Предпринимательство. 2

Задание №3

Предпринимательство - это инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получение чистого дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения государственного предприятия (государственное предпринимательство). Предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя.

При анализе данного  понятия можно выделить следующие  его признаки:

Первым из них является осуществление деятельности с целью получения прибыли. Каждый собственник имущества вправе свободно им распоряжаться по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в плодах и доходах от имущества.

В законодательном регулировании  был разрешён вопрос: прибыль от какой деятельности считается полученной от предпринимательства. Его объектом согласно ГК является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ  или оказание услуг. Действительно, по общему правилу предприниматели  получают прибыль от реализации товаров  и услуг. Несколько абстрактнее  выглядит понятие «прибыль от пользования  имуществом». Если рассматривать его  буквально и в системе с  нормами части второй ГК, то договоры займа, подряда, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических  работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского  счёта, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом и некоторые другие договоры с элементом прибыли не вправе заключать гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя.

Наиболее ярко это проявляется  в таких договорах, как заём, договорное управление имуществом и договор  банковского вклада. Гражданин вполне может самостоятельно, на свой риск на достаточно длительный период передать другой стороне имущество или  деньги в целях получения прибыли (процентов), но формально подпадает  под необходимость регистрации  в качестве предпринимателя. То есть в настоящее время миллионы граждан - владельцы счетов в банках - нарушают норму ГК, если воспринимать её буквально. Это подтверждает несоответствие данной нормы реальности. Если один гражданин  даёт другому заём с компенсацией заёмщиком инфляции (например, по курсу  доллара), он считается получающим прибыль, так как государством до сих пор  должным образом не учитывается  при налогообложении коэффициент  инфляции, хотя нормативных деклараций на этот счёт было достаточно. Таким  образом, не имея на деле, не только прибыли, но и цели её получения, гражданин  идёт против закона, что чревато  признанием такой сделки недействительной, изъятием мнимой прибыли и штрафом.

Нередки случаи, когда гражданин  реализует бывшие в употреблении и даже новые товары, ранее приобретённые  для личного потребления (без  цели перепродажи), в связи с отпадением надобности в них (например, излишки  строительных материалов при сооружении индивидуального жилого дома). Такая  продажа может осуществляться достаточно длительный период или по частям, что  вполне возможно истолковать как  систематичность. Ввиду того, что  при продаже гражданин преследует цель получить доход (прибыль), его также  можно счесть нарушителем закона, так как он не зарегистрировался  в качестве предпринимателя.

Многие граждане от случая к случаю производят мелкие работы по договорам подряда или поручения  за плату. В силу законодательной  неопределённости по данному вопросу  налоговые инспекции не могут  объяснить, почему на практике к «арендодателям»  имущества предъявляют требования о государственной регистрации  в качестве предпринимателей, а к  «подрядчикам» - нет, хотя по признакам  предпринимательства, указанным в  ст. 10 ГК, их деятельность часто совпадает.

Почти каждый гражданин заключает  в год несколько гражданско-правовых сделок с элементом прибыли. Как  правило, доход выражается в незначительных суммах, которые один гражданин (организация) выплачивает другому сразу по окончании работ наличными. Если требования о регистрации понимать буквально, то необходимо сразу и  заранее всё дееспособное население  зарегистрировать как предпринимателей и обязать вести учёт. Последствия  такого допущения очевидны: с одной  стороны, теряется смысл гипертрофированного  понятия «предприниматель», отождествляемого с гражданином (или наоборот), с  другой стороны, норма закона не обеспечивается практической возможностью её реализации. Гражданину нет смысла терять ради небольшого дохода время и средства на регистрацию, поэтому огромное большинство  мелких доходов граждан, особенно по договорам между собой (устным сделкам  в особенности), будет оставаться неучтённым, количество «нарушителей закона» станет астрономическим, а  работу судов можно существенно  затруднить огромным числом дел по требованиям налоговых органов  о признании сделок граждан недействительными  по формальным признакам.

Вторым признаком предпринимательской деятельности является систематичность её осуществления. Основным препятствием выступает отсутствие легального определения или устоявшегося обычая в понимании систематичности. Одновременно существуют два крайних подхода к этому понятию. Лингвисты утверждают, что «систематический - постоянно повторяющийся, непрекращающийся», а законодатель применительно, например, к трудовому праву полагает систематическими нарушениями трудовой дисциплины, если за них ранее хотя бы один раз применялись взыскания.

