Семейное и наследственное право

Тема. Семейное и наследственное право

Основные вопросы

1. Источники  коллизионного регулирования семейных  отношений с участием иностранного  элемента.

Распад Советского Союза, появление на его территории целого ряда независимых государств, усиление миграции населения привели к возникновению многочисленных семейных отношений, осложненных иностранным элементом. Отношениями с иностранным элементом в международном частном праве называются отношения, в которых участвуют лица, являющиеся гражданами иностранного государства. Например, усыновление ребенка иностранным гражданином.

Иностранный элемент  наличествует и в том случае, если юридический факт, на основании которого происходят возникновение, изменение  или прекращение правоотношения, имел место за границей. Например, заключение или расторжение брака между российскими гражданами было произведено на территории иностранного государства.

При наличии в семейных отношениях иностранного элемента возникает  вопрос о том, право какой страны подлежит применению при их регулировании и органы какой страны компетентны принимать решения в процессе такого регулирования. Все данные проблемы относятся к области международного частного права. Решаются эти вопросы на основании специальных коллизионных норм, позволяющих определить подлежащее применению право.

Коллизионные нормы, регулирующие применение семейного законодательства к отношениям с иностранным элементом, содержатся в различных источниках. Прежде всего это внутреннее законодательство РФ. В Семенном кодексе РФ существует отдельный раздел, состоящий из коллизионных норм.

Основное отличие этих норм от содержавшихся ранее в  семейном законодательстве заключается  в том, что они допускают применение к семейным отношениям иностранного нрава. Это было связано с отступлением на долгое время господствующего в теории российского международного частного права представления о том. что к семейным отношениям во всех случаях должно применяться только российское право1. В настоящее время этот подход совершенно устарел, и допустимость применения иностранного права основывается на общепризнанных принципах международного частного права.

Несомненно, в процессе такого применения могут возникать  определенные сложности. Прежде всего  это касается установления содержания иностранного права.

В теории международного частного права существуют два принципиально различных подхода к природе иностранного права, подлежащего применению. В некоторых странах оно рассматривается как одно из фактических обстоятельств дела и его содержание должно доказываться сторонами; в других странах, к числу которых относится и Россия, иностранное право имеет статус права, а не факта". Это значит, что его содержание не доказывается сторонами, а устанавливается правоприменительными органами.

Установление содержания иностранного права – обязанность компетентного российского государственного органа, осуществляющего его применение. В соответствии с п. 1 ст. 166 СК российские органы обязаны применять иностранное право в соответствии с его официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

Однако в нашей стране иногда достаточно трудно получить даже сам официальный текст иностранного закона, не говоря уже о толковании, практике и доктрине. Несмотря на то что суд, органы загса и иные органы, применяющие иностранное право, могут обратиться за помощью в Министерство юстиции РФ пли другие компетентные органы или прибегнуть к помощи экспертов, возможна ситуация, когда все эти попытки не приведут к желаемым результатам. Лица, участвующие в деле, в свою очередь, если они заинтересованы в установле

нии содержания и применении иностранного права, могут содействовать  в установлении его содержания.

Тем не менее, если, несмотря на все предпринятые усилия, установить содержание иностранного права все  же оказалось невозможным, применяется российское законодательство, поскольку в противном случае право лица, обратившегося в компетентный российский орган, осталось бы без защиты.

В некоторых случаях, несмотря на то, что содержание иностранного права установлено, его применение может вступить в противоречие с публичным порядком Российской Федерации. В этом случае вместо иностранного права применяется законодательство России. На основании правила о публичном порядке может, например, быть запрещено применение иностранного семейного законодательства, дискриминирующего женщин или лиц определенной национальности.

Кроме того, коллизионные нормы содержатся в международных  конвенциях, участницей которых является Россия. Россия, к сожалению, пока не присоединилась к большинству международных конвенций в области семейного права. В 1993 г. в Минске между государствами – членами СНГ была подписана Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», которая была ратифициоована Россией 4 августа 19S4 г.1

Заключение данной Конвенции  стало жизненно необходимым, поскольку  распад СССР привел к тому, что множество  семей было разделено и их члены  оказалась проживающими на территории различных государств. Право выбора гражданства, которое в ряде случаев было предоставлено жителям этих стран, также повлекло за собой появление семей, члены которых имеют различное гражданство. В результате возникло большое количество дел о расторжении брака, разделе имущества супругов, взыскании алиментов, установлении отцовства, в которых стороны являются гражданами различных государств, а иногда и проживают на территории разных стран.

