Реализация финансовой деятельности и создание в результате новой кредитной организации

Содержание

Введение…………………………………………………………………………..3

1. Реорганизация финансовой организации и создание в результате новой кредитной организации………………………….………………………..5
2. Регулирование реорганизации кредитных организаций………………13

Заключение………………………………………………………………………22

Список использованной литературы…………………………………………...23 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Реорганизация кредитной организации может  быть осуществлена по инициативе ее учредителей/участников, либо по требованию Банка России.

     Реорганизация является специфическим способом образования  новых и прекращения действующих  юридических лиц. Реорганизация  юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

     Банк  – это организация, созданная  для привлечения денежных средств  и размещения их от своего имени  на условиях возвратности, платности  и срочности.

     Основное  назначение банка – посредничество в перемещении денежных средств  от кредиторов к заемщикам и от продавцов к покупателям. Наряду с банками перемещение денежных средств на рынках осуществляют и  другие финансовые и кредитно-финансовые учреждения: инвестиционные фонды, страховые  компании, брокерские, дилерские фирмы  и т.д. Но банки как субъекты финансового  риска имеют два существенных признака, отличающее их от всех других субъектов.

     Во-первых, для банков характерен двойной обмен  долговыми обязательствами: они  размещают свои собственные долговые обязательства (депозиты, вкладные свидетельства, сберегательные сертификаты и пр.), а мобилизованные на этой основе средства размещают в долговые обязательства  и ценные бумаги, выпущенные другими. Это отличает банки от финансовых брокеров и дилеров, осуществляющих свою деятельность на финансовом рынке, не выпуская собственных долговых обязательств.

     Во-вторых, банки отличает принятие на себя безусловных  обязательств с фиксированной суммой долга, перед юридическими и физическими  лицами, например при помещении средств клиентов на счета и во вклады, при выпуске депозитных сертификатов и т.п. Этим банки отличаются от различных инвестиционных фондов, мобилизующих ресурсы на основе выпуска собственных акций. Фиксированные по сумме долга обязательства несут в себе наибольший риск для посредников (банков), поскольку должны быть оплачены в полной сумме независимо от рыночной конъюнктуры, в то время как инвестиционная компания (фонд) все риски, связанные с изменением стоимости ее активов и пассивов, распределяет среди своих акционеров.

     В Российской Федерации все кредитные  организации банковского типа подразделяются на два вида: собственно банки и  кредитные учреждения. Под банком понимается коммерческая организация, которая на основании лицензии ЦБР  предоставляет право осуществлять отдельные банковские операции, за исключением денежных операций с  физическими лицами. В названии кредитных  учреждений не может использоваться термин «банк» и производные от этого  термина.

     Банки имеют право создавать дочерние банки и дочерние кредитные учреждения.

     Целью данной работы является рассмотрение реорганизации финансовой организации  и создания в результате новой  кредитной организации. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Реорганизация финансовой организации и создание в результате новой кредитной  организации.

     Реорганизация кредитной организации может  быть осуществлена по инициативе ее учредителей/участников, либо по требованию Банка России.

Реорганизация, проводимая по инициативе кредитной  организации

Вопросы реорганизации кредитных организаций  регулируются гражданским и банковским законодательством, а также и  нормативными актами Банка России. Что касается гражданского законодательства, то это, прежде всего, статьи 57-60 ГК РФ, статьи 15-17 ФЗ «Об акционерных обществах». В банковском законодательстве надо обратить внимание на статью 23 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Конкретные вопросы слияния и присоединения кредитных организаций регулируются Положением Банка России N 230-П.

     В ФЗ (п. 2 ст. 32) говорится, что реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения. Там же сказано, что она производится в порядке, установленном ФЗ и принимаемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России.

     Слияния и преобразования кредитных организаций  регулируются Положением Банка России от 4 июня 2003 г. N 230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения». В нем определяется перечень сведений и документов, необходимых для осуществления государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации в форме слияния, государственной регистрации изменений в учредительные документы (учредительных документов в новой редакции) кредитной организации в связи с реорганизацией в форме присоединения, порядок их представления и рассмотрения в Банке России. Кроме того, Положение регулирует особенности лицензирования деятельности кредитных организаций при реорганизации в форме слияния и присоединения.

