Предпринимательское право. 13

1. Понятие предпринемательства и предпринемательской деятельности

Предпринимательская деятельность - вид экономической, хозяйственной  деятельности. Она связана с предпринимательским  риском, новыми подходами к управлению, новаторством, использованием научных  достижений, динамической неопределенностью  и всегда направлена на систематическое  получение прибыли.

Предпринимательство - одно из направлений хозяйственной деятельности, одна из черт которой - получение прибыли. Но, во-первых, десятки тысяч субъектов  хозяйственной деятельности создаются  в целях решения социальных задач. Во-вторых, промышленные, строительные, транспортные и другие предприятия  создаются и осуществляют хозяйственную  деятельность не только в целях получения  прибыли. Разработанное с хозяйственно-правовых позиций понятие хозяйственной  деятельности, включающее предпринимательство, но не сводящееся к нему, стало составной  частью действующего законодательства.

Предпринимательство - такая  система хозяйствования, при которой  главным ее субъектом является предприниматель  как движущая сила и посредник. Он рационально соединяет материальные и людские ресурсы, организует процесс  воспроизводства и управляет  им на основе предпринимательского риска, экономической ответственности  за конечный предпринимательский результат - получение прибыли

2. Предпринимательское право.

Предпринимательское право как  отрасль права представляет собой  совокупность норм, регулирующих предпринимательские  отношения, тесно с ними связанные  иные, в том числе некоммерческие, отношения, а также отношения  по государственному регулированию  хозяйствования в целях обеспечения  интересов государства и общества.

Общественные отношения, урегулированные  нормами предпринимательского права, и составляют предмет данной отрасли. Эти отношения делятся на три  группы.

Предпринимательские отношения, то есть отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской  деятельности. Легальное определение  предпринимательской деятельности дано в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса  РФ (далее - ГК РФ).

Некоммерческие отношения, тесно  связанные с предпринимательскими. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности организационно-имущественного характера (например, но созданию и прекращению коммерческих организаций), деятельности ряда некоммерческих организаций (учреждений, объединений и др.), деятельности товарных и фондовых бирж по организации торговли на соответствующем рынке. Такая хозяйственная деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимым условием, предпосылкой для будущей предпринимательской деятельности.

Отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства. Государство в целях реализации публичных интересов общества воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, ре1улируя эту деятельность различными способами и с применением различных форм. Возникающие в ходе этого отношения образуют третью группу из состава предмета предпринимательского права.

Под методом правовою регулирования, применяемым в отрасти права, понимается совокупность приемов и  способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью. Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно, автономно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанность (императивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в равноправном или подвластном положении. Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций компетентных органов - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права.

Принципы предпринимательского права - это его основополагающие начала, пронизывающие весь массив правовых норм. Основными принципами предпринимательского права могут быть названы следующие:

Принцип свободы предпринимательской  деятельности - получил закрепление  в ст. 8, 34 Конституции РФ: "Каждый имеет право на свободное использование  своих способностей и имущества  для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической  деятельности". Свое развитие данный принцип нашел в ГК РФ, в других законодательных актах.

Конституционный принцип признания  многообразия форм собственности, юридического равенства форм собственности и  равной их защиты - закреплен в ст. 8 Конституции РФ. Согласно данному  принципу законодательством не могут  устанавливаться какие-либо привилегии или ограничения для субъектов, ведущих предпринимательскую деятельность с использованием имущества, находящегося в государственной, муниципальной  или частной собственности.

Принцип единого экономического пространства, то есть "свободное перемещение  товаров, услуг и финансовых средств" на всей территории Российской Федерации. Он также относится к числу  конституционных (ст. 8, 74 Конституции  РФ). Ограничения могут вводиться  в соответствии с федеральным  законом, если это необходимо для  обеспечения безопасности, защиты жизни  и здоровья людей, охраны природы  и культурных ценностей.

Принцип поддержания конкуренции  и недопущения экономической  деятельности, направленной на монополизацию  и недобросовестную конкуренцию (ст. 8, 34 Конституции РФ).

Принцип государственного регулирования  предпринимательской деятельности. Государственное регулирование  экономики, предпринимательства осуществляется в любом государстве. Различными являются формы и методы такого регулирования, которые определяются политическими  условиями, уровнем экономического, социального развития, историческими традициями, национальными особенностями и другими факторами.

Принцип законности. Раскрывай данный принцип, необходимо обратить внимание на два аспекта. Во-первых, сама предпринимательская  деятельность должна осуществляться при  строгом соблюдении требований законодательства. Во-вторых, не менее важно, что государством должна быть обеспечена законность правовых актов, законность деятельности органов  государственной власти и местного самоуправления, регулирующих предпринимательство.

