Происхождение права. 7
Министерство образования и науки Российской Федерации
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ
ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ
«ОРЕНБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»
Юридический факультет
Кафедра теории государства и права и конституционного права
КОНТРОЛЬНАЯ работа
по дисциплине «Теория государства и права»
Происхождение права
ОГУ 40.05.02.6017.769 ОО
Руководитель
канд. юрид. наук
М.А. Иванова
подпись
«_____» ______________201_ г.
Студент группы
17ПД(с) -1
М.А. Брагина
подпись
«_____» ____________201_г.
Оренбург 2017
Содержание
Введение ……………………………………………………..…….…….……
1. Понятие права и его признаки……
2. Происхождение права ………………………………………….….….………
3. Наиболее общие закономерности возникновения и формирования права..13
4. Теории происхождения права…………
Заключение ………………………………………………………….…..…….… 20
Список источников и литературы………………………………….……….….
Введение
Сложность, многосторонность, а нередко и внутренняя противоречивость права породили в течение его многовекового изучения множество различных определений и отражающих те или иные стороны данного явления суждений.
Наличие множества определений права, отражающих различные стороны правовой жизни и подходы к ней, само по себе следует рассматривать, несомненно, как явление положительное. Разнообразие точек зрения на проблему сущности права позволяет раскрыть наиболее важные его стороны и черты, увидеть право не только в статике, но и в динамике.
Однако множество определений права затрудняет понимание сущности права и его практическое применение.
Следовательно, актуальность данной темы заключается в том, чтобы на основе сформулированных в разное время определений права выработать наиболее приемлемое общее определение понятия права, пригодное «на все времена». Актуальность заключается также в том, что от понимания сущности права, его основных признаков, зависит практика его применения, законотворческий процесс.
Объектом исследования данной работы является проблема сущности и происхождения права, различные концепции и взгляды на понимание данной проблемы.
Предметом исследования является анализ исследований при рассмотрении понятия права, выявлении его характерных особенностей и черт, изучении различных теоретических концепций и взглядов на проблему происхождения права.
Целью данной работы является
изучение особенностей
Задачи исследования:
1. Раскрыть понятие права, проанализировать его характерные особенности и черты, отличающие его от других социальных норм.
2. Изучить различные концепции понимания права.
3. Исследовать концепции происхождения права.
Понятие права
Право представляет собой определенный вид социальных норм, то есть правил поведения. Кроме права в обществе существуют и другие социальные нормы, такие как нормы морали, нравственности, обычаи, традиции, правила хорошего тона, нормы общественных организаций. Все они регулируют поведение человека. Однако право имеет специфические черты, отличающие его от других социальных норм и характеризующие его сущность.
Сущность права состоит в том, что его нормы устанавливаются или санкционируются, то есть утверждаются государством, которое гарантирует их исполнение властной принудительной силой[1]. Нормы права могут также устанавливаться непосредственно самим народом в порядке референдума, либо в качестве правовых могут признаваться обычаи, религиозные или иные нормы. Но исполнение их всегда обеспечивается принудительной силой государства. Все другие социальные нормы не связаны с государством.
Однако связь права с государством, характеризующая его сущность не раскрывает всех черт и характерных особенностей. Поэтому, чтобы более полно понять право, необходимо рассмотреть его основные характеристики.
- Характер права обусловлен социально-экономическими, политическими, культурными, национальными и иными объективными условиями жизни общества[2]. Так, в условиях рыночной экономики право регулирует отношения собственности на основе рыночных экономических законов. Оно устанавливает равноправие всех форм собственности, разрешает частное предпринимательство, конкуренцию, свободное установление цен на основе спроса и предложения. В условиях огосударствленной экономики оно запрещает частную собственность и частное предпринимательство, производство продукции осуществляется на государственных предприятиях, а ее продажа происходит через государственные магазины.
