Содержание трудовых договоров, заключаемых с иностранными работодателями

Министерство образования  и науки Российской Федерации 

Федеральное государственное  автономное образовательное учреждение

 «Российский государственный  профессионально-педагогический  университет»

Институт  социологии и права

Кафедра права

Контрольная работа

по курсу "Международное частное право"

вариант № 5

Исполнитель: студентки   группы

   Бр 315- сУП   Марусенкова Т.А.                                                       

                                            Екатеринбург 2013

Содержание 

1. Содержание трудовых договоров,  заключаемых с иностранными работодателями          3

1.1. Кадровые документы: обязательные      3

1.2. Кадровые документы: дополнительные     6

1.3. Особенности трудового договора в отделениях

иностранных организаций        7

1.4. Сроки трудового договора       9

1.5. Оплата труда          11

2. Признание и принудительное исполнение решений иностранных

судов на территории Российской Федерации     12

2. 1. Признание и принудительное исполнение решений иностранных

судов на территории Российской Федерации     12

2.2  Ходатайство о принудительном исполнении решения

иностранного     суда         13

2.3 Решения иностранных судов, не требующие

принудительного исполнения       15

2.4 Законодательство по признанию судебного решения 

иностранного государства        18

Задача № 1           21

Задача № 2           23

Список использованных источников      25

1. Содержание трудовых договоров, заключаемых с иностранными работодателями.

Для ведения деятельности в России иностранные компании создают  деловые подразделения — филиалы  и представительства. В соответствии со ст. 20 ТК РФ работодателями на территории РФ признаются юридические лица. Филиалы  и представительства, будучи структурными подразделениями, не имеют статуса  юрлица (ст. 55 ГК РФ). Однако возникновение  трудовых отношений в них неизбежно  и тогда работодателями выступают  головные компании — иностранные  юридические лица. Каким же образом  регулируются отношения с работниками  в таких организациях?

1.1 Кадровые документы: обязательные

Все документы  кадрового делопроизводства можно  разделить на две группы. Первую составляют кадровые документы, обязательные для ведения. Их наличие в филиалах и представительствах обязательно, а отсутствие является нарушением трудового  законодательства, которое влечет наложение  штрафа со стороны трудоинспекции. Рассмотрим подобнее основные документы  данной группы.

К обязательным документам, прежде всего, относится  штатное расписание. Возможны следующие  варианты утверждения данного документа:

— непосредственно  руководителем головной организации;

— главой представительства  или директором филиала самостоятельно (при указании соответствующего права  в доверенности);

— главой представительства  или директором филиала по согласованию с руководителем головной организации (если такие требования содержатся в доверенности).

Не менее важным документом являются правила внутреннего  трудового распорядка (ПВТР). Их трудовой инспектор требует в первую очередь, приходя в организацию с проверкой.

К рассматриваемой  группе кадровых документов относится  также трудовой договор. В трехдневный срок после заключения трудового договора руководитель издает приказ о приеме на работу. Как и в случае со штатным расписанием и ПВТР, вопрос о правомочиях по изданию подобного приказа решается с учетом условий доверенности, выданной главе представительства или директору филиала. Приказ отдается работнику на ознакомление под роспись. С данным документом также в обязательном порядке знакомятся кадровая служба и бухгалтерия.

В представительствах и филиалах иностранных компаний на всех работников (как на российских, так и на иностранных граждан  и лиц без гражданства), работающих более пяти дней, заводятся трудовые книжки.

Важным документом в сфере кадрового делопроизводства является договор о материальной ответственности¹. Существует перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми в обязательном порядке заключаются договоры о материальной ответственности. Правило о необходимости заключения таких договоров в полной мере распространяется на работников представительств и филиалов иностранных компаний.

К обязательным для ведения кадровым документам относится график отпусков. Он утверждается не позднее чем за две недели до календарного года. Работник же должен быть ознакомлен с этим графиком не позднее чем за две недели до начала его отпуска.

До сих пор  ведутся споры, нужно ли относить к обязательным документам должностные  инструкции. Большинство специалистов, в том числе сотрудники трудовой инспекции при проведении проверок², однозначно утверждают, что должностные инструкции составлять необходимо.

В должностной  инструкции определяются трудовая функция  работника, его права, обязанности  и ответственность, указываются  требования к кандидатам на данную должность, регламентируются вопросы  его подчинения и взаимоотношений  с другими работниками. Все эти  вопросы не могут быть в полной мере урегулированы трудовым договором. Составление должностных инструкций с одной стороны даст четкое понимание  работнику круга своих должностных  обязанностей и порядка взаимоотношений  с начальством и коллегами, а  с другой стороны – поможет  избежать претензий со стороны органов  трудовой инспекции.

Необходимо обратить внимание на использование в кадровом делопроизводстве унифицированных  форм. В представительствах и филиалах иностранных компаний, как правило, используются свои формы документов, что может вызвать претензии  со стороны налоговых органов.