1. Основным источником предпринимательскою  права является Конституция РФ. Для предпринимательского права  особое значение имеют те конституционные  нормы, которые содержат отраслевые  принципы. Кроме того, в Основном  законе закреплены конституционные  гарантии предпринимательства, конституционные  ограничения.

2. Далее в иерархической структуре  источников права следует назвать  кодексы РФ: Гражданский, Налоговый,  Бюджетный, Об административных  правонарушениях, Уголовный. В  частности, Гражданский кодекс  РФ содержит множество норм, регулирующих  предпринимательство. Начиная от  самого понятия предпринимательской  деятельности, организационно-правовых  форм ее осуществления, правового  режима имущества предпринимателей  и заканчивая видами предпринимательских  договоров - все это представлено  в ГК РФ.

3. Помимо кодексов, ведущую роль  в системе источников предпринимательского  права играют федеральные законы, классификация которых может  быть изложена следующим образом:

а) законы, регулирующее общее состояние  определенного вида рынка, например Закон РСФСР "О конкуренции  и ограничении монополистической  деятельности на товарных рынках", Федеральный  закон "О рынке ценных бумаг";

б) законы, устанавливающие правовое положение субъектов, действующих  на рынке, например Федеральные законы "Об акционерных обществах", "О  производственных кооперативах", "О  финансово-промышленных группах";

в) законы, регулирующие отдельные  виды предпринимательской деятельности, например Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности", Федеральные законы "О связи", "О рекламе" и  др.;

г) законы, совмещающие в себе сферы  регулирования второй и третьей  группы, то есть устанавливающие правовое положение субъектов, занимающихся каким-либо видом предпринимательства, например Федеральный закон "О  банках и банковской деятельности", Закон РФ "О товарных биржах и  биржевой торговле" и др.;

д) законы, устанавливающие требования к предпринимательской деятельности, например Федеральный закон "О лицензировании отдельных видов деятельности", Закон РФ "О сертификации продукции и услуг", Федеральный закон "Об экологической экспертизе" и др.

4. Подзаконные акты также играют  большую роль в деле регулирования  предпринимательской деятельности. Среди них можно в первую очередь назвать указы Президента РФ (напр., Указ Президента РФ "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)", постановления Правительства РФ (напр., постановление, утвердившее Положение о продаже на аукционе государственного или муниципального имущества). Большой массив источников предпринимательского права составляют нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, действующих непосредственно в экономической сфере, таких как Министерство финансов РФ, Министерство экономическою развития и торговли РФ, Министерство имущественных отношений РФ, Министерство РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства и др. В некоторых сторонах предпринимательства, например в сфере бухгалтерского учета и отчетности, статистической отчетности, наиболее детальное регулирование отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

5. В практике регулирования хозяйственных  отношений встречаются еще постановления  Верховного Совета РФ. Примером  действующего акта такого рода  может служить Постановление  Верховного Совета РФ от 27 декабря  1991 г. "О разграничении государственной  собственности в РФ на федеральную  собственность, государственную  собственность республик в составе  Российской Федерации, краев,  областей, автономной области, автономных  округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга  и муниципальную собственность".

6. Нормативно-правовые акты СССР  также продолжают действовать,  если они не отменены и не  противоречат действующему законодательству  Российской Федерации. Так, применяется,  правда с учетом многочисленных изменений, единая журнально-ордерная форма счетоводства для предприятий, утвержденная письмом Минфина СССР от 8 марта 1960 г.

7. Мы рассмотрели систему  источников предпринимательского  права федерального уровня. Вместе  с тем в силу федеративною  устройства нашего государства  и в соответствии с Конституцией  РФ многие сферы общественной  жизни регулируются актами субъектов  Российской Федерации. Органы  местного самоуправления также  издают хозяйственно-правовые акты, опираясь на главу 8 Конституции  РФ, Федеральный закон "Об общих  принципах организации местного  самоуправления в РФ".

9. Велика роль локальных  нормативных актов, принимаемых  самими хозяйствующими субъектами  в целях регулирования собственной  предпринимательской деятельности. Например, локальным актом является  приказ об учетной политике  организации, о перечне сведений, составляющих коммерческую тайну.

10. Помимо нормативно-правовых  актов, источниками предпринимательского  права являются обычаи делового  оборота. В соответствии со  ст. 5 ГК РФ "обычаем делового  оборота признается сложившееся  и широко применяемое в какой-либо  области предпринимательской деятельности  правило поведения, не предусмотренное  законодательством, независимо от  того, зафиксировано ли оно в  каком-либо документе". Они применяются  наряду с законодательством и  при его пробельности, но никак не вопреки ему, в основном во внешнеторговом обороте, морских перевозках и др.