Сложности возникали  не только с выбором применимого  права, но и с взаимным признанием и исполнением решений, вынесенных компетентными органами этих стран. Поэтому Минская конвенция включает в себя не только коллизионные нормы, позволяющие определить, законодательство какой страны подлежит применению, но и нормы, регулирующие взаимное признание и исполнение судебных решений и решений, вынесенных по семейным делам иными компетентными органами.

Кроме международных  конвенций, семейные отношения с  участием иностранного элемента регулируют двусторонние договоры о правовой помощи, заключенные Россией с рядом  государств.

Коллизионные нормы, содержащиеся в Семейном кодексе, Минской конвенции и двусторонних договорах, часто отличаются друг от друга. В связи с этим возникает вопрос об их соотношении. В случае расхождения между коллизионными нормами, являющимися частью внутреннего российского семейного законодательства и нормами международной конвенции или договора, применяются нормы конвенции или договора.

Это вытекает из общего правила, закрепленного в ст. 6 СК, о том, что в случае расхождения между  российским семейным законодательством  и международным договором, в котором участвует Россия, применяются нормы международного договора. Кроме того, сама цель создания национальных коллизионных норм заключается в том, чтобы они применялись только в случае отсутствия международной конвенции или двустороннего соглашения.

Однако несмотря на то, что проблем с разрешением  вопроса о том, какие нормы  подлежат применению, возникнуть не может, это вовсе не означает, что различия между внутренними коллизионными  нормами и конвенционными нормами  желательны. Прежде всего это осложняет работу правоприменительных органов, вынужденных в разных случаях применять различные коллизионные нормы.

С точки зрения теории это приводит к параллельному  существованию нескольких различных  систем коллизионного законодательства в рамках одной правовой системы. Такой вывод связан с тем, что нормы конвенций и двусторонних соглашений также составляют часть российского семейного законодательства.

В теории международного частного права нормы международных  соглашений рассматриваются как автономная часть национального семейного законодательства. Эти нормы включаются в систему национального законодательства посредством акта ратификации Россией конвенции или договора1.

В большинстве стран  различия между внутренними коллизионными  нормами и положениями международных конвенций обусловлены исторически, поскольку внутренние нормы там уже существовали на

момент принятия конвенций. В России в связи с тем, что  коллизионные нормы, включенные в Семейный кодекс, разрабатывались значительно  позднее, существовала возможность максимально приблизить их к нормам наиболее представительных международных конвенций, которыми прежде всего являются Гаагские конвенции по вопросам •семейного права. Это позволило бы избежать различия между внутренними и конвенционными нормами после присоединения России к этим конвенциям, что совершенно необходимо.

2. Право, применимое  к заключению брака. Консульские  браки. Признание браков, заключенных  за границей. «Хромающие» браки.

Форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации.

 Условия заключения  брака на территории Российской  Федерации определяются для каждого  из лиц, вступающих в брак, законодательством  государства, гражданином которого  лицо является в момент заключения брака, с соблюдением требований статьи 14 Семейного Кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.

 Если лицо наряду  с гражданством иностранного  государства имеет гражданство  Российской Федерации, к условиям  заключения брака применяется законодательство Российской Федерации. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств.

 Условия заключения  брака лицом без гражданства  на территории Российской Федерации определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.

Консульские браки

Браки между гражданами Российской Федерации, проживающими за пределами территории Российской Федерации, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.

 Браки между иностранными  гражданами, заключенные на территории  Российской Федерации в дипломатических  представительствах и консульских  учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Российской Федерации, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в Российской Федерации.

Признание браков, заключенных  за границей

Браки между гражданами Российской Федерации и браки  между гражданами Российской Федерации  и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации  с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 Семейного Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.

 Браки между иностранными  гражданами, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации.

 «Хромающие» браки

«Хромающие» браки - браки, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Хромающие браки представляют собой серьезное дестабилизирующее явление в международной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Была предпринята попытка устранить эти недостатки с помощью Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не вступила, так как она имеет ограниченный круг участников и государства, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились.

3. Право, применимое  к расторжению брака. 

Расторжение брака между  гражданами Российской Федерации и  иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака  между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

 Гражданин Российской  Федерации, проживающий за пределами  территории Российской Федерации,  вправе расторгнуть брак с  проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации. В случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.

 Расторжение брака  между гражданами Российской  Федерации либо расторжение брака  между гражданами Российской  Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

 Расторжение брака  между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории  Российской Федерации с соблюдением  законодательства соответствующего  иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации. (Ст. 160 СК РФ)

4. Коллизионное  регулирование личных неимущественных  и имущественных отношений между супругами.