     Для опубликования в «Вестнике Банка  России» сообщения о принятом решении, о реорганизации или  об уменьшении уставного капитала (далее  сообщение) кредитная организация  направляет его в Банк России (Департамент  внешних и общественных связей Банка  России) посредством факсимильной связи. Одновременно в Департамент внешних  и общественных связей Банка России направляется оригинал сообщения посредством  почтовой связи.

     Сообщение рекомендуется направлять в срок, не превышающий 15 календарных дней с даты принятия решения о реорганизации или об уменьшении уставного капитала. В случае реорганизации кредитной организации в форме слияния (присоединения) данный срок исчисляется с даты принятия решения о реорганизации последней кредитной организацией, участвующей в реорганизации. Департамент внешних и общественных связей Банка России обеспечивает публикацию сообщения в ближайшем номере «Вестника Банка России» по истечении 10 календарных дней с момента получения Департаментом внешних и общественных связей Банка России факсимильной копии сообщения. Затем он опубликовывает сообщение в «Вестнике Банка России» со следующей сноской: «Данное сообщение опубликовано на основании представленной кредитной организацией информации. Банк России не несет ответственности за достоверность публикуемой информации.» Публикация сообщения осуществляется бесплатно.

     Реорганизация, проводимая по требованию Банка России

ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)»  предусматривает право Банка  России потребовать реорганизации  кредитных организаций. В статьях 32-33 ФЗ от 25 февраля 1999 г. «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (с изменениями) предусматривается, что Банк России может требовать реорганизации кредитной организации если она:

     1) не удовлетворяет требования  кредиторов (кредитора) по денежным  обязательствам (обязательству) и  (или) не исполняет обязанность  по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

     2) допускает снижение собственных  средств (капитала) по сравнению  с их (его) максимальной величиной,  достигнутой за последние 12 месяцев,  более чем на 30 процентов при  одновременном нарушении одного  из обязательных нормативов, установленных  Банком России;

     3) нарушает норматив текущей ликвидности,  установленный Банком России, в  течение последнего месяца более  чем на 20 %;

     Порядок направления требования Банка России о реорганизации кредитной организации  устанавливается следующий. Банк России вправе направить в кредитную  организацию требование об осуществлении  ее реорганизации. Такое требование должно содержать указание причин, послуживших основанием для его  направления, а также рекомендации о формах и сроках осуществления  реорганизации кредитной организации.

     В течение пяти дней со дня получения  данного требования Банка России, руководитель кредитной организации  обязан обратиться в совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации  с ходатайством о проведении ее реорганизации.

     В ст. 33 ФЗ предусматривается, что в случае получения требования Банка России о реорганизации кредитной организации ее руководитель обязан в течение пяти дней с момента его получения обратиться в органы управления кредитной организации, с ходатайством о необходимости реорганизации кредитной организации.

     Органы  управления кредитной организации, обязаны в срок не позднее 10 дней с момента получения требования Банка России о реорганизации  известить Банк России о принятом решении. Требования к устойчивости кредитных организаций, возникающих  при слиянии кредитных организаций, определяются нормативными актами Банка  России.

     На  мой взгляд, эти требования ФЗ сформулированы не удачно. Ведь ходатайство — это просьба. Поэтому не вполне логично требовать от руководителя организации, чтобы он обращался с просьбой. Но, тем не менее, закон есть закон и он естественно должен выполняться.

          Создание кредитной организации  включает несколько этапов или  стадий.Основными этапами создания кредитной организации считаются: 
предварительный этап; 
подписание учредительного договора; 
государственная регистрация; 
получение лицензии на осуществление банковской деятельности.