Третий признак предпринимательской деятельности самостоятельности деятельности или можно сказать признак свободы предпринимательской деятельности, Каждый имеет право на свободу предпринимательской деятельности. Монополистическая деятельность регулируется и ограничивается законом. Недобросовестная конкуренция запрещается.

Государство гарантирует  свободу предпринимательской деятельности и обеспечивает ее защиту и поддержку.

Следующий (четвёртый) бесспорный признак предпринимательской деятельности - ее осуществление на свой риск, то есть под собственную имущественную ответственность. Такой риск включает принятие на себя предпринимателем как собственником имущества не только могущих произойти неблагоприятных последствий, но и дополнительного (специфического предпринимательского) риска в обязательственных отношениях. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях, кроме непреодолимой силы.

Основные  виды предпринимательской деятельности

По сферам приложения предпринимательскую  деятельность делят на такие основные виды:

производственную, коммерческую, посредническую, финансовую, страховую  и т.п. Мы уже рассказывали о чрезвычайно важной роли производства в развитии хозяйственных процессов. Раньше считалось, что именно от количества выработанных товаров и их качества зависит богатство страны.

С развитием общества и  усложнением хозяйственных механизмов возрастает роль сферы услуг и  посредничества разных видов.

В современной экономике  все виды предпринимательской деятельности тесно взаимосвязаны, взаимодействуют  и дополняют друг друга. Существует такая закономерность:

чем больше сфера и объем  деятельности предприятия, тем полнее в нем представлены различные  ее виды - производство, обслуживание, финансово-кредитные и торгово-посреднические операции и т.п.

Такой многоплановый подход больше присущ предприятиям, которые  имеют нескольких собственников  или выступают как акционерные  общества (корпорации). Например, Украинский промышленно-инвестиционный концерн, Украинская финансовая группа, Национальная акционерная компания «Нефтегаз  Украины», корпорация «Укрпроминвест».

Рассмотрим кратко основные особенности разных видов предпринимательской  деятельности.

Производственная деятельность занимает, несомненно, главное место  в хозяйственной деятельности человека. Именно здесь создаются товары и  услуги, происходит комбинирование и  потребление (использование) экономических  ресурсов, а также осуществляются разнообразнейшие виды деятельности.

ПРОИЗВОДСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ - Изучение рынка - Определение потребностей потребителей - Научно-исследовательские работы - Организация производства - Непосредственное создание продукта (товара) - Предоставление услуг - Инновационная деятельность. Другой вид предпринимательской деятельности - посредничество - объединяет интересы производителей и потребителей по разным направлениям деятельности. Посредники - фирма или отдельные люди (агенты, брокеры, дилеры, маклеры, коммивояжеры и др.), которые на профессиональной основе за определенную соглашением плату способствуют установлению деловых партнерских контактов, связей, заключению контрактов на куплю-продажу товаров, ценных бумаг, услуг и т.п.

Для производителя услуги посредника очень выгодны. Они дают ему возможность сосредоточиться  преимущественно на производственных процессах, а продвижение товара на рынок или решение других вопросов, связанных с бизнесом, передать профессионалам, специализирующимся именно в этих отраслях.

Довольно распространенной формой посредничества является деятельность агентов как доверенных лиц с  определенными полномочиями от лица и в пользу производителя или  потребителя.

Посреднические услуги предоставляют  также брокеры, которые занимаются заключением контрактов между продавцами и покупателями больших партий товаров (на товарных биржах), ценных бумаг (на фондовых биржах), недвижимости, других ценностей. Обычно брокер специализируется на реализации узкого ассортимента товаров. Он не имеет в своем распоряжении конкретного товара и осуществляет биржевые операции лишь по доверенности.

Коммерческая деятельность (от лат. commercium - торговля) - один из видов  торгово-посреднической деятельности, связанный с непосредственной реализацией  товаров. Она включает также подготовку товаров к продаже, заключение соглашений, организацию оборота товаров  и услуг и т.п.

Коммерческая деятельность - важная составляющая частного предпринимательства. Ведь неэффективная организация  продаж часто является причиной банкротства  фирмы. Коммерция для многих предпринимателей более привлекательна, чем производственная деятельность, она требует меньших расходов экономических ресурсов, быстрее приносит отдачу.