В условиях абсолютной монархии право закрепляет наследственную монархическую форму правления в государстве, полновластие царствующего монарха и бесправие поданных. В фашистских, авторитарных, тоталитарных государствах право регулирует общественные отношения в интересах правящей элиты, клана, запрещает свободные выборы, многопартийность, устанавливает суровую ответственность за нелояльное отношение к власти. В демократических государствах право, наоборот, определяет широкие права и свободы граждан, в том числе право на формирование государственных органов путем свободных выборов, разрешает многопартийность, включая существование оппозиционных партий и т.д.
В многонациональных государствах право призвано регулировать межнациональные отношения, а при существовании нескольких конфессий, соответственно, определяет межрелигиозные отношения.
У других социальных норм нет такой непосредственной связи с экономическими, политическими и иными реальными обстоятельствами. Например, нечестность, непорядочность, обман, насилие, неуважение других людей осуждается нормами морали и нравственности, как правило, при любом экономическом и политическом устройстве общества.
2. Право регулирует наиболее
важные, главные общественные
Другие социальные нормы регулируют менее значимые социальные отношения, не имеющие столь важного значения для жизни общества. Например, согласно нормам морали принято уступать место в общественном транспорте пожилым людям и инвалидам. Однако невыполнение этого правила не грозит крупными социальными и государственными потрясениями, не причиняет обществу значительного вреда.
3. Право выражает волю и
В недемократических государствах право, наоборот, устанавливает принадлежность всей полноты государственной власти одному лицу, например, монарху, либо небольшой группе лиц, клану, одной партии, религии, закрепляет существование любых других государственных органов, неподконтрольных, неподчиненных центральной власти. Оно также закрепляет формирование ее высших органов независимо от воли населения, например, по наследству либо по решению религиозных или иных органов.
Таким образом, право является политизированным социальным явлением. Оно выражает и закрепляет политику, проводимую теми, кто осуществляет государственную власть. Эта политика может быть антинародной, направленной на ущемление его прав и интересов, либо, наоборот соответствовать им.
Другие социальные нормы политически более нейтральны. Они выражают либо общечеловеческие принципы честности, справедливости, добропорядочности, уважения других людей, либо призваны удовлетворять неполитические интересы членов какой-то общественной или иной организации и регулировать их отношения внутри этой организации.
4.Право представляет собой
С учетом изложенного можно сказать, что право современного демократического государства – это обусловленная материальными и социально-культурными обстоятельствами жизни общества, его социальным и национальным составом, традициями и обычаями воля большинства народа как результат сочетания индивидуальных, коллективных и общих интересов, выраженная в нормах права, содержащихся в письменных актах и являющихся общеобязательными, поддерживаемыми государством правилами поведения и деятельности юридических и физических лиц. При этом необходимо отметить, что если воля большинства народа, как осознанная направленность его деятельности, является содержанием права, то нормы права, то есть правила поведения, в которых выражается эта воля, представляют его форму.
В юридической науке выделяют два понимания права: объективное и субъективное.
Объективное право определяется как совокупность правовых норм, которая существует объективно и независимо от тех, на кого она распространяется[7].
Субъективное право – это право конкретного лица в конкретных условиях. Оно включает в себя: а) конкретные права данного субъекта права; б) соответствующие этим правам обязанности других людей; в) определенный порядок реализации гражданина в соответствии с имеющимися у него правами; г) субъективные права лица поддерживаются и защищаются государством[8].
Для человека большее значение имеет субъективное право, то есть совокупность конкретных прав, которые он может реально использовать в своей жизни и деятельности.
Некоторые современные ученые включают в право также правовую политику, принципы права, правосознание. Думается, что названные факторы относятся к социально-правовым явлениям, но не к праву, поскольку у них нет основных признаков права – нормативности, они не создаются субъектами правотворческой деятельности в процессе правотворчества, у них нет санкций, применяемых государством. Поэтому правовая политика, принципы права и правосознание, по моему мнению, не могут быть включены в систему правовых норм, образующих право.
Социальные нормы первобытного общества и причины их появления
Во времена первобытных людей, когда
никаких законов, конституций и других
сводов правил ещё не существовало, людьми
управляли инстинкты. Это мало чем отличало
древних людей от диких животных. Наши
праотцы были полностью подчинены власти
инстинктов, передавая их сквозь поколения
через гены.
