Предприятие как субъект функционирования

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

              По курсу:  Экономические основы организации новых и

                             преобразования  действующих предприятий

2012 год

Оглавление

1.              Предприятие как субъект функционирования и объект собственности. Функции, выполняемые предприятием как субъектом функционирования: производственные, экономические, хозяйственные, социальные.

2.              Поглощение как недружественная форма присоединения предприятия.

1.                     Предприятие как субъект функционирования и объект собственности. Функции, выполняемые предприятием как субъектом функционирования: производственные, экономические, хозяйственные, социальные.

Под предприятием понимается производственно-хозяйственная единица, представляющая собой совокупность материальных и людских ресурсов, определенным образом организованная для достижения конкретно поставленных целей.

В отечественной правоприменительной практике и реальной хозяйственной деятельности под предприятием традиционно понимается универсальный хозяйствующий субъект (за исключением физических лиц и некоммерческих юридических лиц), осуществляющий предпринимательскую деятельность, связанную с производством продукции, выполнением работ, оказанием услуг.

Организации могут быть коммерческими и некоммерческими. Коммерческие организации основной целью своей деятельности ставят получение прибыли. Полученная прибыль распределяется между участниками.

Таблица 1.1. Основные признаки юридического лица и коммерческой
организации

В Гражданском кодексе предприятие рассматривается как определенный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элементы и являющийся объектом права. Этот имущественный комплекс принадлежит предпринимателю (индивидуальному или объединению предпринимателей), который управляет данным имуществом. Собственник, в отношении принадлежащего ему имущества обладает правом владения, пользования, распоряжения.

Предприятие или его части могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды, других сделок. Управление предприятием предполагает определение целей деятельности.

Различают следующие виды целей, которые зависят от стадии жизненного цикла предприятия:

Экономические:

- выживание в долгосрочной перспективе;

- получение прибыли;

- увеличение стоимости предприятия;

- увеличение доли рынка;

- повышение качества продукции;

- бережное отношение к окружающей среде;

- улучшение сервисного обслуживания.

Социальные:

- повышение доходов работников;

- социальная защищенность;

- удовлетворение от работы;

- социальная интеграция;

- развитие персонала.

На выбор целей предприятия оказывают влияние, главным образом, факторы:

 наличие и объем спроса на продукцию;

 уровень рентабельности продукции;

 капиталоемкость продукции;

 наличие поставщиков (сырья, материала, топлива, комплектующих, оборудования);

 наличие инженерных решений для изготовления новой или модифицированной продукции;

 наличие квалифицированных кадров.

В качестве подсистем предприятия можно рассматривать его структурные подразделения – официально выделенные части предприятия вместе с относящимися к ним работниками, выполняющими установленный круг обязанностей и отвечающими за выполнение возложенных на них задач. Структурные подразделения могут иметь производственную, функциональную и проектную специализацию, могут специализироваться на том или ином виде бизнеса, выполнять те или иные функции предприятия.

Организационно обособленные подразделения, располагающиеся вне места нахождения предприятия, имеют статус филиалов и представительств. Отличие обоих подразделений друг от друга заключается в круге выполняемых задач. Филиал осуществляет функции юридического лица, под которыми следует понимать виды производственной и иной деятельности юридического лица, которыми оно вправе заниматься в соответствии с законом и учредительными документами предприятия. Задачи представительства носят ограниченный характер. Они состоят в представительстве и защите интересов юридического лица. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Правоспособность филиала и представительства производна от правоспособности юридического лица, ее пределы определяются в соответствии с законом самим юридическим лицом в положении о филиале или представительстве, на основании которого последние и действуют.

В соответствии со статьей 105 Гражданского Кодекса общество признается дочерним, если другое (материнское) предприятие в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенными между ними договорами, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочерние предприятия, специализирующиеся на ведении того или иного бизнеса, можно назвать бизнес-единицами материнской компании, причем каждая бизнес-единица, в свою очередь, может включать различные структурные подразделения.

Так как предприятие представляет собой социально-экономический субъект хозяйствования и экологическую подсистему мировой экологической системы, предприятие должно осуществлять не только экономическую, но и социальную и экологическую деятельность.

Классификация предприятий приведена в табл. 1.2.

Таблица 1.2. Классификация предприятий

Классификация предприятий по масштабам производства (размерам).