Составной частью правовой системы Российской Федерации выступают  общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные  договоры Российской Федерации, как  двусторонние (о торговле, экономическом  сотрудничестве), так и многосторонние (Конвенция УНИДРУА о международном  финансовом лизинге, Евразийская патентная  конвенция). ГК РФ предотвращает возможные  коллизии международного и национального  законодательства, решая вопрос в  пользу первого.

Между тем, источниками предпринимательского права не являются акты арбитражных  судов, в частности постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ. Они должны рассматриваться как  средство достижения единообразного понимания  и применения источников права предпринимательской  сферы.

3. Наука предпринемательского права

Наука предпринимательского права - это  система знаний о предпринимательском  праве. В дореволюционной России развивалось международное и  частное торговое право, которое  определялось как совокупность норм частного права, имеющих ближайшее  соприкосновение с торговым оборотом. В качестве источников русского торгового  права можно назвать Устав  Торговый, Устав о Промышленности, Устав Кредитный, Устав о векселях, Общий Устав Российских Железных дорог, Положение о государственном  промысловом налоге, Устав Судопроизводства Торгового. Несмотря на существование  самостоятельных источников, торговое право дореволюционной России было не отраслью, а специальной частью гражданского права.

После 1917 года в стране начала складываться плановая экономика, хозяйственная  деятельность осуществлялась в основном государственными предприятиями. Возникла необходимость формирования принципиально  нового типа законодательства, адекватного  крайне специфическим социально-экономическим  условиям. Зарождается и получает распространение концепция хозяйственного права, наука которого в своем  развитии прошла несколько этапов.

В 20-е годы в период НЭПа берет свое начало "двухсекторная теория". Основоположник этой теории П.И. Стучка считал, что из двух существовавших в нашей экономике секторов - социалистического и частного - первому суждено развиваться и упрочиваться, а второму уготовано скорое отмирание. В соответствии с этим должно было развиваться хозяйственное право, обслуживающее социалистический сектор, и отмереть обслуживающее частный гражданское право. В целом теории правильно оценивала роль хозяйственного права в регулировании хозяйственных социалистических отношений. Что же касается гражданского права, то оно ошибочно ассоциировалось лишь с производственными отношениями в частном секторе экономики и переставало рассматриваться в связи с гражданином и его имущественными потребностями.

В 30-е годы, в период уже безраздельного господства социалистического сектора  в экономике, появляется новая шкала  единого хозяйственного права, в  соответствии с которой гражданин  должен занять место в системе  хозяйственных связей. Все имущественные  отношения, как между гражданами, так и между социалистическими  организациями, должны регулироваться нормами единого хозяйственного права. Основоположники данной школы - Л.Я. Гинцбург, Е.Б. Пашуканис. Предлагалось принятие Хозяйственного кодекса, закона о планировании. Отстаивался также тезис о недопустимости деления единого хозяйственного права на две самостоятельные части - хозяйственно-административное и гражданское право. Хозяйственное право должно было включать в себя гражданско-правовые нормы и регулировать все горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. Школа закончила свою жизнь вместе с авторами. Именем Союза ССР хозяйственная концепция была объявлена вредительской, а ее авторы - репрессированы. Основной причиной гонений явилось то, что хозяйственная концепция пыталась обосновать необходимость правовых начал в области экономики, что представляло угрозу административно-командной системе.

Хозяйственно-правовая мысль возрождается в 60-е годы, получает развитие третья школа хозяйственного права, концепция  которой была разработана в работах  академиков В.В. Лаптева, В.К. Мамутова. Роль регулирования имущественных отношений с участием граждан новая теория отводила гражданскому законодательству. Концепция исходила из необходимости единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся как при осуществлении хозяйственной деятельности (отношений горизонтального характера), так и при руководстве ею (вертикальные отношения). На этих же началах должен был быть построен Хозяйственный кодекс, проекты которого создавались в Институте государства и права АН СССР.

В 90-е годы в России начался переход  от плановой к рыночной экономике, от одной экономической системы  к другой. Придание законного статуса  предпринимательской деятельности, возникновение многообразия форм собственности, в том числе возрождение частной  собственности, появление различных  организационно-правовых форм предпринимательской  деятельности, возведение в ранг принципов  свободы договора в противовес директивному планированию - все это потребовало  изменения сложившейся ранее  концепции. Основоположником современной  школы хозяйственного (предпринимательского) права стал профессор B.C. Мартемьянов, в трудах которого нашли отражение  отвечающие потребностям времени представления  о предмете данной отрасли, ее системе, были разработаны основные институты.

