Московская  финансово-юридическая академия

Кафедра правовых дисциплин 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Курсовая  работа

по гражданскому праву

на тему «Реорганизация юридических лиц  в форме слияния и присоединения» 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Руководитель:

Буйских О.В.

Выполнила: студентка гр. Юм-69Д

Савостьянова  Мария 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Москва, 2005 г. 

1. Оглавление. 
 
 
 
 

2. Введение.

    Вопрос  реорганизации юридического лица является актуальным в последнее время. Процедура  реорганизации, на мой взгляд, сама по себе интересна.

    Я выбрала данную тему не только потому, что она очень обширна и дает почти неограниченное поле для исследования, но и потому, что некоторые ее аспекты являются частью моей работы.

    Изучив  достаточное количество материалов в отношении данной темы и поняв, что в пределах курсовой работы всю  ее охватить возможно только поверхностно, я решила несколько сузить объект моего исследования.

    Таким образом, я обозначаю в качестве темы моей курсовой работы не просто реорганизацию юридического лица на примере слияния и присоединения, а на примере только акционерного общества. Это сделано в целях сужения моей темы, и так довольно-таки обширной, а также для большей заинтересованности читателя.

    Хочу  также обратить внимание на то, что в процессе исследования я буду использовать не только материалы и сведения из современного законодательства и практики, но уделю внимание истории и зарубежному законодательству.

    Очень надеюсь, что мне удастся не только написать 25  машинописных страниц, что  просто «натянуть» заданный объем, но максимально раскрыть тему, осветив самые значимые ее моменты.

3. Основные понятия.

    Перед тем, как дать понятие акционерному обществу, мне бы хотелось пояснить сначала, что такое юридическое лицо и какова классификация юридических лиц в современном праве.

    Юридическим лицом  признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.¹

    В зависимости от видов деятельности предприятие приобретает статус некоммерческой или коммерческой организации, статус определенной организационно-правовой формы.

    Коммерческие организации преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Они могут заниматься всеми видами предпринимательской деятельности, не запрещенными действующим законодательством,  в том случае, если в их учредительных документах не указан строго определенный перечень видов деятельности или коммерческая организация не обладает определенной правоспособностью, установленной законодательством.

    Соответственно  некоммерческие организации не имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют прибыль между участниками. В основном это благотворительные, социальные, культурные, образовательные, научные и иные цели, направленные на достижение общественных благ. Они всегда обладают специальной правоспособностью, т.е. имеют право заниматься только конкретными видами деятельности, для которых они созданы, указанными в их учредительных документах.

    Отдельными  видами деятельности организация может  заниматься только на основании лицензии. ²

    Акционерное общество наряду с другими хозяйственными обществами, хозяйственными товариществами, производственными кооперативами и государственными и муниципальными предприятиями относится к коммерческим организациям.

3.1. Акционерное общество.

    Акционерным обществом (АО) признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.³ Это добровольная организация юридических лиц и граждан (в т.ч. иностранных) для совместной деятельности путем объединения их вкладов и выпуска акций на всю стоимость уставного фонда.

    АО, будучи юридическим лицом,  вправе заключать любые сделки, самостоятельно решать вопросы организации управления. Общество должно иметь полное фирменное  наименование на русском языке,  а также вправе иметь сокращенное фирменное наименование, в т.ч. и на иностранном языке.⁴

    Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных  с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

    Общество также может создавать филиалы и представительства на территории РФ, которые в свою очередь не являются юридическими лицами, а осуществляют деятельность от имени общества. Кроме того, АО может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица.⁵

    Теперь  рассмотрим, что же такое акция. Акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца-акционера на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Под дивидендом понимается часть чистой прибыли АО после налогообложения, выплачиваемая акционерам деньгами, акциями, имуществом и другими ценными бумагами.

    Каждая  акция является единицей уставного  капитала (УК). Акции одного типа предоставляют  акционерам одинаковый объем прав. Различают обыкновенные и привилегированные акции.

    Обыкновенные  акции (голосующие) дают право акционерам на участие в управлении делами АО и получение дивидендов с чистой прибыли общества, где размер дивидендов зависит от величины прибыли и решения собрания акционеров.

    Привилегированные акции не дают право акционерам участвовать в управлении юридическим лицом, но они получают дивиденды в строго определенном, гарантированном размере и при ликвидации общества получают свои средства раньше обычных акционеров.

    Количество  акций, принадлежащих каждому из акционеров, определяется учредительным  договором или зависит от того, сколько акций приобретает каждый учредитель, иное юридическое или  физическое лицо. Количество акций, принадлежащих одному акционеру, может и не быть равным. Акции могут свободно менять своих собственников.