В соответствии со статьей 4 Федерального закона "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские хозяйства, соответствующие следующим условиям:

1.                       для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов;

2.  средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:

а) от ста одного до двухсот пятидесяти человек включительно для средних предприятий;

б) до ста человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек;

3. выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством РФ для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства.

Предельные значения выручки от реализации товаров (работ, услуг) за предшествующий год без учета налога на добавленную стоимость для следующих категорий субъектов малого и среднего предпринимательства:

- микропредприятия - 60 млн. рублей;

- малые предприятия - 400 млн. рублей;

- средние предприятия - 1000 млн. рублей.

Организации в Гражданском Кодексе классифицируются в числе других признаков и по организационно-правовым формам. Организационно-правовая форма рассматривается (характеризуется) как система норм, определяющая отношения между учредителями (участниками) в отношении юридических лиц или имущества.

Основные организационные формы:

- для коммерческих организаций: товарищества и общества, производственные кооперативы, унитарные (государственные и муниципальные предприятия;

- для некоммерческих организаций: потребительские кооперативы; общественные или религиозные объединения, благотворительные или иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации, союзы), учреждения.

Наличие различных организационно-правовых форм служит важнейшим условием для эффективного функционирования рыночной экономики. Гражданским Кодексом РФ закреплены основные организационные формы хозяйствования для коммерческих организаций:

        хозяйственные товарищества (полные товарищества, товарищества на вере или коммандитные товарищества);

         хозяйственные общества (общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества открытого и закрытого типа);

         унитарные предприятия (государственные и муниципальные);

         производственные кооперативы.

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Хозяйственные товарищества и общества имеют общие черты:

1.                       имущество, создаваемое за счет вкладов учредителей, а также производственное и приобретенное хозяйственным товариществом и обществом в процессе его деятельности принадлежит ему на праве собственности;

2.                      общества и товарищества как юридические лица могут быть участниками других товариществ и обществ;

3.                       поскольку общества и товарищества являются собственниками своего имущества, их учредители по отношению к обществу имеют лишь право обязательственного характера, но не вещное право на его имущество.

Основное различие между хозяйственными товариществами и обществами в том, что товарищества – это объединения лиц, а общества – объединения капиталов. Хозяйственные товарищества могут быть полными товариществами и товариществами на вере (коммандитными). Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию его участников, каждый из которых имеет один голос, если в учредительном договоре не предусмотрено иное. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если в учредительном договоре не предусмотрено иное. Предпринимательской деятельностью его участников признается деятельность самого товарищества как юридического лица. При недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения претензий из личного имущества его участников.
Товарищество на вере по сравнению с полным товариществом имеет особенности:

 состоит из полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность и отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом;

 вкладчики лишь делают вклад в имущество товарищества, несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в управлении товариществом, при этом имеют право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества;

 вкладчики имеют право свободного выхода из товарищества с получением своего вклада или передачи своей доли без согласия полных товарищей другому вкладчику или третьему лицу. При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право на получение своих вкладов (или их денежного эквивалента) после удовлетворения требований других кредиторов.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами (уставом и договором).

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Доли участников в уставном капитале соответствуют ответственности по долгам общества.

Общество с дополнительной ответственностью. При недостаточности имущества данного общества для удовлетворения требований его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности (солидарно друг с другом своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов). Размер этой ответственности ограничен (кратный стоимости внесенных вкладов).

Акционерные общества (АО) создаются и действуют на основании ГК РФ и закона РФ «Об акционерных обществах», введенного с 1 января 1996 г.

 Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций;

 Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций;

 АО несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам акционеров.

АО могут быть открытыми и закрытыми. АО, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым АО (ОАО). Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым АО (ЗАО). ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, число его участников не ограничено.
Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами, и определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующий интересы его кредиторов. АО может выпускать обыкновенные и привилегированные акции. Обыкновенные акции являются голосующими, размер дивиденда заранее не предусматривается. Привилегированные акции не имеют права голоса. Высшим органом управления АО является общее собрание акционеров. Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью АО, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания. Руководство текущей деятельностью АО осуществляется директором (генеральным директором) либо директором и правлением, а в отдельных случаях – управляющим. АО рационально использовать там, где необходимы крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска. Они дают возможность сконцентрировать большой капитал, быстро отчуждать и приобретать акции. АО под силу осуществлять весь цикл «наука – производство».

