Реорганизация и ликвидация кредитных организаций

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Государственное образовательное учреждение высшего  профессионального образования

РОССИЙСКИЙ  ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТОРГОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙ

УНИВЕРСИТЕТ

КЕМЕРОВСКИЙ ИНСТИТУТ (ФИЛИАЛ)

Кафедра гражданского права  и процесса

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине «Банковское право»

Вариант 10: «Реорганизация и ликвидация кредитных организаций»

Кемерово 2012 г.

1. Формы реорганизации кредитных организаций

Реорганизация представляет собой один из видов действий, в результате, которого происходит создание (или прекращение деятельности) одного, либо нескольких новых юридических лиц.

Следует заметить, что кредитная организация –  это особый субъект гражданско-правовых отношений, поскольку в силу своей  правовой природы затрагивает интересы множества как юридических, так и физических лиц, в силу этого существуют определенные особенности правового регулирования их деятельности. Это отражается и в вопросах о реорганизации кредитных организаций. Поскольку кредитные организации являются особыми субъектами права, то для них предусмотрена своя, особая процедура реорганизации.

Реорганизация кредитных организаций в России осуществляется в соответствии со следующими нормативными актами:

- Федеральным законом «О Банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1;

- Положением  Банка России от 04.06.2003 № 230-П (в ред. Указаний ЦБ РФ от 09.06.2010 N 2466-У) «О реорганизации кредитных учреждений в форме слияния и присоединения»;

- Инструкцией  Центрального Банка России «О  порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» от 02.04. 2010 № 135-И;

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о  реорганизации кредитной организации  кредитная организация обязана  разместить информацию об этом на своем  официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и уведомить  о данном решении своих кредиторов одним из следующих способов:

(в ред. Федерального закона от 11.07.2011 N 200-ФЗ)

1) путем направления  каждому кредитору письменного уведомления (почтовым отправлением с уведомлением о вручении) и опубликования в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении;

2) путем опубликования сообщения о принятом решении в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, а также в одном из печатных изданий, предназначенных для опубликования нормативных правовых актов органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположен филиал (филиалы) этой кредитной организации.

Указанное уведомление (сообщение) должно содержать сведения:

1) о форме  реорганизации, порядке и сроке  ее проведения;

2) в случае реорганизации в форме слияния и преобразования - о предполагаемой организационно-правовой форме, предполагаемом месте нахождения создаваемой в результате реорганизации кредитной организации и о перечне банковских операций, которые она предполагает осуществлять;

3) в случае  реорганизации в форме присоединения  - об организационно-правовой форме,  о месте нахождения кредитной  организации, к которой осуществляется  присоединение, и о перечне  банковских операций, которые осуществляет  и предполагает осуществлять такая кредитная организация;

4) о печатном  издании, в котором будет опубликовываться  информация о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих  финансово-хозяйственную деятельность  кредитной организации.

Порядок уведомления  кредиторов о принятом решении, о реорганизации кредитной организации определяется общим собранием участников (акционеров) либо советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации, если уставом кредитной организации решение этого вопроса отнесено к его компетенции, и доводится до сведения кредиторов путем размещения соответствующей информации в местах, доступных для них в кредитной организации и во всех ее подразделениях. Кредитная организация обязана по требованию заинтересованного лица предоставить ему копию указанного решения. Плата, взимаемая кредитной организацией за предоставление такой копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Государственная регистрация кредитной организации, созданной в результате реорганизации, и внесение в единый государственный реестр юридических лиц записей о прекращении деятельности реорганизованных кредитных организаций осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящей статьей.

Кредитор кредитной  организации - физическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков, если такое обязательство возникло до даты:

1) получения  им письменного уведомления (в  случае использования способа  уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи);

2) опубликования  кредитной организацией в печатном  издании, предназначенном для  опубликования сведений о государственной  регистрации юридических лиц,  сообщения о принятом решении  о реорганизации кредитной организации  (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 2 части первой настоящей статьи).

Кредитор кредитной  организации - юридическое лицо в связи с реорганизацией кредитной организации вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения соответствующего обязательства и возмещения убытков, если такое право требования предоставлено юридическому лицу в соответствии с условиями заключенного с кредитной организацией договора.

