Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Предпринимательские риски. 9

1. Предпринимательский риск.

Предпринимательство любого вида, как правило, связано с риском, который примято называть хозяйственным или предпринимательским. Риск — это вероятность возникновения потерь или снижения доходов по сравнению с допустимым вариантом.

Основной предпосылкой возникновения предпринимательского риска является наличие конкуренции и альтернативных вариантов решения тех или иных вопросов развития предприятия, его активного функционирования. Различают глобальный (общегосударственный) и локальный (на уровне предприятия) риски. Они обусловливают друг друга, воздействуют друг на друга и в то же время являются автономными.

Риски предприятия подразделяются на долгосрочные и краткосрочные. Долгосрочный локальный риск связан с перспективами развития предприятия. К нему можно отнести необоснованно малые отчисления на производственное развитие, изъяны кадровой политики предприятия, отсутствие деятельности по созданию новой конкурентоспособной продукции и др.

Краткосрочный, или конъюнктурный, риск может иметь место при выборе нерациональных форм организации расчетов конъюнктуры рынков, необязательного контрагента и т.п.

В зависимости от содержания деятельности известны следующие виды предпринимательского риска: производственный, коммерческий, финансовый, кредитный, процентный.

Производственный риск связан с производством продукции, товаров и услуг, осуществлением любых видов производственной деятельности. Среди причин возникновения такого риска — уменьшение размеров производства, несоответствие качества продукции спросу, рост материальных затрат, уплата повышенных процентов, отчислений, налогов и др.

Коммерческий риск возникает в процессе реализации товаров и услуг, произведенных или закупленных предпринимателем. Истоки этого риска — снижение объема реализации вследствие негативного изменения конъюнктуры или управленческих ошибок, повышение закупочной цены товаров, непредвиденное снижение объема закупок, потери товара в процессе обращения, рост издержек обращения.

Финансовые риски — это нередко спекулятивные риски, которые возникают в сфере отношений предприятия с банками и другим финансовыми институтами.

Финансовые риски подразделяются на два вида: риски, связанные с покупательной способностью денег (инфляционные, дефляционные, валютные риски, риски ликвидности); инвестиционные риски, связанные с вложением капитала (риск упущенной выгоды, риск снижения доходности, риск прямых финансовых потерь)

Инфляционный риск — это риск того, что при росте инфляции получаемые денежные доходы обесцениваются с точки зрения реальной покупательной способности быстрее, чем растут. В таких условиях предприниматель несет реальные потери.

Дефляционный риск — это риск того, что при росте дефляции происходит падение уровня цен, ухудшение экономических условий предпринимательства и снижение доходов.

Валютные риски представляют собой опасность валютных потерь, связанных с изменением курса одной иностранной валюты по отношению к другой при проведении внешнеэкономических, кредитных и других валютных операций.

Риски ликвидности — это риски, связанные с возможностью потерь при реализации ценных бумаг или других товаров из-за изменения оценки их качества и потребительской стоимости.

Риск упущенной выгоды — это риск наступления косвенного (побочного) финансового ущерба (неполученная прибыль) в результате неосуществления какого-либо мероприятия (например, страхования, хеджирования, инвестирования и т.п.).

Риск снижения доходности может возникнуть в результате уменьшения размера процентов и дивидендов по портфельным инвестициям, вкладам и кредитам.

Риск прямых финансовых потерь возникает в результате неосуществления (или частичного осуществления) инвестиционного проекта.

Кредитный риск — опасность неуплаты заемщиком основного долга и процентов, причитающихся кредитору.

К процентным рискам относится риск потерь коммерческими банками, кредитными учреждениями, инвестиционными институтами в результате превышения процентных ставок, выплачиваемых ими по привлеченным средствам, над ставками по предоставленным кредитам, а также риск потерь, которые могут понести инвесторы в связи с изменением размера дивидендов по акциям, процентных ставок на рынке по облигациям, сертификатам и другим ценным бумагам.

Помимо классификации рисков по видам деятельности существуют и другие классификации, согласно которым выделяют биржевые, селективные риски, риск банкротства.

Биржевые риски представляют собой опасность потерь от биржевых сделок. К этим рискам относятся риск неплатежа по коммерческим сделкам, риск неплатежа комиссионного вознаграждения брокерской фирме и др.