С развитием умственных способностей
в процессе эволюции, зависимость от власти
инстинктов начинала ослабевать. Их постепенно
заменяли социальные нормы. Они зародились
ещё на ранних стадиях формирования самого
общества. Людям необходимо было совместно
решать множество задач, а для этого уже
нужны были какие-то общепринятые правила.
Социальные нормы первобытного общества
уже не давали права на необдуманные импульсивные
действия, не ведущие к серьёзным последствиям.
Раньше человек мог, не думая реагировать
на все раздражающие факторы окружающего
мира. Теперь же, между желаемыми действиями
самого человека и окружающим миром появились
правила, призванные регулировать поведение
каждого человека в обществе. Эти правила
и стали называться социальными нормами.
В период первобытного общества сформировалось
несколько видов социальных норм. Их все
можно разбить по определённым группам.
Разновидности социальных норм в первобытном обществе
Обычаи. В процессе становления общества
во взаимоотношениях между людьми установились
определённые правила поведения. Многократно
повторяясь в течение многих лет, они сформировали
обычаи. Обычаи соответствуют самому правильному
поведению человека в различных ситуациях.
Их можно рассматривать как общепринятую
реакцию человека на различные внешние
события. Устоявшиеся обычаи передавались
от старых к молодым множество веков.
Нормы морали. В процессе
развития, люди начинали постепенно вырабатывать
такие понятия, как «добро» и «зло», «хорошо»
и «плохо». Это положило основу появлению
норм морали. Появились они гораздо позже
обычаев. С развитием способности оценивать
свои поступки и поступки соплеменников,
у людей стало формироваться своё видение
того, какие вещи не могут считаться допустимыми
в их обществе.
Религиозные нормы. Необразованность
первобытных людей и незнание ими причин
многих природных явлений, привело к формированию
религиозного мировоззрения. Стали появляться
культы различных богов, жертвоприношения.
Люди стали убивать животных или даже
себе подобных, чтобы задобрить богов.
Система табу. Позже, у
первобытных людей сформировался определённый
свод правил, нарушение которых могло
привести к тяжёлым последствиям. Так
появилось табу — сакральное предписание,
категорически воспрещавшие делать определённые
вещи. Многие историки полагают, что используя
табу, вожди древних племён вырабатывали
у своих сородичей покорность и послушание
их приказам. Появление табу привело к
контролю людьми своих инстинктов. Они
больше не были полностью в их власти,
как животные. Советский этнограф Е.А.
Крейнович полагал, что табу имеет социальные
корни. Например, у нивхов — народа, населяющего
территории России, Японии и Галиции —
система табу выражена в борьбе разных
групп людей. Основана эта борьба на противоречиях,
возникающих между различными поколениями,
а также между мужской частью племени
и женской. Охотники, жившие в каменном
веке, запрещали женщинам и более молодым
представителям племени, есть лучшие куски
медвежьего мяса, оставляя их для себя.
Хотя, добывали пищу как раз более молодые
и ловкие охотники, она всё равно доставалась
в первую очередь старейшим представителям
племени.
Зарок. В отличие от табу,
когда окружающее общество запрещало
человеку делать те или иные вещи, зарок
представлял собой клятву отказа от чего-либо,
которую человек давал сам себе. В местах,
где допускалась кровная месть, человек
мог поклясться, что не вернётся домой,
пока убитый родственник не будет отмщён.
В общественном строе древних людей зарок
являлся чем-то вроде способа показать
свою индивидуальность и характер.
Заклинание. Различные заклинания были
очень распространены среди пещерных
людей. С их помощью человек пытался оказать
влияние на другого человека, заставляя
его сделать нужные для себя вещи. Или,
наоборот, отказаться от каких-то своих
намерений. Разновидностью заклинаний
являлись проклятия. В этом случае, человек
обращался к сверхъестественным силам
с призывом наказать или даже убить другого
человека.
Человек, живший в первобытном обществе,
был окружён множеством предписаний и
запретов. Некоторые социальные нормы
первобытного общества, пусть и видоизменившись,
дожили до сегодняшних дней. А некоторые
сейчас выглядят варварством и дикостью.