Указанные выше требования направляются кредиторами  кредитной организации в письменной форме в течение 30 дней с даты получения кредитором уведомления  либо в течение 30 дней с даты опубликования  кредитной организацией в печатном издании, предназначенном для опубликования сведений о государственной регистрации юридических лиц, сообщения о принятом решении, о реорганизации кредитной организации.

Кредитная организация  с даты принятия решения о реорганизации кредитной организации и до даты ее завершения обязана раскрывать информацию о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность кредитной организации.

Реорганизация может быть осуществлена в одной из следующих форм:

- слияние;

- присоединение;

- выделение;

- разделение;

- преобразование.

Можно отметить, что любая  из этих форм реорганизации имеет  свои особенности, однако для всех из них является общим следующие  условия.

Реорганизация кредитной организации осуществляется в соответствии с федеральными законами с учетом требований настоящего Федерального закона «О Банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1.

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, осуществляются в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России. Сведения и документы, необходимые для государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, представляются в Банк России. Перечень указанных сведений и документов, а также порядок их представления определяется Банком России.

Банк России после принятия решения о государственной регистрации  кредитной организации в связи  с ее ликвидацией или государственной  регистрации кредитной организации, создаваемой путем ее реорганизации, направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению единого государственного реестра юридических лиц.

На основании указанного решения, принятого Банком России, и  представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в единый государственный реестр юридических лиц соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России.

Взаимодействие Банка  России и уполномоченного регистрирующего  органа по вопросу о государственной  регистрации кредитной организации  в связи с государственной  регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.

Письменное уведомление  о начале процедуры реорганизации  кредитной организации с приложением решения о реорганизации кредитной организации направляется кредитной организацией в Банк России в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения. В случае участия в реорганизации двух и более кредитных организаций такое уведомление направляется кредитной организацией, последней принявшей решение о реорганизации кредитной организации либо определенной указанным решением. Банк России размещает данное уведомление на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и не позднее одного рабочего дня с даты поступления от кредитной организации этого уведомления направляет в уполномоченный регистрирующий орган информацию о начале процедуры реорганизации кредитной организации (кредитных организаций) с приложением указанного решения, на основании которого указанный орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация (кредитные организации) находится (находятся) в процессе реорганизации.

(часть пятая введена Федеральным законом от 30.12.2008 N 315-ФЗ, в ред. Федерального закона от 11.07.2011 N 200-ФЗ)

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой путем реорганизации, в случае, если не принято решение  об отказе в такой регистрации, осуществляется в течение шести месяцев со дня представления в Банк России всех оформленных в установленном порядке документов.

Банк России имеет право запретить реорганизацию  кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания  для применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

В целом реорганизация, как правило, производится как мера по предупреждению банкротства кредитной организации.

Теперь рассмотрим особенности каждой из указанных  выше форм реорганизации кредитных  учреждений.

Слияние кредитных организаций подразумевает то, что происходит слияние двух и более кредитных организаций, при этом создается новое юридическое лицо (кредитная организация) к которому, в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности сливаемых кредитных организаций, тем самым вновь созданная кредитная организация является правопреемником сливаемых кредитных организаций.

Реорганизация в форме присоединения заключается в том, что к некоей кредитной организации присоединяются одна или несколько кредитных организаций, при этом новое юридическое лицо не создается, однако присоединяемые кредитные организации прекращают свое существование как юридические лица. Присоединение производится также на основании передаточного акта.

Реорганизация в форме выделения происходит при выделении из состава кредитной организации одной или нескольких, новых кредитных организаций, к каждой их которых переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Реорганизация в форме разделения предусматривает, что при разделении кредитной организации на две и более новых организации, ее права и обязанности переходят к вновь возникшим банкам и небанковским кредитным организациям в соответствии с разделительным балансом. Таким образом, при разделении вместо прекращающей свое существование организации возникают (создаются) две или более новых.

Реорганизация кредитной организации в форме  преобразования.

При преобразовании кредитной организации - юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида - к вновь возникшей кредитной организации переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

В ряде случаев  требование о реорганизации кредитной  организации может исходить от ЦБ РФ, который вправе требовать реорганизации, если кредитная организация:

- не удовлетворяет требования отдельных кредиторов по денежным обязательствам

- допускает  снижение собственных средств  по сравнению с их максимальной, величиной, достигнутой за последние  12 месяцев более чем на 30%;

- нарушает установленный  ЦБ РФ норматив текущей ликвидности в течение последнего месяца более чем на 20%.