    Таким образом, можно сделать вывод, что  акционерная форма вложения средств  в предпринимательскую деятельность с целью получения дохода довольно привлекательна как для юридических, так и для физических лиц. Купля-продажа может служить дополнительным источником дохода при изменении их курсовой стоимости. К тому же организационно-правовая  форма АО является привлекательной и для предпринимателей, т.к. дает возможность путем выпуска и размещения дополнительных акций привлекать к участию в АО большого числа юридических и физических лиц, а значит, дополнительные финансовые средства.

3.2. Виды акционерных обществ.

    Существует  два вида акционерных обществ: открытые и закрытые.

    Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Общество вправе проводить закрытую подписку, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

    Число акционеров открытого общества не ограничено. ⁶

    Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или  иного, заранее определенного круга  лиц, признается закрытым. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции.

    Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. ⁷

    Если  же допустимое количество акционеров будет превышено, то по истечении  года оно должно быть преобразовано  в открытое либо ликвидировано в судебном порядке.

    Минимальный размер уставного капитала ЗАО не может быть менее 100 МРОТ, в то время  как уставной капитал ОАО – 1000 МРОТ. Высшим органом управления АО является общее собрание его акционеров, исполнительный орган может быть коллегиальным или единоличным.

3.3. Понятие реорганизации, общая характеристика ее видов.

    Законодательство  не содержит определения термина  «реорганизация». В действующем  ГК, как и в ФЗ «Об акционерных обществах» перечислены только формы реорганизации и принципы ее проведения.

    Воспользуюсь  авторским определением, приведенным  в одном из практических руководств, которое я использую при написании  курсовой работы.

    Реорганизация – это один из способов образования или ликвидации юридического лица, который должен проходить по правилам, установленным в статьях 57 – 60 ГК РФ.

    Ст. 57 ГК РФ устанавливает, что реорганизация  может быть осуществлена по решению  его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами.

    Как я уже сказала, существует в 5 формах:

• слияние
• присоединение
• разделение
• выделение
• преобразование

    В ранее действовавшем законодательстве отсутствовало дифференцированное регулирование отдельных видов реорганизации юридических лиц. Законодательство также не регулировало отдельно реорганизацию и ликвидацию юридических лиц, что, по мнению автора, используемой мною книге, Жданова Дмитрия Владимировича, является первым недостатком существовавших ранее законов, касающихся данной темы.

    Второй  момент – самый существенный. Применяемые ранее нормы совершенно не обеспечивали защиту прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Очень часто после реорганизации кредитор не мог обнаружить преемников своего должника. У кредитора не спрашивали, можно ли проводить реорганизацию, есть ли на это согласие. Возможно, он не дает согласия на продолжение отношений с другим контрагентом.⁸

    Конечно, действующее законодательство учло эти недостатки, но, к сожалению, до сих пор остается немало пробелов и несогласованностей.  

    Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с ГК РФ. В противном случае такое решение, а также акт о регистрации юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

    Как я уже сказала, российское законодательство предусматривает 5 форм реорганизации. Ранее действовавший ГК РСФСР 1964 г. устанавливал только 3 способа реорганизации: слияние, разделение и присоединение (ст. 37). В Положении об акционерных обществах, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 25.12.1990 г. № 601, предусматривалось уже пять форм реорганизации, отсутствовало присоединение, место которого занимало поглощение.

    За  границей существует практика проведения смешанных форм реорганизации. В России это невозможно, т.к. для совмещения, например, выделения и слияния, необходимо сначала завершить одну процедуру, после которой возможно проведение другой.⁹  

    И наконец, хочу дать краткую характеристику каждой из форм реорганизации, чтобы непосредственно перейти к более подробному рассмотрению выбранных мною форм: слияние и присоединение.

    Первая  форма реорганизации – слияние.

    Слиянием  обществ признается возникновение  нового общества путем передачи ему  прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.¹⁰ То есть:

    Вторая  форма – присоединение.

    Присоединением  общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей  всех прав и обязанностей другому  обществу.¹¹ То есть:

А + В = А

    Третья  форма – разделение.

    Разделением общества признается прекращение общества с передачей прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.¹² То есть:

А = В + С

    Четвертая форма – выделение.

    Выделением  общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.¹³ То есть:

А = А + В

    Многие  авторы третью и четвертую форму  реорганизации рассматривают вместе, т.к. они имеют схожие черты.

    Принципиальным  отличием является прекращение реорганизуемого общества в первом случае и сохранение его во втором.

    И последняя форма – преобразование.