4. Конституционные основы предпринимательства

Под конституционными основами предпринимательской  деятельности понимаются основополагающие конституционные нормы, которые: формируют  необходимые предпосылки для  предпринимательской деятельности; предопределяют содержание, условия  и порядок ее осуществления; обеспечивают право на предпринимательскую деятельность соответствующими гарантиями. Эти конституционные  нормы: выражают определенные концепции  правового регулирования; закрепляют конституционные принципы; определяют правовой статус предпринимателя, включающий его права, обязанности, ответственность, свободы и интересы, а также  устанавливают их гарантии.

В структуру Конституции РФ входят также нормы, устанавливающие экономический  публичный порядок: 1) принципы государственного регулирования экономической деятельности; 2) нормы о возможном ограничении  основных экономических прав и свобод (ст. 55 и 56); 3) нормы о полномочиях  федеральных органов государственной  власти и органов власти субъектов  РФ в сфере правового регулирования  предпринимательства.

Конституционные принципы рыночной экономики  можно классифицировать следующим  образом.

1. Конституционные принципы, являющиеся  проявлением общих принципов  права: а) справедливости; б) пропорциональности  и соразмерности при ограничении  субъективных прав; в) юридической  безопасности; г) добросовестности  и недопустимости злоупотребления  субъективными правами.

2. Общие конституционные принципы  рыночной экономики: а) правового  государства; б) демократии; в)  разделения властей; г) равенства  перед законом и судом; д) социальной рыночной экономики.

3. Специальные конституционные  принципы рыночной экономики:  а) общедозволительности; б) свободы экономической деятельности; в) единства экономического пространства; г) свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств; стабильности гражданского оборота; юридической безопасности предпринимателей; д) признания и защиты равным образом разных форм собственности; е) неприкосновенности частной собственности; ж) поддержки конкуренции.

На конституционный принцип  свободы экономической деятельности опирается ряд норм гл. 2 Конституции  РФ, закрепляющих права:

выбирать род деятельности или  профессию (т. е. род занятий) – свобода  быть либо наймодателем-предпринимателем, либо наемным работником (ст. 37 Конституции РФ);

свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства (ст. 27);

на объединение для совместной экономической деятельности (ч. 1 ст. 34);

иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться  им как единолично, так и совместно  с другими лицами, свобода владеть, пользоваться и распоряжаться землей и другими природными ресурсами (ст. 34 и 35) и свобода рынка земли (ч. 2 ст. 36);

на свободу договора (ч. 2 ст. 35);

на защиту от недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34);

заниматься любой предпринимательской  деятельностью в соответствии с  принципом «разрешено все, что не запрещено законом» (ч. 1 ст. 34

Конституционные нормы охраняют не только частные интересы, но и общественные (публичные). Этим продиктована необходимость  включения в Конституцию РФ положений, определяющих границы (пределы) основных экономических прав.

5. систематизация и кодификация законодательства о  предпринимательской деятельности
6. применение международных договоров РФ

Международные договоры РФ применяются к отношениям, возникающим  между предпринимателями или  с их участием в процессе осуществления  предпринимательской деятельности непосредственно, кроме случаев, когда  из международного договора следует, что  для его применения требуется  издание внутригосударственного акта. Как источник коммерческого права  международные договоры Российской Федерации имеют приоритет перед  ее законодательством. В случае, когда  такой международный договор  предусматривает иные правила, нежели национальное законодательство, применению подлежат правила этого договора (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, абз. 2 п. 2 ст. 7 ГК РФ). При этом международные договоры применяются к коммерческим правоотношениям непосредственно, если только из самого договора не следует необходимость издания для его применения внутригосударственного акта. Например, Конвенция ООН о договоpax международной купли-продажи товаров 1980 гг. (Венская конвенция) подлежит непосредственному применению в качестве российского права. Нормы международного права в сфере предпринимательства имеют весьма существенное значение. Их вес постоянно возрастает, что объясняется стремлением России войти в мировую экономику, стать равноправным членом мирового сообщества. В настоящее время Россия является участником многих международных договоров. С учетом их, а также других международных переговоров, к которым Россия намерена присоединиться, разрабатывается и при- меняется современное российское законодательство, и в частности Гражданский кодекс. Во внешнеэкономической коммерческой деятельности источниками прав являются также правовые акты тех государств, на территории которых осуществляется коммерческая деятельность, и международные правовые акты. Так, возможность применения торгового обычая зафиксирована в различных арбитражных регламентах, в том числе в Регламенте Международного коммерческого арбитражного суда при торгово-промышленной палате РФ, в Арбитражном регламенте Европейской экономической комиссии ООН 1966 г., и Арбитражном регламенте Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г.