Если производственная деятельность обеспечивает в среднем около 10-20 % чистой прибыли, то коммерческая - 30 % и более. Именно поэтому в нашей  стране этот вид предпринимательства  был значительно распространен  в период спада производства и  экономического кризиса.

Значительная часть всех больших накоплений начиналась с  непосредственной встречи продавца и покупателя. Сегодня, например, собственник  сети супермаркетов Сем Робсон Уолтон - один из богатейших людей в мире. Его имущество оценивается в 65,4 млрд. дол. Братья Альбрехты - также собственники сети универсальных магазинов - богатейшие люди в Европе.

Торговые организации  налаживают взаимодействие спроса и  предложения. Заказы торговых организаций  влияют на товарную структуру производства на предприятиях.

Коммерческой деятельностью  занимаются как отдельные предприниматели, так и специализированные организации:

розничной торговлей - магазины, универмаги, универсамы, супермаркеты, оптовой - базы, склады, ярмарки, биржи. В этой отрасли успешно работают и кооперативы, и небольшие фирмы, и многоотраслевые предприятия, и корпорации национальных и международных  масштабов. Например, сеть розничной  торговли универмагов «Сирз» в США, сеть «Товары - почтой», универмаг «ЦУМ» в Киеве и т.п.

Финансово-кредитная деятельность охватывает такие разнообразные  направления, как банковское дело, страхование, лизинг, деятельность на рынке ценных бумаг. Этим видом деятельности занимаются специализированные фирмы (например, страховые  или аудиторские), а также многопрофильные  финансовые группы. О них мы расскажем  отдельно.

Особое распространение  в последние десятилетия XX ст. приобрела  консультационная деятельность (консалтинг).

Соответствующие специалисты  предоставляют консультации по разным вопросам:

общего управления предприятием управления финансовыми потоками подбора  и управления персоналом изменения  форм собственности совершенствования  организации производства изучения ситуации на рынке (конъюнктуры), межотраслевых  связей и т.п. Широкая сеть консультационных фирм в развитых странах свидетельствует о важной роли этой деятельности в хозяйственной системе. Высококвалифицированные консультанты сотрудничают с множеством отраслевых фирм, обобщают опыт и предоставляют конкретную помощь в решении проблемных вопросов.

Такие специалисты осуществляют свою деятельность в рамках международных  программ, нередко являются советниками  в правительствах стран и государственных  администрациях. Фактически консультанты владеют таким ресурсом, как информация, и часто именно благодаря этому  делают успешной и свою деятельность, и деятельность производителя. На предприятиях консультационные отделы перерастают  в отделы информационного обеспечения.

2. Предмет регулирования хозяйственного права есть:

В. хозяйственные правоотношения

3. Дать правовую характеристику договора поставки и составить соответствующий договор между ЧАО "Конти" и ООО Касьянов П.Л.. Необходимые данные дополнить самостоятельно.

Правовая характеристика договора поставки

Договор поставки сохранен в новом ГК, однако, не в качестве самостоятельного гражданско-правового договора, а как разновидность договора купли-продажи.

Он регулирует отношения по реализации товаров, складывающиеся в основном между субъектами предпринимательской  деятельности, что обуславливает  специфику этого договора.

Договор поставки - это договор, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в установленный  срок (сроки) товар в собственность  покупателя для использования его  в предпринимательской или в  иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием, а покупатель обязуется  принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

К договору поставки применяются общие положения  о купле-продаже, если иное не установлено  договором, законом или не вытекает из характера отношений сторон.

Законом могут быть предусмотрены особенности  регулирования заключения и исполнения договоров поставки, в том числе  договора поставки товара для государственных  нужд.

Если  ранее договор поставки, будучи плановым по характеру, рассматривался как самостоятельный  договор, обособленный от договора купли-продажи, то в настоящее время, когда он утратил свой плановый характер, его  следует рассматривать как разновидность  договора купли-продажи.

Специфику договора поставки в сравнении с  договором купли-продажи можно  определить по двум критериям. В договоре поставки момент исполнения договора, как правило, не совпадает с моментом его заключения.

Кроме того, договор поставки отличается по цели приобретения товара по этому договору - он предназначен для оформления передачи товара с целью его использования  в предпринимательских или иных целях, не связанных с личным использованием, для обеспечения долговременных поставок сырья, материалов, комплектующих  изделий и т.п.

Содержит  лишь наиболее важные и принципиальные нормы о поставке, которые свою конкретизацию находят главным  образом в специальных законах  и подзаконных нормативно-правовых актах Украины.