Селективные риски — это риски неправильного выбора видов вложения капитала, вида ценных бумаг для инвестирования в сравнении с другими видами ценных бумаг при формировании инвестиционного портфеля.

Риск банкротства представляет собой опасность полной потери предпринимателем собственного капитала и неспособность его рассчитываться по взятым обязательствам.

1.1. Коммерческая тайна.

Информация составляет коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Актом правового регулирования коммерческой тайны является Федеральный закон от 29 июля 2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Признаки коммерческой тайны:

1) ее предметом являются сведения, связанные с коммерческой и хозяйственной деятельностью предприятия (производственная и технологическая информация, информация об управлении, финансах и другая информация о деятельности предприятия);

2) эта информация – собственность организации;

3) она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам;

4) информацию ограниченного доступа (она не может быть свободно получена любым заинтересованным лицом);

5) собственник информации принимает меры к защите ее конфиденциальности.

Информация, которая не может составлять коммерческую тайну:

1) учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и устав;

2) документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, лицензии, патенты);

3) сведения по отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения;

4) документы о платежеспособности;

5) сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

6) документы об уплате налогов и обязательных платежах;

7) сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства и размерах причиненного при этом ущерба;

8) сведения об участии должностных лиц в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору и вопреки гражданско-правовому договору, в этом случае возлагается материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба.

Уголовное законодательство предусматривает ответственность за незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну. Собирание сведений, составляющих коммерческую тайну путем похищения документов, подкупа или угроз, незаконные разглашение или использование этих сведений без согласия их владельца наказываются штрафом с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на различные сроки. В случае наступления тяжких последствий совершенное деяние наказывается лишением свободы.

Защита коммерческой тайны.

• Данные о производственной деятельности;

• Данные о процессе управления организацией (подготовка, принятие и исполнение решений);

• Данные о планах организации;

• Данные о компаньонах;

• Данные о подготовительных мероприятиях к конкурсам, торгам и т.д.

• Данные об организации охранного и пропускного режима и т.д.

Разработанный список составляющей коммерческую либо служебную тайну информации должен быть одобрен руководителем организации и утвержден распоряжением. Помимо этого с целью защиты коммерческой тайны работодатель должен ознакомить под роспись сотрудника с данным списком, а также с режимом коммерческой тайны и со степенью ответственности за нарушение данного режима. В том числе работодатель обязан организовать нужные условия для возможности сохранения принятого на предприятии режима коммерческой тайны. Владелец коммерческой тайны, каковым в данном случае является руководитель организации, имеет право использовать любые законные средства для защиты коммерческой тайны. К примеру, комплекс мер по защите коммерческой тайны должен содержать мероприятия по соблюдению условий доступа к данным, по нанесению на документы грифа «Коммерческая тайна» с указанием лица, обладающего этой информацией и т.д.

Процедура защиты коммерческой тайны определяется и регулируется внутренним нормативно-правовым актом организации. Список составляющей коммерческую либо служебную тайну информации может включать разделы:

• Общие положения

Список данных, являющихся коммерческой либо служебной тайной

Список должностей сотрудников, обладающих доступом к данному виду информации

Процедура доступа к информации, представления сведений и передачи данных

• Ответственность за разглашение

Любые внутриорганизационные нормативные акты не должны нарушать прав сотрудника в сравнении с трудовым законодательством. Это имеет отношение и к положениям трудового договора. Трудовые договоры с сотрудниками, включающие положения о неразглашении коммерческой либо служебной тайн, базируются на внутреннем нормативном документе о порядке работы с составляющей коммерческую тайну информацией. Договор может содержать дополнительное положение о неразглашении коммерческой и служебной информации, которое включается в документ по договоренности участников соглашения. Данная мера является достаточной для того, чтобы у работника организации возникла обязанность по защите коммерческой тайны. Нарушением законодательства является включение в трудовой договор положений, запрещающих сотруднику по истечении долгого срока после расторжения с ним трудового договора работать у конкурентов либо работать в качестве внешнего совместителя. Подобные положения являются нарушением прав сотрудника, поскольку ограничивают область его профессиональной деятельности, что вступает в противоречие с основными принципами правового регулирования трудовых отношений. Таким образом, организация «имеет возможность» стать предметом пристального изучения со стороны служб государственного надзора и контроля за соблюдением положений трудового законодательства.