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности за ней собственником имущества.

 Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (паям, долям). Унитарные предприятия отвечают по своим обязательствам принадлежащим им имуществом и не несут ответственности по обязательствам собственника его имуществом. В зависимости от того, какие права предоставляет учредитель, унитарные предприятия разделяют на основанные на праве хозяйственного ведения, и основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия). Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления.

 Учредители унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, не отвечают по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда в банкротстве виноват сам учредитель.

 При несостоятельности казенных предприятий Правительство РФ несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, в принципе не может быть банкротом.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт сельскохозяйственной, промышленной и иной продукции, выполнение работ, оказание услуг, торговля, бытовое обслуживание), связанной с личным трудовым участием членов и объединения членами кооператива (его участниками) имущественных паевых взносов.

o                           Полученная в кооперативе прибыль распределяется с учетом трудового участия. Члены кооператива несут ответственность по его долгам в пределах, заранее определенных в уставе.

o                           Членство в кооперативе возможно для юридических лиц, не участвующих непосредственно в его деятельности, но осуществляющих имущественные вклады и соответственно получающих на них доход.

2.                     Поглощение как недружественная форма присоединения предприятия.

«Белое рейдерство» - четко запланированное поглощение компании, происходящее хоть и против воли основного собственника, но в строгом соответствии с требованиями закона. Как правило, такой вид поглощения применяется по отношению к компаниям с малоэффективным корпоративным управлением и финансовыми затруднениями. Защита от рейдерства в его «белом» варианте концентрируется в судебных и административных органах.

«Серое рейдерство» - поглощение компании, осуществляемое внешне законными средствами, аналогичными методам «белого» рейдерства, но совокупность этих средств в целом составляет схему мошенничества, аналогичную методам «черного» рейдерства. Это весьма распространенный вид рейдерства, применимый к любым компаниям, в схемах действия которого сложно разобраться даже опытному специалисту. Защита от рейдерства такого рода очень сложна. «Серые» рейдеры редко привлекаются к ответственности, несмотря на противоправный умысел их действий, поскольку доказать противоправность умысла совокупности внешне законных действий бывает очень сложно.

«Черное рейдерство» - незаконный захват собственности, основа которого базируется на применении криминальных методов: подделке документов, подкупе чиновников (судьи, работники правоохранительных ведомств и пр.), шантаже, мошенничестве и пр. Такой вид рейдерства может быть применен к любой компании, но в первую очередь к компании непубличной. Защита от черного рейдерства осуществляется всем доступным спектром способов, в первую очередь в правоохранительной и судебной областях.

[1]Многие журналисты, юристы, публицисты и ученые до сих пор спорят о том, что такое рейдерство (захват предприятия). Хотя все понимают, что данное явление само по себе плохо и с ним нужно бороться. Тогда возникает вопрос: как можно бороться с рейдерством, если мало кто представляет, что это такое?

Несмотря на то, что предприятия захватываются противоправным путем более пятнадцати лет до сих пор не разработано четкого понятия «захват предприятия». Многие исследователи не сходятся во мнениях при определении данного понятия, не могут согласиться с признаками данного понятия. В исследуемой литературе, а так же средствах массовой информации существует множество противоречий относительно понимания данного явления, так, к примеру, многие авторы захват предприятия могут назвать такими понятиями как «рейдерство», «недружественное поглощение» или «корпоративный конфликт». Следует отметить, что в действующем законодательстве отсутствуют подобные понятия.

Многие авторы указывают, что захват предприятий происходит на грани закона, то есть невозможно определить есть ли нарушение закона или нет. При подаче заявлений в правоохранительные органы последние отказывают вмешиваться, ссылаясь на то, что на самом деле происходит конфликт хозяйствующих субъектов. Однако, на самом деле, захват предприятия всегда происходит с нарушением Уголовного кодекса, но основная проблема заключается в том, что преступник направляет значительные усилия на придание своим действиям легитимного статуса. В общем, захват предприятия всегда уголовно наказуемое деяние.