7. решения конституционного суда в  области предпринимательства 
   
8. юридические основания возникновения права на занятие предпринимательской деятельностью

Конституция РФ предоставляет каждому  право свободно использовать свои способности  и имущество для предпринимательской  и иной не запрещенной законом  экономической деятельности (ч. 1 ст. 34).

Гражданин может осуществлять предпринимательскую  деятельность, получив статус индивидуального  предпринимателя, или через участие  в коммерческой организации. Закон  не запрещает гражданину работать в  качестве наемного работника и одновременно осуществлять предпринимательскую  деятельность, однако на договорной основе может быть установлено ограничение  на участие или работу гражданина применительно к конкурирующим  субъектам предпринимательства  в целях исключения конфликта  интересов. Право на занятие предпринимательством, обусловленное экономической свободой, включает в себя несколько элементов, охватывающих свободу выбора сферы, вида и формы предпринимательской  деятельности. При создании коммерческой организации гражданин вправе самостоятельно или совместно с иными гражданами и юридическими лицами выбрать ту организационно-правовую форму организации  из указанных в законе, которая  наилучшим образом подходит для  ведения определенного вида предпринимательской  деятельности и достижения целей  учредителей.

Условия для начала предпринимательской  деятельности: наличие у гражданина или коммерческой организации гражданской  правосубъектности, государственная регистрация субъектов предпринимательства и получение специального разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов деятельности. За незаконное предпринимательство гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ).

Наличие правоспособности (возможность  иметь гражданские права и  нести обязанности), дееспособности (способность своими действиями осуществлять гражданские права и исполнять обязанности).

Государственная регистрация. Требование государственной регистрации распространяется как на коммерческую организацию, так  и на гражданина (ст. 23 и 51 ГК РФ). Государственная  регистрация необходима для ведения  учета предпринимателей, контроля за их деятельностью и обеспечения интересов их кредиторов. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.

Статус индивидуального предпринимателя, коммерческой организации подтверждается выданным свидетельством о государственной  регистрации и записью в реестре.

Если гражданин занимается предпринимательской  деятельностью, не указанной в свидетельстве  о регистрации, или не зарегистрировавшись в качестве индивидуального предпринимателя, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что не является предпринимателем. В этом случае суд может применить к таким сделкам нормы гражданского права, касающиеся предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Некоторые виды деятельности, перечень которых должен содержаться только в законе, могут осуществляться предпринимателями  исключительно на основании специального разрешения (лицензии). Лицензия представляет собой разрешение (право) на осуществление  предпринимателем определенного вида деятельности на указанных в ней  условиях.

9. Права предпринимателя

Равные возможности для  ведения предпринимательской деятельности.

Право для осуществления  своей деятельности требовать создания такой правовой среды, которая бы обеспечивала соблюдение принципов  рыночной экономики.

Право реализовывать свои товары и услуги на всей территории России, в любом субъекте Российской Федерации.

Индивидуальные предприниматели  вправе избирать любое место жительства, а учредители коммерческой организации  – выбирать любое место нахождения создаваемого ими юридического лица.

Право самостоятельно и независимо устанавливать цены на свои товары и услуги (за исключением естественных монополий).

Коммерческие организации  вправе осуществлять любые виды деятельности, при этом предмет и цели их деятельности должны быть определены в учредительных  документах организации только в  предусмотренных законом случаях.

Право предпринимателей иметь  на праве собственности имущество, необходимое для осуществления  предпринимательской деятельности, включая землю, иные природные ресурсы, денежные средства, здания, сооружения, оборудование, сырье и материалы.

Свобода конкуренции означает, что каждый предприниматель должен иметь возможность доступа к  любому рынку того или иного товара наравне с другими предпринимателями.

Указанные права не являются абсолютными. Они могут быть ограничены федеральным законом.

10. Обязанности предпринимателя

Государственная регистрация  предпринимателя, получение лицензий, допусков, иных разрешений.

Вести бухгалтерский учет, финансовую и статистическую отчетность.

Выполнение требований законодательства и выполнение обязательств по гражданско-правовым сделкам. Соблюдение трудового законодательства, норм и правил природопользования, санитарии, противопожарной безопасности, стандартизации, сертификации и др.