (ст. 253 ГК РФ).

Согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, риск повреждения автомобиля лежит в равной степени как на Сизове, так и на Дымове.