Причины появления социальных норм
Ещё до возникновения государств, первобытным людям уже нужны были какие-то
общие нормы и правила, согласно которым
они могли бы объединяться для выполнения
тех или иных задач. Люди уже не могли себе
позволить действовать, полностью опираясь
лишь на инстинкты и не отличаясь этим
от животных. Ведь человечество наделено
разумом.
Со временем, всё больше и больше пробуждалось
в людях чувство коллективизма. Каждый
человек должен был не просто брать, но
и отдавать что-то окружающим. Для этого
нужны были общие регулирующие нормы.
Каждое действие человека оценивалось
с точки зрения его соответствия тогдашним
понятиям о добре и зле, справедливости
и чести. Люди постепенно приходили к пониманию,
что их собственное благополучие зависит
не только от удовлетворения личных желаний,
но и от жизни в гармонии со своими соплеменниками.
Социальные нормы, сформировавшиеся в
те далёкие годы, позволили людям решать
такие важные проблемы, как борьба за выживание
и обеспечение внутреннего порядка жизни
внутри племени.
Социальные нормы первобытного общества
основывались на опыте людей. Не имея идеализированных
представлений о том, как все должно быть,
они могли лишь сравнивать свой опыт, накопленный
столетиями, с текущим положением дел.
Это приводило их к выводу о том, что делать
допускается, а что должно быть под строжайшим
запретом.
Ограничивая себя в своих желаниях и подавляя
животные инстинкты, люди сдерживали своё
негативное влияние на окружающую среду
и развитие собственного рода.
ЗАКОНОМЕРНОСТИ ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВА, ЕГО ПРИЗНАКИ И ФУНКЦИИ В РАННЕКЛАССОВЫХ ОБЩЕСТВАХ
Традиционно теория государства и права основной упор при изучении происхождения права делала на то, что право возникает там и тогда, когда возникают классы, государство — появляется возможность осуществлять государственное принуждение, классовое насилие.
В возможности принуждения видели основной способ регулирования поведения членов классового общества, защиты частной собственности, классового господства, эксплуатации. Общесоциальное значение, ценность права как системы поддержания нового состояния общества уходили на задний план, если вообще замечались. Государственное принуждение объявлялось водоразделом между доправовой и правовой организацией общества.
Такой подход корреспондировал с марксистскими представлениями о роли насилия в жизни общества, о государстве как машине классового насилия, о праве как инструменте, придатке этой машины, форме этого насилия. Однако от этого такой подход не становился более убедительным.
Новые исторические данные, теоретически обобщенные, не позволяют ограничиваться хотя и важными, но все же частными сторонами правообразования. Эти данные свидетельствуют о более глубоком, качественном отличии регулирования поведения людей в раннеклассовом обществе от регуляции в первобытном обществе, причем не только по содержанию и способам регулирования, но и по другим характеристикам. В частности, по форме выражения. И эта сторона регулятивной системы в раннеклассовых обществах принципиально отличается от предыдущей.
Выше отмечалось, что подражание действиям богов, закрепленных в агрокалендарях, явилось исполнением нормативных указаний этих календарей. Таким образом, в социально-регулятивной системе в IV—III тысячелетиях до н.э. появляется новый элемент — четкое фиксирование в письменных источниках норм, регулирующих производственную деятельность земледельческого общества.
С появлением нормативных агрокалендарей мы встречаемся с принципиально новым способом фиксации норм, их новым выражением, распространением. Ставновление собственно права и начинается с агрокалендарей в раннеземледельческих обществах Месопотамии, Египта, Индии и других примерно в IV-III тысячелетиях до н.э.
На последующем этапе развития города-государства возникают и иные письменные источники, выражающие систему запретов, дозволений, позитивного обязывания, по-прежнему сохраняющие связь с религиозными воззрениями, но переводящие всю регулятивную систему в ее более доступную информационную, всеобщую, «земную» форму. Именно на этом этапе возникают законы, кодексы, своды законов (первый известный нам свод законов — это свод царя Ур-Намму, который жил в Шумере в III тысячелетиидо н.э.), возникает систематизация законодательства, судебной практики и т.д.