Работодатель обладает правовыми гарантиями соблюдения сотрудниками принятого порядка работы с конфиденциальной информацией. К примеру, федеральное законодательство определяет обязанности сотрудника по защите коммерческой тайны, допуск к которой он имеет по причине исполнения служебных обязанностей. Помимо этого сотрудник должен не разглашать сведения, которые являются коммерческой тайной, владельцами которой являются организация и ее представители даже после расторжения трудового договора на протяжении указанного в договоре периода либо в течение трех лет после окончания действия трудового договора, не содержащего конкретного указания срока неразглашения коммерческой тайны. Сотрудник должен компенсировать работодателю урон, который был причинен ему в результате разглашения составляющей коммерческую тайну информации. Причиненный урон не компенсируется тогда, когда разглашение сведений стало результатом непреодолимости обстоятельств, крайней необходимости либо невыполнения работодателем обязанности по обеспечению режима коммерческой тайны. Сотрудник, в результате умышленного либо неосторожного разглашения коммерческой тайны может подвергнуться дисциплинарной ответственности, вплоть до увольнения. В ситуациях, когда не имеющий допуска к конфиденциальной информации сотрудник стал ее обладателем, он также несет ответственность. Согласно Гражданскому кодексу, лица, ставшие обладателями конфиденциальной информации в результате нарушения законодательства, должны компенсировать причиненный урон. В данном случае имеется, однако, исключение: в ситуации, когда сотрудник не имел веских причин расценивать использование данной информации как незаконное, к примеру, получил допуск к коммерческой тайне в результате случайности либо ошибки, то он не считается виновным и не может быть привлечен к ответственности. Если в действиях сотрудника имеется элемент преступления, то он несет уголовную ответственность согласно положениям Уголовного кодекса РФ, который предполагает наказание от выплаты штрафа до десяти лет лишения свободы. Уголовная ответственность не означает освобождения сотрудника от компенсации причиненного урона.

2. Субъекты предпринимательской деятельности.

В соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации, субъектами предпринимательской деятельности могут быть:

- физические лица – дееспособные граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства;

- юридические лица – коммерческие организации, иностранные организации. Для выполнения уставных положений предпринимательской деятельностью могут заниматься и некоммерческие организации.

Физические лица.

В соответствии со Ст. 34 Конституции РФ, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии со Ст. 80 Конституции РФ, гражданин Российской Федерации может самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности только с 18 лет. Следовательно, дееспособность, с правовой точки зрения, для занятия предпринимательской деятельностью приобретают физические лица, достигшие к моменту государственной регистрации своего дела (деятельности) 18 лет.

Важное значение для участия граждан в осуществлении предпринимательской деятельности имеет установленное Ст. 18 ГК РФ содержание их правоспособности. Так, «граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной собственности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права».

Таким образом, физическое лицо, достигшее 18-летнего возраста, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью в установленном законом порядке индивидуально или создавать юридические лица. Но для занятия определенными видами предпринимательской деятельности гражданин должен иметь специальное высшее образование, в установленном порядке получить квалификационный (профессиональный) аттестат и иметь определенные профессиональные навыки, т. е. опыт, полученный ранее в течение некоторого срока. Для занятия отдельными видами деятельности гражданин должен иметь документ, подтверждающий необходимый уровень физического здоровья.

В соответствии с гражданским законодательством, отдельные категории дееспособных граждан не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью. Так, должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается: заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителей голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта. Не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью военнослужащие, работники силовых министерств и служб, например, работники милиции, работники налоговых инспекций и другие категории граждан.

Дееспособные лица могут заниматься в установленном порядке индивидуальной предпринимательской деятельностью, не создавая юридического лица, а также для этой цели учреждать (создавать) юридические лица самостоятельно или с другими гражданами и юридическими лицами.

Для занятия предпринимательской деятельностью без образования юридического лица гражданин в установленном порядке должен получить свидетельство индивидуального предпринимателя, а для осуществления торговли – приобрести патент.

Юридические лица.