           Предварительный этап предназначен для согласования с ЦБ РФ названия будущей кредитной организации и подписания инициаторами ее создания учредительного договора: 
до подписания учредительного договора (договора о создании) учредители кредитной организации направляют в ЦБ РФ (Депар 
тамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых фирменного (полного официального) и сокращенного наименований (на русском языке); 
Банк России в течение пяти рабочих дней после получения запроса направляет учредителям кредитной организации и в территориальное учреждение Банка России по предполагаемому местонахождению кредитной организации письменное сообщение, содержащее заключение о возможности использования предполагаемых фирменного (полного официального) и сокращенного наименований кредитной организации. 
         Второй этап — центральный - предусматривает подписаниеучредительного договора и регистрацию кредитной организации:  
для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций учредители направляют в территориальное учреждение ЦБ РФ по предполагаемому местонахождению кредитной организации следующие документы:  
заявление о местонахождении (адресе) постоянно действующего исполнительного органа кредитной организации, ходатайство о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций на имя руководителя Банка России; 
учредительный договор (в случае создания кредитной организации в форме общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью двумя и более лицами); 
устав кредитной организации, утвержденный общим собранием учредителей; 
бизнес-план, утвержденный общим собранием учредителей (при создании расчетной небанковской кредитной организации к бизнес-плану прилагается положение, регламентирующее порядок проведения расчетов); 
протокол общего собрания учредителей кредитной организации; 
документы, подтверждающие уплату государственной пошлины (в размере 2 тыс. руб.) и лицензионного сбора за рассмотрение вопроса о выдаче лицензии на осуществление банковских операций (в размере 0,1% от объявленного уставного капитала кредитной организации, указанного в ее уставе); заверенные копии документов, подтверждающих государственную регистрацию учредителей кредитной организации, либо содержащие такие сведения выписки из соответствующего единого госреестра; копии учредительных документов учредителей кредитной организации; аудиторские заключения о достоверности финансовой отчетности учредителей с приложением балансов и отчетов о прибылях и убытках за последние три года; подтверждения налоговыми органами выполнения учредителями обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года; 
анкеты кандидатов (соответствующих установленным квалификационным требованиям) на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, его заместителей, а также сообщение, содержащее перечень членов совета директоров (наблюдательного совета) и информацию об отсутствии оснований, препятствующих избранию данных лиц в состав совета; заверенные копии документов, подтверждающих право собственности (право аренды) учредителя или. иного лица на завершенное строительством здание (помещение), в котором будет располагаться кредитная организация; пояснительную записку по технической укрепленности , оборудованию помещений для совершения операций с ценностями охранно-пожарной и тревожной сигнализацией и по организации охраны, обеспечивающих защиту жизни персонала и сохранность ценностей; договоры (страховые полисы) на добровольное имущественное страхование и страхование ответственности; уведомление о приобретении более 5% акций (долей) кредитной организации. Срок рассмотрения документов в территориальном учреждении ЦБ РФ по предполагаемому местонахождению кредитной организации не должен превышать 90 календарных дней с даты их представления. при отсутствии замечаний территориальное учреждение ЦБ РФ направляет в ЦБ РФ положительное заключение с приложением документов, представленных учредителями кредитной организации. ЦБ РФ рассматривает полученные документы и принимает  решение овозможности государственной регистрации кредитной организации:  департамент лицензирования деятельности и финансовогооздоровления кредитных организаций ЦБ РФ в течение 3 рабочих дней с момента принятия положительного решения о государственной регистрации кредитной организации направляет в уполномоченный регистрирующий орган 1 экземпляр документов, предусмотренных ст. 12 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", с сопроводительным письмом; 
ЦБ РФ не позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченного регистрирующего органа информации о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации: 
ставит на титульном листе каждого из представленных учредительных документов кредитной организации оттиск штампа с указанием даты государственной регистрации кредитной организации и государственного регистрационного номера; 
вносит сведения о государственной регистрации в Книгу государственной регистрации кредитных организаций; 
направляет с почтовым подтверждением учредителям (уполномоченному лицу) кредитной организации оригинал свидетельства уполномоченного регистрирующего органа о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи о кредитной организации; 
направляет в территориальное учреждение ЦБ РФ, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации по 2 экземпляра свидетельства о государственной регистрации кредитной организации по форме, установленной ЦБ РФ, и ее учредительных документов. Сообщение о государственной регистрации кредитной организации публикуется в "Вестнике Банка России";