    Общество  вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или  в производственных кооператив с  соблюдением требований, установленных федеральными законами.¹⁴ То есть:

А = В

    Мне бы хотелось отметить один заинтересовавший меня момент о предпосылках появления  этого последнего способа реорганизации.

    Изначально  в России такая форма реорганизации  была необходима для юридического оформления смены собственника предприятия, которая происходила, в том числе, при приватизации. Перераспределение государственной собственности выразилось не только в смене собственников, но и в необходимых для этого структурных изменениях в отношении приватизируемых предприятий, которые происходили посредством изменения организационно-правовой формы юридических лиц. Затем, как отмечается в юридической литературе, возникла потребность в приведении в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства существующих организационно-правовых форм юридических лиц. Реорганизация в форме преобразования позволяла устранить из гражданского оборота отжившие и не сумевшие приспособиться к новым экономическим реалиям организационно-правовые формы.¹⁵ 

    Вот теперь можно приступить к самой главной части моей курсовой работы.

4. Слияние и присоединение.

4.1. Мотивы проведения реорганизации.

    Юристы  рассматривают слияние и присоединение  вместе,  также как и разделение и выделение. Также рассмотрю  и я, ориентируясь на практику тех, к рядам которых я примкну по окончании обучения.

    Основными мотивами, обуславливающими принятие решений о реорганизации в  форме слияния и присоединения, являются экономические, в том числе: само по себе укрупнение бизнеса и  укрепление позиции на соответствующем рынке; углубление или расширение специализации; снижение производственных затрат и экономия на масштабах; повышение качества управления. Слияние позволяет расширить бизнес не с нуля, а на основе уже функционирующего предприятия, с использованием инфраструктуры, что дает возможность проникновения на новые рынки. Объединение компаний обходится дешевле, чем создание новых, к тому же в этом случае меньше риски. При объединении взаимосвязанных отраслей может повыситься доход. Слияние является эффективным способом борьбы против конкуренции, хотя, с другой стороны, концентрация капитала может привести к обратному результату, вследствие чего государство осуществляет контроль над объединением компаний.

    В большинстве случаев основной причиной слияний и поглощений выступает конкурентная среда; развитие экономики выражается в ее глобализации, технологическом прогрессе, либерализации рынков. Эти факторы заставляют компании пересмотреть стратегию своего развития, часто решением является реорганизация предприятия.

    Среди целей, преследуемых при осуществлении  реорганизаций, направленных на укрупнение бизнеса, выделяют:

1. защитные – в этом случае компании пытаются сохранить свой бизнес путем его расширения в других отраслях или усиления позиции, а также путем избавления от конкурентов посредством их поглощения;
2. инвестиционные – компании имеют свободные средства для инвестирования, имеется возможность участвовать в прибыльном бизнесе или скупить активы по выгодной цене;
3. стратегические – в целях упрочнения и расширения своих позиций на рынке компании стремятся диверсифицировать¹⁶ бизнес путем выхода на рынки других стран, расширением спектра деятельности, что в результате стабилизирует бизнес, дает преимущество первого хода по отношению к конкурентам;
4. цели, вызванные интересами акционеров, в этом случае речь может идти о привлечении инвесторов, об изменении структуры акционерного капитала.

    Важным  фактором при проведении реорганизации  любой формы является наличие  квалифицированных кадров. При оценке планируемой реорганизации надо учитывать – при слиянии и присоединении – достаточность управленческих кадров, способных поддерживать и развивать укрупненную структуру. Как показывает практика, существенная часть слияний не достигает ожидаемых результатов именно по причине дефицита кадров.

    Еще одним из факторов, обуславливающих  проведение реорганизации, является информационный. В этом случае слияния дают возможность  получить доступ к новым технологиям, тем или иным данным об определенном рынке.

    Согласно  данным исследования, подготовленного консалтинговой компанией KPMG, больше трети всех крупнейших международных слияний и присоединений за последние годы оказались неудачными. Причиной неудач стали, в частности, поспешные и недостаточно просчитанные решения о приобретении предприятия. Вместо ожидаемого расширения бизнеса и наращения финансовых сил с одновременным сокращением затрат, а часто и рабочей силы, компании в более чем трети случаев сталкиваются с проблемами и избавляются от купленных предприятий, часто выставляя их на продажу по ценам, ниже тех, за которые они были куплены в самом начале. Авторы данного доклада ставят под сомнение полезность слияний.

4.2. Виды слияний и присоединений, защита от недружественных слияний.

    Различают несколько видов слияний.

    Горизонтальные – осуществляются между компаниями, работающими в одной отрасли рынка. Цель такого слияния – расширить долю компании на рынке, устранить конкурентов, укрупнить компанию.