Многие законы раннеклассового общества, которые до нас донесла история, выражали лишь идеалы устройства первых государств, социальные обязательства царей, социальную критику, а вовсе не ту практику, которая действительно складывалась во всех сторонах жизни этих первых политически образованных обществах. Свидетельство тому — судебные и иные письменные источники, прочитанные историками. Попытки ограничить богатство, ростовщичество, закрепить справедливые цены — к этому подчас сводились прогрессивные реформы царей раннеклассовых государств. Подобные попытки, однако, подрывались товарным производством, распространением денежных систем, которые развивались в этих обществах. Именно такая характеристика законов Хаммурапи, Ману и некоторых других соответствует новым историческим знаниям.
Появление «прогрессивных» законов уже на самых первых этапах правового развития объясняется тем, что борьба народных масс временами тормозила процесс правообразования, направленный на усиление эксплуатации. Такая борьба и находила отражение в древнейших юридических актах (законы Хаммурапи, реформы Солона, законы XII таблиц). Именно в этой связи в некоторых западных политико-антропологических работах и делается вывод о преимущественно организаторской роли раннего государства, о «взаимной эксплуатации» работников и управителей, о понимании раннего права как системы регулирования, одной из функций которой было установление правды и справедливости, социального мира.
Однако такой подход был бы также идеализацией и преувеличением некоторых реальных процессов правообразования, поскольку право уже на самых первых этапах своего возникновения наряду с выполнением общесоциальных функций выступало и в роли нормативно-классового регулятора, т.е. регулирования общественных отношений с позиций господствующего класса.
Процедуры как формы обеспечения и осуществления правил поведения в раннеклассовых обществах также приобретают качественно новый характер. Прежде всего формируются новые способы социального контроля за выполнением норм раннеклассового общества. И если раньше таким контролером выступали общество в целом, группы, общественные лидеры, то теперь это — специально назначенные должностные лица (например, учетчики выхода на работу и организации труда общинников-земледельцев), специально созданные социальные институты — полиция, армия. Для разрешения споров создается и специальный государственный орган — суд. Он же используется для поддержания законов, наказания их нарушителей.
Появляются и люди, профессией которых становится удостоверение тех или иных соглашений, доверенностей и иных процедурных документов. Отныне государство вмешивается в экономический оборот, договорные отношения. Тем самым процедурная сторона регулятивной системы раннеклассового общества приобретает все более формализованный институциональный характер. В то же время в раннеклассовых обществах действуют и обычаи, перерастая затем в обычное право — если эти обычаи начинает признавать и защищать аппарат государства, в том числе суды.
Обычное право имеет свою специфическую процедурную сторону. Здесь еще весьма сильны пережиточные формы — этнически окрашенные ритуалы, символы, сценарии судопроизводства, не полностью отслоившиеся от религиозных представлений, нравственных начал и даже фольклора (нормы-рассказы о казусах, пословицы). С перерастанием раннеклассовых обществ в собственно классовые (становление государств азиатского способа производства, рабовладельческих, феодальных государств европейского типа) обычное право все больше уступает место прецедентному, но и правовой прецедент учитывает местную конкретику, этнокультурную специфику конкретного дела, классовую конкретику. И только статутное право (законы), постепенно дополняющие, а порой и вытесняющие обычное и прецедентное право, все больше отходит от этнокультурных процедур.
Подчеркнем также, что новая система регулирования требовала и иной процедуры, и обучения правилам поведения, новых способов информирования населения. Так, законы Хаммурапи, определяющие справедливые цены, выбивали на каменных стенах и устанавливали возле рынков.
Санкции также существенно отличаются от тех, которые применялись на предыдущем этапе. В раннеклассовом праве они уже обеспечивают возникающее имущественное и социальное неравенство. Проявляется это в резком ужесточении санкций, защищавших собственность социальной верхушки, во введении дифференциации наказаний за преступления против личности — в зависимости от статуса личности (свободный, раб, мужчина, женщина, ребенок), в легализации привилегий. В Библии, например, утверждалось: «Кто ударит человека, так что он умрет, да будет предан смерти... А если кто ударит раба своего или служанку своею палкою, и они умрут под рукой его, то он должен быть наказан...»[1].