В соответствии со п. 2 ст. 9 Федерального закона от   06.12.11 N 402-ФЗ  «О бухгалтерском учете»  бухучет ведется на основании первичных учетных документов. Данные документы должны быть составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм.

Таким образом, у  работодателя, в том числе у  иностранной компании, существует законодательно закрепленная обязанность по применению унифицированных форм первичной  учетной документации, утвержденных Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1. Отказ от использования  этих форм является нарушением законодательства о бухгалтерском учете, а не трудового.

Следует помнить, что кадровые документы — это  основа для начисления определенных выплат работникам, следовательно, и  для расчета налогов. Поэтому  отсутствие надлежаще оформленного приказа или платежной ведомости  может быть расценено как нарушение  правил ведения бухгалтерского учета  и основание для привлечения  к ответственности главы представительства/директора  филиала и главного бухгалтера. Прежде всего, имеется ввиду налоговая  ответственность – ст. 120 НК, возможно привлечение и к административной – ст. 15.11 КоАП.

1.2 Кадровые документы: дополнительные

Ко второй группе кадровых документов относятся дополнительные. Их наличие в организации не обязательно, однако эти документы помогают урегулировать  важнейшие вопросы трудовых отношений, связанные с оплатой труда, премированием, коммерческой тайной. Если такие документы  утверждены в представительстве/филиале  иностранной компании, они становятся обязательными для всех работников структурного подразделения.

Особый интерес  для иностранных компаний представляет Положение о коммерческой тайне. Данный документ устанавливает режим  коммерческой тайны в отношении  информации, порядок обращения, использования  и охраны информации, составляющей коммерческую тайну. Он необходим, если в трудовых договорах с работниками  работодатель (иностранная компания) предусмотрел обязанность по охране коммерческой тайны, что на практике встречается достаточно часто.

При отсутствии такого документа привлечение работника  к ответственности за нарушение  коммерческой тайны, тем более увольнение в соответствии с подпункт «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ, может быть успешно оспорено им в суде.

В случае оспаривания  работником увольнения по указанному основанию работодатель должен представить  доказательства,

свидетельствующие о том, что разглашенные работником сведения по закону относятся к коммерческой тайне, стали известны работнику  в связи с исполнением им трудовых обязанностей, и он обязывался не разглашать их (п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2«О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»). Наличие положения о коммерческой тайне снимает все вопросы, связанные с собиранием таких доказательств.

Данное положение  представляет собой локальный нормативный  акт, распространяющийся на всех работников организации. Работники, в том числе  вновь принимаемые, знакомятся с  документом под роспись, и с этого  момента на них возлагается обязанность  соблюдать коммерческую тайну. Если в положении четко обозначен  круг информации, составляющий коммерческую тайну, у работодателя не возникнет  проблем с определением наличия  самого факта нарушения.

1.3 Особенности трудового договора в отделениях иностранных организаций

В отделениях иностранных  компаний нормы российского трудового  законодательства применяются в  полном объеме. С работниками этих компаний должны быть заключены трудовые договоры вне зависимости от того, являются ли они российскими, иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Трудовой договор  заключается в письменной форме  и составляется минимум в двух экземплярах, каждый из которых подписывается  сторонами. Один экземпляр в обязательном порядке выдается работнику, другой хранится у работодателя.

По общему правилу  трудовой договор составляется на русском  языке. Однако структурным подразделениям иностранных компаний правильнее заключить  его на двух языках — русском  и языке представительства (филиала). Это особенно важно в случае, когда  на работу принимается иностранный  работник. При этом в договоре необходимо указать: текст, на каком языке будет превалировать в случае расхождения.

Содержание трудового  договора в филиалах и представительствах иностранных компаний в принципе немногим отличается от содержания трудового  договора в российских организациях. Однако существуют определенные особенности, которые необходимо учитывать при  составлении трудового договора.

Так, в трудовом договоре должно быть указано, что местом работы является представительство (филиал) иностранной компании и уточнен  адрес этого отделения.

Кроме того, в  договоре должен быть закреплен размер оплаты труда — конкретная сумма. Ссылаться на штатное расписание при этом неверно. В таком случае работника необходимо ознакомить под  роспись со штатным расписанием, что противоречит правилам о защите персональных данных, в число которых  входят сведения о размерах окладов  других должностей.

Рассматривая  вопрос об окладах работников филиалов/представительств иностранных компаний, необходимо обратить внимание на типичное нарушение, выражающиеся в установлении в штатном расписании так называемой «вилки» оклада.

Так, при проведении плановой проверки в филиале иностранной  компании трудовой инспектор обнаружил, что в штатном расписании на должности  менеджера по работе с клиентами  оклад установлен в размере 40 000–65 000 руб. Инспектор посчитал это нарушением трудового законодательства, аргументировав свою позицию следующим образом.