    Вертикальные – происходят в рамках единой технологической цепочки: вниз – слияние с потребителем, вверх – слияние с поставщиком. Цели таких слияний – обеспечение рынка сбыта продукции или получение доступа к сырью. В каждом случае предполагается снижение расходов.

    Конгломератные слияния происходят между компаниями с разными профилями деятельности, цель таких слияний – диверсификация своих операций, снижение риска зависимости от конъюнктуры, развитие новых видов деятельности.

    Часто осуществление слияний с экономической  точки зрения (т.е. укрупнение бизнеса  вообще) легче проводить путем  скупки активом компании – «цели» или скупки ее акций, т.к. такие операции не требуют соблюдения формальностей, предусмотренных для реорганизации, а также могут не требовать решения общего собрания акционеров. В России одним из часто встречающихся методов получения контроля над компанией является скупка долгов и инициирование процедуры банкротства.  

    Слияния могут быть не только дружественными, но и враждебными. В последнем  случае существуют определенные способы  защиты, позволяющие избежать недружественные  реорганизации.

    Среди способов, которые могут использоваться до начала реорганизации, т.е. до начала инициирования самих переговоров, выделяют:

1. установление максимально возможного порога голосов, требуемых для принятия необходимых решений (поскольку недружественная компания может владеть акциями и иметь своих представителей в органах управления);
2. выпуск ценных бумаг, которые создадут сложности для поглощающей компании и предоставят владельцам таких ценных бумаг возможность получения дополнительной компенсации;
3. с работниками компании могут заключаться договоры, предусматривающие выплату компенсации в случае их увольнения.

    Среди способов защиты от недружественных  реорганизаций, которые могут использоваться уже после инициирования реорганизации, выделяют:

• ответные контрдействия против поглощающей компании (скупка акций является самым эффективным средством);
• создание альянса с дружественной компанией (вплоть до слияния).¹⁷

4.3. Принятие решения о реорганизации.

    Реорганизация юридических лиц проводится по решению их учредителей (участников). Об этом сказано в статье 57 ГК РФ.

    Решение о реорганизации принимается  высшим органом управления юридического лица. В АО высшим органом управления является общее собрание акционеров. По результатам собрания составляется протокол, в котором фиксируется решение о проведении реорганизации.

    Решение должно содержать следующее:

• срок реорганизации (не более 30 дней);
• наименование новых организаций, сведения об их учредителях;
• размер уставного капитала;
• сроки проведения общего собрания акционеров для избрания исполнительного органа, который будет осуществлять все действия, связанные с реорганизацией;
• сроки проведения инвентаризации имущества и обязательств;
• порядок конвертации акций реорганизуемого АО в акции, доли и паи своих правопреемников.

    В некоторых случаях на проведение реорганизации необходимо получить согласие уполномоченного государственного органа. Так, для слияния и присоединения организаций, у которых суммарная стоимость активов по балансу превышает 30 млн. МРОТ¹⁸ (3 млрд. рублей), необходимо согласие Федеральной антимонопольной службы РФ. Об этом сказано в ст. 17 ФЗ.

    В этом случае учредители организаций, принявших решение о слиянии или присоединении, должны представить в антимонопольный орган ходатайство о получении согласия на проведение реорганизации. К ходатайству необходимо приложить документы, подтверждающие основные виды деятельности реорганизуемых предприятий, объем производимой и реализуемой ими продукции, работ, услуг, а также документы, связанные с реорганизацией.

4.4. Договор о слиянии (присоединении).

    Для проведения реорганизации путем  слияния или присоединения решение  принимается органами управления сразу нескольких реорганизуемых фирм. Им необходимо согласовать между собой порядок и условия проведения реорганизации. Для этого они должны заключить договор о слиянии (присоединении).¹⁹

    В этом договоре, как и в решении  учредителей, определяется порядок и условия проведения реорганизации. Правовой природой данного договора, во-первых, является то, что он носит чисто обязательственный характер: с ним не связан непосредственный переход имущества к присоединяющей компании. Передача произойдет после соблюдения регистрационных процедур. Во-вторых, данный договор является договором простого товарищества: общая цель участников в этом случае состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц.

    Сторонами договора являются общества, которые  могут прекратиться в результате реорганизации, а участниками реорганизованного  общества будут акционеры.

    Спецификой  договора о слиянии (присоединении) является:

• объединение в рамках договора о совместной деятельности не только усилий, но также имущества и возникновение общей долевой собственности;
• он опосредует переход всей совокупности прав и обязанностей в рамках универсального правопреемства.20

    Важно отметить, что само по себе подписание договора о слиянии (присоединении) без его дальнейшего утверждения, передачи имущества и совершения регистрационных действий не может повлечь универсального правопреемства.