Личные неимущественные  и имущественные права и обязанности  супругов определяются законодательством  государства, на территории которого они  имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного  места жительства законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории Российской Федерации законодательством Российской Федерации.

 При заключении  брачного договора или соглашения  об уплате алиментов друг другу  супруги, не имеющие общего  гражданства или совместного  места жительства, могут избрать  законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору или к их соглашению об уплате алиментов применяются положения пункта 1 настоящей статьи.

5. Международное  усыновление. Установление и оспаривание  отцовства. Права и обязанности  родителей и детей. Алиментные  обязательства.

В России усыновление, имеющее  международный характер, регулируется коллизионными нормами, закрепленными в ст. 165 СК РФ. Согласно данной статье, усыновление считается международным, когда оно осуществляется:

1) Иностранными гражданами  или лицами без гражданства  в отношении ребенка-гражданина  РФ на территории России;

2) Иностранными гражданами  или лицами без гражданства в отношении ребенка-гражданина РФ за пределами территории Российской Федерации;

3) Российскими гражданами  в отношении ребенка, являющегося  иностранным гражданином на территории  Российской Федерации;

4) Российскими гражданами  в отношении ребенка, являющегося иностранным гражданином на территории иностранного государства.

 С принятием Семейного  Кодекса 1995г. в семейном законодательстве  РФ основным коллизионным принципом,  применяемым при усыновлении  (или отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России стал закон гражданства усыновителя[14].

В соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ усыновление (в том  числе отмена усыновления) на территории России иностранными гражданами ребенка, являющегося российским гражданином, производится в соответствии с законодательством страны гражданства усыновителя (а если это лицо без гражданства - в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления). При усыновлении в России российского ребенка супругами, имеющими разное иностранное гражданство, должны быть, очевидно, соблюдены требования, предусмотренные законодательством как государства, гражданином которого является муж, так и государства, гражданкой которого является жена.

 Применение при  усыновлении соответствующего иностранного  законодательства обеспечивает  в дальнейшем стабильность усыновления  в иностранном государстве, так  как усыновитель часто увозит  ребенка в свою страну. Аналогичные  коллизионные привязки используются и в законодательстве многих зарубежных стран, но там они чаще формулируются в двусторонних коллизионных нормах[15].

Тем не менее, российский закон не ограничивается отсылкой к  закону гражданства усыновителя. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ при усыновлении на территории России иностранными гражданами или лицами без гражданства детей - граждан РФ должны быть также соблюдены нормы российского законодательства.

Установление и  оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению.

 Порядок установления  и оспаривания отцовства (материнства)  на территории Российской Федерации  определяется законодательством  Российской Федерации. В случаях,  если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Российской Федерации, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения Российской Федерации.

Коллизионное регулирование  прав и обязанностей родителей и  детей

Права и обязанности  родителей и детей регулирует ст. 163 СК. Основная коллизионная привязка – это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Алиментные обязательства  в МЧП

Алиментные обязательства  совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства  других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

6. Коллизионные  вопросы опеки и попечительства.

В МЧП в отношении  опеки и попечительства в основном возникают следующие вопросы:

1. возможно ли установление  опеки (попечительства) над иностранцем  или лицом, проживающим за границей;

2. может ли иностранец  быть назначен опекуном (попечителем);

3. закон какого государства  регулирует как весь комплекс  отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты.

Очень часто отдельные  отношения, вытекающие из данной опеки (попечительства), регулируются разным законодательством.

Коллизионное регулирование  опеки и попечительства предусмотрено  в ст. 1199 ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом  опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в РФ. Ст. 1199 ГК РФ содержит «цепочку» коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются посредством различных коллизионных привязок. Положения ст. 1199 ГК РФ являются одними из наиболее удачных в российском МЧП.

7. Установление  содержания иностранного права  и публичный порядок в семейном  праве.

Проблемы установления содержания норм иностранного семейного  права затрагивают не только суды, но и органы записи актов гражданского состояния, органы опеки и попечительства и др.

 Применение норм  иностранного семейного права  включает в себя следующие  аспекты:

1. Порядок установления  содержания иностранного семейного  права.

2. Порядок толкования и особенности применения иностранного права.

3. Определение наличия  оснований к отказу в применении  иностранного семейного права.

4. Порядок применения  материального права при неустановлении  содержания иностранного семейного  права.

 Применение норм иностранного семейного права происходит в силу коллизионных норм, которые содержат отсылку к праву определенного государства, как Российской Федерации, так и других государств.

 Согласно п. 1 ст. 166 СК РФ при применении норм  иностранного семейного права содержание этих норм устанавливается в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в конкретном иностранном государстве. Это означает, что иностранное право должно применяться так, как оно понимается и применяется в соответствующем государстве.