     •затем территориальное учреждение ЦБ РФ:  
направляет учредителям уведомление о государственной регистрации кредитной организации с указанием реквизитов корреспондентского счета, открываемого для выполнения требования Федерального закона "О банках и банковской деятельности" об оплате 100% уставного капитала в месячный срок с момента получения уведомления; 
вносит сведения о регистрации новой кредитной организации в реестр кредитных организаций, расположенных на подведомственной ему территории; 
выдает 1 экземпляр анкет кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации с отметкой о согласовании, свидетельства о государственной регистрации кредитной организации и по 1 экземпляру ее учредительных документов председателю совета директоров или другому уполномоченному лицу кредитной организации, письменно подтверждающему получение указанных документов; 
в течение 3 рабочих дней после фактического назначения согласованных кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации последняя должна в письменном виде уведомить об этом территориальное учреждение ЦБ РФ, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, с указанием номера и даты соответствующего решения уполномоченного органа управления кредитной организации. К уведомлению прилагается копия указанного решения, заверенная кредитной организацией, и заявление о внесении в единый государственный реестр юридических лиц изменений сведений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, составленное по формам, утвержденным Правительством РФ; на следующий рабочий день после получения этого уведомления территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации, направляет: 
сообщение подведомственному расчетно-кассовому центру о возможности принятия карточки с образцами подписей руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, кандидатуры которых согласованы с территориальным учреждением Банка России; 
в Банк России — сообщение о назначении согласованных кандидатов на должности руководителей кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации; 
информацию в уполномоченный регистрирующий орган, составленную по форме заявления, утвержденного Правительством РФ, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись об изменении сведений о кредитной организации в части изменения сведений об уполномоченном лице кредитной организации, имеющего право без доверенности действовать от имени кредитной организации.

     Право на осуществление банковской деятельности у вновь созданной кредитной  организации возникнет после получения лицензии. 

2. Регулирование реорганизации кредитных организаций

     В процессе реорганизации кредитных  организаций (далее банков), в том  числе в случае слияния или  присоединения, необходимо решить две  основные правовые проблемы, касающиеся юридической судьбы:

     а) акций либо долей, а также имущества  реорганизующихся банков;

     б) неимущественных прав, выраженных в  лицензиях на проведение банковских операций и, если есть, на осуществление  профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг.

     Но  если правовое регулирование процедур реорганизации банков как юридических  лиц направлено, прежде всего, на обеспечение  прав их учредителей (участников) и  кредиторов, то правовое регулирование  процедур реорганизации банков как  специфических юридических лиц  нацелено на обеспечение стабильности банковской системы и системы  расчетов. Банк (здесь и далее - кредитная  организация, образующаяся в результате слияния или присоединения, выделяется в тексте курсивом) должен стать  полноценным, с точки зрения надзора, кредитным учреждением. В силу указанных  причин реорганизация банков имеет  ряд важных особенностей. Поэтому в п.1.3 Положения Банка России "Об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения" от 30 декабря 1997 г. N 12-П (далее - Положение N 12-П) указано, что банк должен выполнять обязательные резервные требования и пруденциальные нормы деятельности, а его регистрация или решение о внесении изменений и дополнений в устав происходит с учетом соблюдения требований законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России.

     Основные  нормы, регулирующие процедуру реорганизации, содержатся в ст. 57-60 Гражданского кодекса  Российской Федерации (далее - ГК), ст.15-20 Федерального закона "Об акционерных  обществах" об АО), ст. 51-53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлен ряд  особенностей процедурного характера, в частности, Положением Банка России "Об особенностях реорганизации  банков в форме слияния и присоединения " от 30 декабря 1997 г. N 12-П и Инструкцией Банка России "О регистрации кредитных организаций и лицензировании их деятельности" от 27 сентября 1996 г. N 49 (с изм. и доп.; далее - Инструкция N 49). Кроме того, в перечисленных и иных нормативных правовых актах содержатся положения, регулирующие отдельные аспекты указанных процедур.

     Для юридических лиц различной организационно-правовой формы существуют как сходные, так  и специальные процедуры реорганизации. Поскольку банки могут существовать только в форме хозяйственного общества (ст.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" особое внимание следует обратить на такие формы, как общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

     В соответствии со ст.57 ГК слияние и  присоединение осуществляются по решению  учредителей (участников) юридического лица либо органа, уполномоченного  на то учредительными документами. При  этом как Закон об АО (ст.48), так  и Закон об ООО относят такого рода решение к исключительной компетенции  собрания учредителей (участников). Кроме  того, в отношении процедур слияния  и присоединения ГК не предусматривает  возможности осуществления принудительной реорганизации. Таким образом, одним  из основных моментов в процедуре  реорганизации является проведение собрания учредителей (участников) реорганизующейся организации. Предусмотрена особенность этой процедуры для банков: в п.2.4 Положения N 12-П определено, что в протоколе собрания должны быть обязательно отражены следующие вопросы:

     а) о принятии решения о реорганизации;

     б) об одобрении договора о слиянии  или присоединении;

     в) об одобрении передаточного акта;

     д) об одобрении проекта регламента проведения совместного собрания;

     е) об определении представителей банков, уполномоченных подписать договор  о слиянии или присоединении;

     ж) об одобрении проекта устава (при  слиянии) или изменений или дополнений в устав (при присоединении).