В данном случае реорганизация рассматривается  как форма финансового оздоровления организации. При получении требования о реорганизации, руководитель кредитной  организации обязан обратиться к  общему собранию участников (учредителей) и уведомить ЦБ РФ о принятых решениях.

2. Добровольная и принудительная ликвидации кредитных организаций

Выше уже  было отмечено, что кредитная организация  – особый субъект права и вопросы  ее ликвидации в юридической практике решаются иначе, чем например ликвидация других коммерческих организаций.

Ликвидация  кредитных организаций осуществляется в соответствии со следующими нормативными документами:

- Федеральным  законом «О Банках и банковской  деятельности» от 02.12.1990 , № 395-1;

- Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.1999 № 40-ФЗ;

-Федеральным  законом «О центральном банке  Российской Федерации (Банке России) от 10.07.2002 № 86-ФЗ;

- Гражданским  кодексом Российской Федерации;

В целом, ликвидация кредитной организации может произойти в связи с отзывом лицензии, с окончанием срока ее действия, в том случае если у кредитной организации имеются определенные нарушения и т.п. Подтверждением факта о ликвидации является внесение записи об этом в Государственный реестр и получения свидетельства о ликвидации.

Государственная регистрация кредитной организации  в связи с ее ликвидацией осуществляется в течение 45 рабочих дней со дня  представления в Банк России всех оформленных в установленном  порядке документов

Ликвидация  кредитной организации может  быть инициирована по решению ее участников (добровольная) или по решению суда (принудительная). Процедура ликвидации требует от кредитного учреждения безупречных  бухгалтерских документов и завершения всех сделок. При этом на предприятии не должно быть никаких задолженностей.

Рассмотрим подробнее  процедуры добровольной и принудительной ликвидации.

Добровольная ликвидация подразумевает то, что инициатива о ликвидации исходит непосредственно  от кредитной организации, а точнее от учредителей или участников кредитной организации.

Ликвидация компании может быть вызвана различными причинами, однако действующее законодательство, выделяет только два:

- в связи с истечением срока, на который было создано кредитная организация (в том случае если в учредительных документах указан конкретный срок существования организации);

- по причине достижения цели, ради которой создавалась кредитная организация.

После принятия, в установленном порядке, решения о добровольной ликвидации кредитной организации со стороны ее учредителей или участников, Центральный Банк России принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций конкретной организации. Отметим, что в том случае если решение о ликвидации было принято с нарушением законодательных норм, а также, в том случае, если у кредитной организации недостаточно средств для расчета со всеми кредиторами Банк России отказывает в добровольной ликвидации кредитной организации.

После принятия Банком России решения об аннулировании лицензии учредители (участники) кредитной организации создают ликвидационную комиссию, утверждают промежуточный баланс (по согласованию с Центробанком).

Подтверждением факта  о ликвидации, как уже было сказано  выше, является внесение записи об этом в Государственный реестр и получения свидетельства о ликвидации.

Перейдем к принудительной ликвидации кредитной организации. Она производится по инициативе Банка  России после отзыва Банком России лицензии при отсутствии у кредитной организации признаков банкротства.

Перечень оснований для  отзыва у кредитной организации  лицензии обозначен в статье 20 в Федеральном законе «О Банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1. Список этот является исчерпывающим.

Еще одним случаем принудительной ликвидации кредитной организации может быть ликвидация кредитной организации в порядке конкурсного производства.

Если к моменту  отзыва у кредитной организации  лицензии у нее имеются признаки несостоятельности (банкротства), Банк России обращается в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом в порядке установленном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Согласно этому  закону под несостоятельностью понимается признанная арбитражным судом неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Если арбитражный  суд выносит решение о признании  кредитной организации банкротом, открывается конкурсное производство и назначается конкурсный управляющий. Конкурсным управляющим может быть как арбитражный управляющий (физическое лицо) так и государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (юридическое лицо). За действиями конкурсного управляющего осуществляется серьезный контроль. Управляющий осуществляет полномочия руководителя кредитной организации и иных органов ее управления.