В соответствии со ст. 48 ГК РФ, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Юридическое лицо получает статус в качестве такового с момента его государственной регистрации (в установленном порядке) и внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. В зависимости от организационно-правовой формы, юридические лица действуют на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

В соответствии со ст. 50 ГК РФ, юридические лица подразделяются на два вида: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческой считается организация, которая ставит в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. В соответствии с установленным законом и учредительными документами порядком, коммерческая организация распределяет чистую прибыль между учредителями (участниками). Следовательно, в соответствии с гражданским законодательством, все коммерческие организации (кроме казенного предприятия) можно считать предпринимательскими. Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Некоммерческими являются организации, которые не имеют целью своей деятельности извлечение прибыли и не могут распределять полученную прибыль между участниками (учредителями). Однако некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.

В соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Юридические организации могут создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Юридические лица имеют гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и несут связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

2.1. Права и обязанности предпринимателей.

Права предпринимателей.

Права предпринимателей (как индивидуальных, так и коллективных), как правило, регламентируются (устанавливаются) законодательством и обычаями делового оборота. Так, гражданские права и обязанности предпринимателей возникают:

• из договоров и иных сделок, предусмотренных законом или не противоречащих ему;

• из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве возникновения гражданских прав и обязанностей;

• из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

• в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;

• в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

• вследствие причинения вреда другому лицу;

• вследствие необоснованного обогащения;

• вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

• вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

В условиях действующего законодательства предприниматели имеют следующие права:

• заниматься любым видом хозяйственной деятельности, разрешенной законом;

• создавать собственное дело в любой организационно-правовой форме;

• иметь в собственности (хозяйственном ведении) любое имущество, необходимое для осуществления предпринимательской деятельности. Размер приобретаемого имущества законом не ограничен. Бремя содержания имущества несет сам собственник;

• самостоятельно планировать свою деятельность, разрабатывать бизнес-план и другие формы и виды планирования;

• самостоятельно выбирать потребителей продукции, поставщиков всех факторов производства, заключать в соответствии с законодательством предпринимательские договоры;

• самостоятельно устанавливать формы и системы оплаты труда наемных работников, различные дополнительные формы материального поощрения, но эти права должны быть установлены в учредительных документах и не противоречить трудовому законодательству;

• устанавливать дополнительные отпуска наемным работникам;

• самостоятельно привлекать к трудовой деятельности работников, заключая с ними договоры гражданско-правового характера, трудовые договоры (контракты) в соответствии с трудовым законодательством;

• заниматься внешнеэкономической, внешнеторговой деятельностью в соответствии с установленным порядком;

• открывать счета в любых банках;

• пользоваться финансово-кредитной, имущественно-материальной поддержкой и другими формами государственной поддержки в соответствии с действующим федеральным законодательством и законами, принимаемыми органами представительной власти субъектов РФ;

• получать государственный заказ на изготовление продукции, выполнение работ и оказание услуг;

• на пенсионное, медицинское и социальное страхование; на защиту своих законных интересов (прав) от неправомерных решений органов государственной власти и должностных лиц. Предприниматели, как граждане, имеют все личные имущественные и неимущественные права, установленные Конституцией РФ, ГК РФ и другими законодательными актами.

В соответствии со Ст. 21 первой части Налогового кодекса РФ, предприниматели, как налогоплательщики, имеют следующие права:

1) получать от налоговых органов по месту учета бесплатную информацию о действующих налогах и сборах, законодательстве о налогах и сборах;

2) получать от налоговых органов письменные разъяснения по вопросам применения законодательства о налогах и сборах;

3) использовать налоговые льготы при наличии оснований и в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах;

4) получать отсрочку, рассрочку, налоговый кредит или инвестиционный налоговый кредит в установленном порядке;

5) на своевременный зачет или возврат сумм, излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов;

6) требовать от должностных лиц налоговых органов соблюдения законодательства о налогах и сборах;

7) не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответствующие налоговому законодательству;

8) обжаловать в установленном порядке решения налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц;

9) требовать соблюдения налоговой тайны;

10) требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями налоговых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц.

Физические лица, как индивидуальные предприниматели, наряду с вышеперечисленными, имеют следующие права:

• быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере;

• быть исполнительными органами (единоличными) акционерного общества (по заключенному договору с АО);

• быть в установленном порядке арбитражным управляющим (внутренним, внешним, конкурсным);

• выступать на организованном рынке ценных бумаг в качестве брокера;

• заниматься аудиторской деятельностью.