     Основные  документы, судя по представленному  перечню, должны быть подготовлены и согласованы органами управления реорганизующихся банков задолго до проведения собрания учредителей (участников).

     Универсальным для всех видов юридических лиц  является правило о правопреемстве при реорганизации. В соответствии со ст.58 ГК при слиянии права и  обязанности сливающихся юридических  лиц переходят к вновь образуемому  юридическому лицу в соответствии с  передаточным актом. При присоединении  права и обязанности присоединенного  юридического лица переходят к присоединяющему в соответствии с передаточным актом. Формальным документом, подтверждающим этот переход прав и обязанностей, является указанный акт, который в соответствии со ст.59 ГК должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. В соответствии с п.2.2.3 Положения N 12-П в передаточный акт также должен включаться перечень имущества, относящегося к активам реорганизующихся банков (кроме присоединяющего): основные средства, нематериальные активы и другие виды ценностей.

     Обязательным  также является обеспечение прав кредиторов. В соответствии со ст. 60 ГК РФ учредители (участники) каждого  из реорганизующихся банков обязаны письменно уведомить о предстоящей процедуре кредиторов указанных банков. Иными словами, каждому кредитору должно быть направлено письменное извещение о реорганизации; извещение через средства массовой информации не допускается. При этом кредиторы имеют право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является данное юридическое лицо, и возмещения убытков. Закон не предусматривает никаких различий в зависимости от типа процедуры как при слиянии, так и при присоединении это требование закона должно быть исполнено.

     Теоретически  такая реорганизация связана  с заменой лица в обязательстве. В соответствии со ст.391 ГК перевод  долга на новое лицо допускается  лишь с согласия кредитора. Поэтому  возникает вопрос о том, требуется  ли оповещение всех кредиторов присоединяющей кредитной организацией, так как  формально она сохраняет свой статус, наименование, место нахождения и т.д. Данный вопрос для банковской сферы немаловажен, так как существуют многофилиальные кредитные организации, имеющие филиалы (в том числе  за рубежом) и насчитывающие десятки  тысяч кредиторов. Оповещение всех кредиторов таких организаций - технически трудно выполнимая задача. Необходимо также учитывать, что присоединяющая организация принимает на себя обязательства присоединяемой, а увеличение задолженности (если, например, присоединяемый банк имел отрицательный капитал) может негативно повлиять на финансовое состояние присоединяющего банка, на его возможность удовлетворять требования кредиторов.

     В акционерных обществах решение  о реорганизации принимается  только общим собранием (ст.48 Закона об АО) и не может быть делегировано совету директоров АО. Вместе с тем, само предложение выносится на обсуждение общего собрания только советом директоров, если иное не установлено уставом (п.3 ст.49 Закона об АО). Иными словами, если иное не установлено учредительными документами, то решение о реорганизации  не могут инициировать непосредственно  сами акционеры либо ревизионная  комиссия. При принятии решения должна быть четко соблюдена процедура. В частности, Положение N 12-П требует, чтобы в территориальное учреждение Банка России в день проведения заседания совета директоров кредитной организации, действующей в форме ОАО, на котором принято решение о проведении общего собрания акционеров, были представлены протокол заседания и список его участников. При этом должны выполняться требования, установленные в ст. 68 Закона об АО: правило кворума для проведения заседания (не менее половины избранных членов совета директоров), правило кворума для принятия решения (большинство голосов, если уставом либо положением о совете директоров не предусмотрено иное).

     Кроме того, необходимо руководствоваться  требованиями законодательства при  созыве общего собрания. В частности, решение о проведении общего собрания должно быть принято советом директоров не позднее чем за 30 дней до назначенного дня. При этом Закон об АО относит это требование только к АО с числом участников-владельцев голосующих акций не менее 1000 (ст.52) или при проведении голосования заочно (опросным путем) (ст.50). В Положении N 12-П установлено, что решение такого рода должно приниматься во всех случаях не позднее чем за 30 дней независимо от организационно-правовой формы банка. В соответствии с п.2.2.1 Положения N 12-П о принятии такого рода решения совет директоров банка не позднее чем за 30 дней должен уведомить территориальное учреждение Банка России.