Основные  из них:

Закон Украины "О поставках продукции для  государственных нужд" от 22.12.95 г.

Соглашение  об общих условиях поставок товаров  между организациями государств - участников Содружества Независимых  Государств от 20.03.92 г.;

Положение о порядке поставки и таможенного  оформления продукции по производственной кооперации предприятий и отраслей государств - участников СНГ, утвержденное Постановлением Кабинета Министров  Украины от 18.05.94 г. № 323.

Государственный заказ на поставку товаров для  удовлетворения государственных потребностей в современных условиях реализуется  в форме закупок, регулируемых Законом  Украины "О закупке товаров, работ  и услуг за государственные средства" от 22.02.2000 г. Закупки товаров за государственные средства осуществляются преимущественно в форме торгов (тендеров).

Договор о закупке заключается между  заказчиком и исполнителем, признанным победителем процедуры закупки, и вступает в силу с момента  его подписания сторонами. Этот Закон  не распространяется на закупки в  пределах государственного оборонного заказа и некоторые другие, специально определенные закупки.

Закупка на основании государственного оборонного заказа регулируется Законом Украины "О государственном оборонном  заказе" от 03.03.99 г. и Постановлением Кабинета Министров Украины "Вопросы  государственного оборонного заказа" от 09.12.99 г. № 2244. Этим Постановлением утвержден  Порядок формирования основных показателей  оборонного заказа, размещения и корректирования  объемов поставок (закупки) продукции, выполнения работ, оказания услуг по оборонному заказу, внесения изменений  в заключенные государственные  контракты, порядок контроля за выполнением  оборонного заказа, а также порядок  проведения конкурсов (тендеров) по выбору исполнителей государственного оборонного заказа.

Специальные правила о поставке отдельных  видов продукции предусматриваются  Особыми условиями поставок. Эти  нормативные акты действуют на территории Украины в части, не противоречащей законодательству Украины.

В практике применяются разъяснения Президиума Высшего арбитражного суда Украины: "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с поставкой  продукции и товаров ненадлежащего  качества и некомплектных" от 12.11 93 г. № 01-6/1205 и "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных  с возмещением убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору поставки" от 30.03.93 г. № 02-5/218.

Характеристики  договора - двусторонний, консенсуальный, возмездный.

Стороны в договоре поставки - продавец (поставщик) и покупатель.

В качестве продавца (поставщика) и покупателя выступают, как правило, субъекты предпринимательской  деятельности, специализирующиеся на производстве или купле-продаже  определенных товаров.

Содержание  договора составляют его условия, среди  которых наибольшую важность представляют существенные условия. К ним относятся  сроки поставки, количество, ассортимент (номенклатура), качество поставляемого  товара, его комплектность, цена и  др.

Сроки (периоды) поставки товара (квартальные, месячные, декадные и др.) устанавливаются  в договоре с учетом необходимости  бесперебойного снабжения покупателей  и обеспечения ритмичности производства.

Договор может быть заключен на один год, на срок более одного года (долгосрочный договор) или на иной срок, предусмотренный  соглашением сторон.

В договоре могут быть предусмотрены периоды  поставки - в случае, если сторонами  предусмотрена поставка товара в  течение срока действия договора отдельными партиями, но сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товар поставляется равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из договора или закона.

Досрочная поставка товара допускается в случаях, когда она разрешена законодательством  и с согласия покупателя. Досрочно поставленный и принятый покупателем товар засчитывается в счет товара, подлежащего поставке в следующем периоде.

Покупатель  вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товара, поставка которого просрочена, если в договоре не предусмотрено  иное. Товар, отгруженный поставщиком  до получения уведомления покупателя, последний обязан принять и оплатить.

Количество  товара, являющегося предметом договора поставки, устанавливается в договоре поставки в соответствующих единицах измерения или денежном выражении. Условие о количестве товара может  быть согласовано путем установления в договоре поставки порядка определения  этого количества.

Ассортимент (номенклатура) товара - соотношение  отдельных видов (групп) одного и  того же товара.

Ассортимент может быть групповым (разбивка общего количества товара одного наименования по основным видам) и развернутым (разбивка основных групп по более мелким признакам, например, одежды по фасонам, расцветкам, артикулам и т.д.).