Проблематика данного исследования заключается, прежде всего, в относительной новизне данного вида преступлений. Более того, понятия, используемые в современной литературе, пришли к нам из других государств, поэтому они никак не соотносятся с нашим законодательством. Тем не менее, на практике захват предприятий существует, а методы захвата пришли к нам из-за рубежа. Так, понятие «рейдерство» пришло к нам из США, где в начале 80-х годов называли специалистов по захвату предприятий либо захвату оперативного управления данными предприятиями. Само слово «рейдерство» происходит от английского слова «raid», что дословно переводится как захват. Данное понятие, несмотря на свою популярность, не имеет никакого научного закрепления.

В зарубежной практике используется термин «mergers and acquisitions» (М&A), что дословно переводится как слияния и поглощения. Слияния и поглощения за рубежом составляют целый отдельный рынок, который достаточно высоко проработан на законодательном уровне. Однако и этот термин не закреплен в российском законодательстве. Гражданский кодекс предусматривает лишь пять форм реорганизации юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Ни поглощения, ни рейдерства нет.

Реорганизация юридического лица возможна по двум основаниям: добровольному и принудительному. Добровольная реорганизация осуществляется по воле собственника, либо органа юридического лица. Принудительная реорганизация осуществляется лишь по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Слияния всегда происходят на добровольной основе. Поглощения бывают двух видов: дружественные и недружественные. Дружественное поглощение — это сделка двух юридических лиц по присоединению одного юридического лица к другому. Аналогия дружественного поглощения существует в российском законодательстве, это присоединение.

По мнению Ионцева М. Г., недружественное поглощение — это установление над компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле вопреки воле менеджмента или собственника этой компании или актива. Из данного определения можно сделать вывод, что понятие недружественного поглощения происходит против воли собственников либо руководства компании, но это не значит, что поглощение происходит незаконными способами.

Так, к примеру, если взять открытое акционерное общество, то скупка акций данного общества не является противозаконной, однако фактический собственник данного общества может быть против скупки его акций, но сделка купли-продажи акций не является преступлением.

Многие авторы в понятие рейдерства включают: захват предприятий, и дружественные и недружественные поглощения, даже, порой слияния. Это грубое нарушение законов логики. Подобный подход происходит из-за непрофессионализма и порождает огромное количество противоречий.

По мнению, Д. В. Зеркалова, за рубежом под рейдерством понимается скупка акций предприятия вопреки желанию контролирующих его владельцев, с последующим переизбранием совета директоров. Учитывая тот факт, что понятие рейдерства в Россию пришло из-за рубежа, следует принять рейдерство в таком понимании, в котором оно существует за рубежом.

Во многих научных докладах, например, «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России», активно используется понятие рейдерство. В этом докладе рейдерство определяется как «недружественное поглощение имущества, земельных комплексов и прав собственности, которое осуществляется с использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным использованием государственных, административных и силовых ресурсов».

Данное определение допустимо, так как понятие недружественного поглощения включает в себя признак несогласия собственников с покупкой их собственности, но использование коррупционных, государственных, административных и силовых ресурсов придает недружественному поглощению криминогенный характер.

Таким образом, рейдерство — это недружественное поглощение, в основу которого положены преступные методы достижения цели. Недружественное поглощение внешне может выдаваться и за дружественное, но при определении понятия рейдерства, следует обращать внимание, прежде всего, на заинтересованную в приобретении сторону, ведь собственник может и не знать реальных намерений покупателя.

Под корпоративным конфликтом понимается конфликт интересов собственников предприятия. Проблема данного конфликта заключается в том, что корпоративный конфликт может перетечь в банальный захват предприятия с подделкой документов и перехватом управления компанией, что породило среди исследователей огромное количество противоречий. Следует отличать захват предприятия и корпоративный конфликт. Ведь корпоративный конфликт можно решить и мирным способом, а захват предприятия может быть средством получения контроля над организацией, то есть одним из способов решения конфликта.

Потому как ни понятия рейдерство, поглощение компании, корпоративный конфликт нет в отечественном законодательстве, логичнее будет рассматривать проблему захватов предприятий именно в понимании захвата предприятия как такового. Но следует отметить, что понятие «рейдерство» и «захват предприятия» являются синонимами.

11 сентября 2008 года в информационном агентстве «Росбалт» была опубликована новость, согласно которой Национальным Антикоррупционным Комитетом были разработаны признаки, позволяющие определить понятие «рейдерство» (захват предприятия):