Подобная дифференциация наказаний была широко распространена во всех раннеклассовых обществах. По одному из социологических подсчетов, для раннего права характерна, например, следующая ситуация: в семи раннеклассовых обществах из десяти за одни и те же преступления рядовые общинники наказывались строже, чем представители социальной верхушки, в одном — одинаково и только в двух — дело обстояло наоборот. Санкции раннего права становятся жестко фиксированными — касается ли это имущественных взысканий, денежных штрафов, телесных повреждений, смертной казни.
Правило поведения (норма) приобретает все более четкую логическую структуру по типу «если—то—иначе». Так санкции избавляются от религиозных элементов. При этом «иначе» (санкции) могут быть уже осуществлены государством, его специальным аппаратом, а не жрецами и другими служителями культов. Увязка условий («если»), самого правила («то») и последствий («иначе») в одной норме знаменуют большой успех в развитии регулятивной системы, в становлении права.
Следовательно, лишь взятые в совокупности такие характеристики права, как его содержание, способы воздействия, формы выражения, процедуры, способы обеспечения, а также система информирования о правовых нормах, позволяют провести различие между этим регулятором и социальными нормами присваивающего общества, а также между правом и другими действующими в обществе регуляторами (моральным, групповым и т.д.).
Таким образом, право объективно возникает на этапе становления раннеклассового общества как нормативный способ регулирования производящего хозяйства, свободного труда общинников-земледельцев и ремесленников. Становление права идет путем образования специальных правил, регламентирующих организацию и процесс сельскохозяйственного труда и распределения его результатов.
Эти правила получают специфическое закрепление в форме агрокалендарей и одновременно развивается самостоятельная система, информирующая об этих нормах, контролирующая - их исполнение.
В длительном диалектическом процессе становления городов-государств, классов право становится способом осуществления функций города-государства. С расслоением раннеземледельческого общества, развитием классового общества, возникновением частной собственности, товарно-денежных отношений право получает четкий классовый характер, т.е. начинает служить экономическим и другим интересам определенных социальных групп (это осуществляется прежде всего ужесточением санкций, защищающих собственность). Взаимодействие двух правовых подсистем — позитивного связывания и разрешений-запретов, первоначально выраженных в религиозных формах или получающих религиозную санкцию, характеризует социально-нормативный регулятор ранних государств.
Можно вообще выделить три основные фазы в развитии права. Первая — фаза зарождения — относится по преимуществу к тем обществам, где происходит лишь становление производящих форм экономики. Вторая фаза знаменует оформление данного пласта регулятивной системы в некую систему правил (норм). Эта фаза увязывается с такими обществами, где налицо полная победа различных форм производящей экономики. И, наконец, третья фаза связана с письменной кодификацией права в ряде раннегосударственных образований.
Обобщая, можно сформулировать признаки права, т.е. существенные характеристики, позволяющие утверждать о его появлении и функционировании в обществе, а также об отличии от иных социальных норм. Таковыми признаками являются следующие.
Социальность. Этот признак характеризует первичное содержание права, обеспечивающее общесоциальную и классовую функции: организацию производства, распределение и перераспределение производимого или добываемого продукта, нормирование индивидуальных затрат труда на общественные нужды, господство классов или социальных групп в обществе, распределение и закрепление социальных ролей в обществе, должностей в государстве, организацию и осуществление государственной власти, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, обеспечение эксплуатации и привилегий, а также другие сферы, связанные с организационно-трудовой и социальной жизнью общества.
Нормативность. Право выступает как система норм (правил поведения), характеризуемых определенной логической структурой («если—то—иначе»), установлением масштаба, меры поведения, определяющих границы, рамки дозволенного, запрещенного, предписанного (позитивное обязывание).
Эти свойства регулятивной системы (дозволения, запреты, позитивное обязывание) зародились еще в обществах присваивающей экономики, но на этапе становления права приобретают новое содержание, формы выражения, способы обеспечения.