     Закон не конкретизирует, как следует проводить  собрание в очной форме либо опросным путем. Но в любом случае должно соблюдаться требование относительно кворума при принятии решения: в соответствии с п.4 ст.49 Закона об АО указанный кворум должен составлять 3/4 голосов от числа принявших участие в голосовании при зарегистрированном числе участников собрания, обладающих более чем половиной размещенных зарегистрированных голосующих акций АО (п.1 ст.58 Закона об АО), с учетом бюллетеней, направленных для заочного голосования; либо если в заочном голосовании приняли участие акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций (п.3 ст.50 Закона об АО).

     В соответствии со ст.75 Закона об АО в  случае реорганизации общества акционеры  имеют право требовать у общества выкупа всех или части принадлежащих им акций. Выкуп указанных акций в соответствии с п. 3 ст.75 Закона об АО осуществляется по рыночной стоимости указанных акций, определяемой без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Механизм определения рыночной цены акций установлен ст.77 Закона об АО. В частности, в соответствии с п.1 названной статьи рыночной является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный их продать, согласен был бы их продать, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости акций и не обязанный их приобрести, согласился бы их приобрести. Общее правило, касающееся процедуры определения рыночной цены и установленное законом, гласит, что рыночная цена устанавливается решением совета директоров общества. Однако для случая выкупа, в том числе при реорганизации, сделано важное исключение: указанная рыночная цена определяется независимым оценщиком (аудитором). Это положение Закона прямо корреспондируется с требованием Положения N 12-П о привлечении в процессе слияния или присоединения банков аудитора. Закон оговаривает несколько условий, которые могут влиять на величину рыночной цены: 1) если цена покупки или цена спроса и предложения регулярно публиковались в печати, то эти факторы должны быть обязательно учтены при определении рыночной цены; 2) если акции являются обыкновенными, то во внимание могут приниматься также величина чистых активов общества, цена, которую согласен уплатить покупатель, имеющий информацию о финансовом состоянии общества, а также другие факторы, которые сочтет нужным учесть оценщик.

     В соответствии с п. 1 ст. 76 Закона об АО общество обязано информировать  акционеров о наличии у них  права требовать выкупа обществом  принадлежащих им акций, о цене и  порядке осуществления выкупа. В  частности, такого рода сообщение должно содержаться в повестке дня собрания акционеров, если вопрос о реорганизации  выносится на очное голосование, либо в бюллетене для заочного голосования. При этом необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с п.3 ст.32 Закона об АО акционеры, владеющие привилегированными акциями, могут с правом решающего голоса принимать участие в общем собрании, на повестку дня которого выносится вопрос о реорганизации общества.

     При отказе общества от выкупа акций акционеры  вправе обратиться в суд с иском. При этом, как разъяснено в постановлении  Пленума Верховного Суда РФ и Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8, такое право имеют как  акционеры-владельцы обыкновенных акций, так и владельцы привилегированных  акций, так как последние вправе принять участие в собрании по данному вопросу.

     Акционер, который собирается продать принадлежащие  ему акции общества, должен не позднее 45 дней с момента принятия решения  общим собранием акционеров письменно  известить об этом общество с указанием  своего места нахождения (места жительства), а также количества акций, которое  он требует выкупить. Общество обязано  выкупить данные акции в течение 30 дней после истечения установленного законом срока направления акционером требования о выкупе (т.е. не позднее  чем через 75 дней), что в какой-то степени обеспечивает защиту капитала общества. При этом, как указано  в п.5 ст.76 Закона об АО, общая сумма  средств, направляемых обществом на выкуп акций, не должна превышать 10 % "чистых" активов на дату принятия решения, которое повлекло за собой  возникновение у акционеров права  требовать выкуп. В связи с  тем, что "чистые" активы у некоторых  типов коммерческих организаций  приравнены указанием Банка России от 28 октября 1996 г. N 350 к собственным  средствам кредитных организаций, сумма средств не может превышать 10% размера собственных средств (капитала) кредитной организации, рассчитанного  в соответствии с требованиями Инструкции Банка России N 1. При этом, если совокупная рыночная цена акций, в отношении которых заявлено требование о выкупе, превышает указанную величину (10% собственных средств (капитала)), то акции выкупаются пропорционально заявленным требованиям.