Если  по договору поставки передаче подлежит товар в определенном соотношении  по видам, моделям, размерам, цветам или  иным признакам (ассортимент), продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар в ассортименте, согласованном  сторонами.

Если  договором поставки ассортимент  товара не установлен или ассортимент  не был определен в порядке, установленном  договором, но из существа обязательства  вытекает, что товар подлежит передаче покупателю в ассортименте, продавец (поставщик) имеет право передать покупателю товар в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны поставщику на момент заключения договора, или отказаться от договора.

В процессе исполнения договора стороны вправе уточнять ассортиментные показатели, по взаимному согласию вносить изменения  в установленные позиции ассортимента.

Поставка  товара одних видов, входящих в данный ассортимент, в большем количестве, чем предусмотрено договором, не засчитывается в покрытие недопоставки товара других видов, кроме случаев, когда такая поставка произведена  с согласия покупателя.

Покупатель  может согласиться с предложением поставщика об отгрузке большего количества товара одного вида за счет товара другого  вида. Ответственность поставщика за такое отклонение от позиций ассортимента, установленных договором, в этом случае не наступает.

За недопоставку товара отдельных видов, входящих в  ассортимент, поставщик уплачивает установленную неустойку, даже если в срок, предусмотренный договором, поставка по общей стоимости товара была выполнена.

Качество  товара. Продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует  условиям договора поставки.

При отсутствии в договоре поставки условий о  качестве товара продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар, пригодный  для цели, с которой товар такого рода обычно используется.

Если  продавец (поставщик) при заключении договора поставки был поставлен  в известность покупателем о  конкретной цели приобретения товара, поставщик должен передать покупателю товар, пригодный для использования  в соответствии с этой целью.

В случае продажи товара по образцу и (или) описанию продавец (поставщик) должен передать покупателю товар, который  соответствует образцу и (или) описанию.

Если  законом установлены требования к качеству товара, продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар, соответствующий  этим требованиям.

Продавец (поставщик) и покупатель могут договориться о передаче товара повышенного качества по сравнению с требованиями, установленными законом.

Соответствие  товара требованиям законодательства подтверждается способом и в порядке, установленными законом и иными  нормативно-правовыми актами.

Качество  товара в договоре поставки обычно определяется путем указания его  видов, сортов, марок с отсылкой к  стандартам, техническим условиям, образцам (эталонам), утвержденным в  установленном порядке.

В договоре может быть предусмотрена поставка товара высшей категории качества или  более высокого качества по сравнению  со стандартами, техническими условиями, образцами (эталонами).

Согласно  ст.675 ГК продавец (поставщик) может  предоставлять гарантии качества товара. Товар, который продавец (поставщик) передает или обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям  к его качеству в момент его  передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не установлен договором  поставки.

Договором или законом может быть установлен срок, в течение которого поставщик  гарантирует качество товара (гарантийный  срок).

Гарантия  качества товара распространяется на все комплектующие изделия, если иное не установлено договором.

Стороны могут устанавливать гарантийный  срок на товар, если он не установлен в  стандартах или технических условиях, или предусматривать более продолжительный  гарантийный срок в сравнении  со сроком, установленным в стандартах или технических условиях.

Комплектность поставляемого товара является одним  из существенных условий договора поставки.

Под комплектностью понимается такое единство составных  частей изделия, которое обеспечивает возможность использования его  по прямому назначению, а в специально предусмотренных случаях - также  и возможность надлежащего ухода  за ним, его хранения и ремонта. В  комплект могут входить запасные части и принадлежности.

Комплектность определяется стандартами, техническими условиями, прейскурантами, а дополнительно  к ним или при отсутствии в  них указаний на этот счет может  определяться также договором.

Стороны, соответственно корректируя цену, вправе увеличивать или уменьшать состав частей, комплектующих изделие.

Продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар, соответствующий условию  договора поставки о комплектности. Если договором поставки не установлены  условия о комплектности товара, продавец (поставщик) обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота  или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Ответственность сторон по договору. Ст.670 ГК определяет правовые последствия нарушения  условия договора купли-продажи  по количеству товара, которые могут  быть применены к договору поставки.

Если  продавец (поставщик) передал покупателю меньшее количество товара, чем это  установлено договором поставки, покупатель имеет право потребовать  передачи недостающего количества товара, или отказаться от переданного товара и его оплаты, а если он оплачен, - потребовать возврата уплаченной за него денежной суммы.