 Важное значение  при получении информации относительно  иностранного законодательства  имеют международные договоры, определяющие  такой порядок обмена информацией  и компетентные органы, в частности  Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства (Лондон, 7 июня 1968 г.), согласно которой Договаривающиеся Стороны обязуются предоставлять друг другу в соответствии с положениями настоящей Конвенции информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сфере, а также относительно их судебной системы.

 Как правило, суды  не обладают необходимой информацией  относительно иностранного законодательства, а также понимания его содержания  и особенностей применения. Оказать  помощь в установления содержания норм иностранного семейного права могут:

1) Министерство юстиции  РФ;

2) другие компетентные  органы РФ;

3) эксперты;

4) заинтересованные лица.

 Статья 2 Европейской конвенции  об информации относительно иностранного  законодательства гласит, что каждая Договаривающаяся Сторона создает или назначает единый орган: для получения запросов об информации и для принятия мер по этим запросам. Получающее учреждение может быть либо министерским департаментом, либо другим государственным органом.

 Министерство юстиции РФ  в соответствии с подп. 27 п. 7 Положения  о Министерстве юстиции Российской  Федерации осуществляет обмен  правовой информацией с иностранными  государствами. Учреждения юстиции  оказывают помощь в части предоставления  информации о содержании права в соответствии с международными договорами о правовой помощи (ст. 2 Договора между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан от 14 сентября 1992 г. «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам»).

 К другим компетентным органам  Российской Федерации относятся  прежде всего консульские органы, действующие в соответствии с  консульскими конвенциями. Согласно  п. 8 Положения о консульском учреждении  Российской Федерации, утвержденного  Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330, в функции консульских учреждений входит формирование банков данных по законодательству государства пребывания.

 В качестве экспертов, т.е.  специалистов в области иностранного  права, могут выступать не только  специалисты российских государственных организаций, но также представители международных, иностранных, негосударственных организаций. Согласно п. 5 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокаты иностранного государства могут оказывать юридическую помощь на территории Российской Федерации по вопросам права данного иностранного государства при условии регистрации в специальном реестре Федеральной регистрационной службы в соответствии с подп. 18 п. 6 Указа Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1315 «Вопросы Федеральной регистрационной службы». Без регистрации в указанном реестре осуществление адвокатской деятельности адвокатами иностранных государств на территории Российской Федерации запрещается.

 Эксперт может быть определен как по инициативе суда, так и по инициативе сторон, других заинтересованных лиц, участвующих в деле. Суд, как правило, производит названные действия на стадии подготовки к судебному разбирательству.

 В соответствии с абз. 3 п.  1 ст. 166 СК РФ заинтересованные лица вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного семейного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду или органам записи актов гражданского состояния и иным органам в установлении содержания норм иностранного семейного права. Суд или иные названные органы не могут требовать от данных лиц представления документов, подтверждающих содержание норм иностранного права, так как это является их правом, а не обязанностью.

 На практике не всегда  реализуются вышеназванные возможности  установления норм иностранного  права. Для разрешения споров  при отсутствии информации о  содержании норм иностранного  права российские суды, органы  записи актов гражданского состояния и другие органы применяют одностороннюю коллизионную привязку «закона суда», т.е. законодательство Российской Федерации в соответствии с п. 2 ст. 166 СК РФ. Законодательством не определен срок, по истечении которого в случае неустановления содержания норм иностранного права можно применять российское законодательство. Это обусловлено в определенной степени и тем, что данные действия должны производиться прежде всего на стадии подготовки дела к судебному разбирательству, сроки которой ГПК РФ не предусмотрены.

 Другим основанием для неприменения  норм иностранного семейного  права является противоречие  этих норм основам правопорядка (публичному порядку) Российской  Федерации. Оговорка о публичном  порядке характерна для большинства  стран, в частности для Австрии, Бразилии, Германии, Греции, Италии, Португалии и др. Оговорка о публичном порядке характерна и для других нормативных правовых актов, а также для международных договоров. В ст. 1193 ГК РФ указывается на то, что отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации, что может иметь значение и для семейного права. Термин «публичный порядок» понимается по-разному. В законодательстве разных стран и в российском законодательстве, как и в международных договорах, применяются разные формулировки. Под термином «публичный порядок» понимаются прежде всего основополагающие принципы правопорядка, а именно положения Конституции РФ, принципы гражданского законодательства, предусмотренные ст. 1 ГК РФ, принципы семейного законодательства, предусмотренные ст. 1 СК РФ, и др.