Ликвидация  кредитной организации считается  завершенной, а кредитная организация  прекратившей свою деятельность после  внесения уполномоченным регистрирующим органом соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Можно отметить, что на практике гораздо чаще применяется  процедура принудительной ликвидации кредитной организации. Это связано  с тем, что вышеназванные основания для добровольной ликвидации кредитной организации являются, как правило, на практике применяются довольно редко.

3. Практическое задание

Вопрос: Может ли осуществляться реорганизация  кредитной организации в форме  выделения?

Ответ: Да, такая реорганизация может иметь место при выделении из состава кредитной организации одной или нескольких новых кредитных организаций к каждой из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. Такая реорганизация производится в соответствии со ст. 27 Инструкция от 2 апреля 2010 г. N 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».

Вопрос: В каких случаях осуществляется принудительная ликвидация кредитной организации.

Ответ: В соответствии с Федеральным законом «О Банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1; принудительная ликвидация кредитной организации производится в случае отзыва лицензии в соответствии со ст. 20 указанного выше закона (по инициативе Центрального Банка РФ). Также ликвидация кредитной организации может произойти в порядке конкурсного производства при наличии признаков несостоятельности (банкротства), в соответствии с ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" от 25.02.1999 № 40-ФЗ.

Вопрос: назовите основания для  отзыва у кредитной организации  лицензии на осуществление банковских операций.

Ответ: Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) установления  недостоверности сведений, на основании  которых выдана указанная лицензия;

2) задержки начала  осуществления банковских операций, предусмотренных этой лицензией,  более чем на один год со дня ее выдачи;

3) установления  фактов существенной недостоверности отчетных данных;

4) задержки более  чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации);

5) осуществления,  в том числе однократного, банковских  операций, не предусмотренных указанной  лицензией;

6) неисполнения  федеральных законов, регулирующих  банковскую деятельность, а также  нормативных актов Банка России, если в течение одного года  к кредитной организации неоднократно  применялись меры, предусмотренные  Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", а также неоднократного нарушения в течение одного года требований, предусмотренных статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3 статьи 7) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

(в ред. Федерального закона от 07.08.2001 N 121-ФЗ)

7) неоднократного  в течение одного года виновного  неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц;

8) наличия ходатайства временной администрации, если к моменту окончания срока деятельности указанной администрации, установленного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", имеются основания для ее назначения, предусмотренные указанным Федеральным законом;

9) неоднократного  непредставления в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях;

(пп. 9 введен  Федеральным законом от 21.03.2002 N 31-ФЗ)

10) неисполнение  кредитной организацией, являющейся  управляющим ипотечным покрытием,  требований Федерального закона "Об ипотечных ценных бумагах" и изданных в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации, а также неустранение нарушений в установленные сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

(п. 10 введен Федеральным законом от 29.12.2004 N 192-ФЗ)

Банк России обязан отозвать лицензию на осуществление  банковских операций в случаях:

1) если достаточность капитала кредитной организации становится, ниже 2 процентов.

Если в течение  последних 12 месяцев, предшествующих моменту, когда в соответствии с настоящей  статьей у кредитной организации  должна быть отозвана указанная лицензия, Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитных организаций, в целях настоящей статьи применяется та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения;

2) если размер  собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации. Указанное основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций;

(в ред. Федеральных  законов от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 03.05.2006 N 60-ФЗ)

3) если кредитная  организация не исполняет в  срок, установленный Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);

4) если кредитная  организация не способна удовлетворить  требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 14 дней с наступления даты их удовлетворения и (или) исполнения. При этом указанные требования в совокупности должны составлять не менее 1000-кратного размера минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом;

(в ред. Федерального закона от 29.12.2004 N 192-ФЗ)

5) если банк  не достиг на 1 января 2015 года минимального  размера собственных средств  (капитала), установленного частью седьмой статьи 11.2 настоящего Федерального закона, и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

(п. 5 в ред.  Федерального закона от 03.12.2011 N 391-ФЗ)

6) если банк  в период после 1 января 2015 года  в течение трех месяцев подряд  допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже минимального размера собственных средств (капитала), установленного частью седьмой статьи 11.2 настоящего Федерального закона, за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;