В соответствии со ст. 22 ТК РФ работодатель обязан обеспечить работникам равную оплату за равноценный  труд. Установление в штатном расписании «вилки» оклада или разных окладов  для работников, занимающих равные должности, является дискриминацией в  трудовых отношениях. Статья 132 Кодекса  запрещает дискриминацию при  установлении размеров заработной платы  и ставит ее размер в зависимость  от квалификации работника и сложности  порученной ему работы.

Инспектор обязал работодателя возместить работникам разницу  в окладах с выплатой денежной компенсации, предусмотренной ст. 236 ТК РФ.

В трудовом договоре также могут быть перечислены  виды социального страхования. При  этом, как правило, перечисляются  дополнительные виды социального страхования, поскольку действие норм закона об обязательном страховании (пенсионном, медицинском, социальном) распространяется на представительства и филиалы  иностранных организаций вне  зависимости от включения соответствующего положения в трудовой договор.

1.4 Сроки трудового договора

Одна из особенностей трудового договора, заключаемого с  работниками филиалов (представительств) иностранных компаний, касается его  срока. Трудовой договор подписывается  на неопределенный срок либо на срок не более пяти лет (срочный). Срочный  трудовой договор допустим, только если в соответствии с характером работы он не может быть заключен на неопределенный срок.

Статья 59 ТК РФ предусматривает  основания срочного трудового договора. Среди них есть такое, как заключение договора с лицами, поступающими в  организации, созданные на заведомо определенный срок.

Как известно, филиалы  и представительства иностранных  компаний аккредитуются на определенный срок. Если иностранная компания в  первый раз вышла на российский рынок  с представительством/филиалом и  аккредитовала его на небольшой  срок, ей целесообразно заключить  со всеми работниками срочные  трудовые договоры, ссылаясь именно на это основание. Если же в иностранной  компании будут иметь место трудовые договоры с неопределенным сроком, то в случае прекращения деятельности филиала (представительства) и увольнения работников компании придется выплатить  им выходное пособие в размере  среднемесячного заработка, сохранить  среднемесячный заработок в течение  двух месяцев (или трех — по решению  органов занятости), т. е. понести определенные материальные потери.

Однако злоупотреблять использованием срочных трудовых договоров  не стоит. Если организация заключает  таковые в целях уклонения  от обязанности предоставления прав по договору с неопределенным сроком, суд может переквалифицировать  срочный трудовой договор в трудовой договор, который заключается на неопределенный срок. При этом органы трудоинспекции вправе применить штрафные санкции.

В трудовом договоре также можно предусмотреть иные условия (например, положение об испытании  работника).

Иностранные компании нередко включают в договор весьма интересное положение, именуемое пактом неконкуренции либо недопущением конкуренции (non-compete provisions). Данное положение запрещает  работнику совместительство в конкурирующих  организациях в период работы в компании и заключение с ними трудовых договоров  в течение определенного времени  после увольнения. Большинство специалистов в области трудового права, судей  и трудовых инспекторов относятся  к наличию указанного положения  отрицательно, поскольку оно ограничивает право гражданина на труд. Согласно ст. 37 Конституции РФ, труд свободен. Работать за пределами нормальной продолжительности  рабочего дня (не более половины установленного количества часов в неделю) можно у неограниченного числа работодателей. После увольнения работник вправе заключить трудовой договор с любым работодателем

Если подобное положение включено в трудовой договор, работник может исполнять его  по причине незнания закона, либо в силу моральных обязательств. Однако если работник решит оспорить его в судебном порядке, суд укажет, что оно не подлежит применению.

В соответствии с п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ трудовой договор  может быть прекращен в случае нарушения правил заключения трудового  договора (в том числе установленных  Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».), если эти нарушения исключают возможность продолжения работы. В случае истечения срока действия разрешения на работу либо аннулирования вида на жительство работника работодатель имеет право уволить его в соответствии указанной нормой ТК РФ.

1.5 Оплата труда

Существенным  условием трудового договора с иностранцами является форма и размер оплаты труда. Как для российских, так и для  иностранных граждан размер заработной платы должен быть не ниже нормы  МРОТ (с 01.09.2007 — 2300 руб., с 01.01.2009 — 4330 руб.).

У отделений иностранных  компаний часто возникает вопрос: можно ли выплачивать заработную плату в иностранной валюте? Ответ  на такой вопрос – отрицательный. В ст. 131 ТК РФ четко указано, что  выплата заработной платы работникам осуществляется в денежной форме  в валюте РФ, т. е. в рублях.

2. Признание и принудительное исполнение решений иностранных судов на территории Российской Федерации

2. 1 Признание и принудительное исполнение решений иностранных судов на территории Российской Федерации  

 По общему  правилу действие решения суда  ограничено территорией этого  государства. Признание на территории  государства решения иностранного  суда придает ему ту же самую  юридическую силу, которой обладает  решение суда данного государства.  Порядок исполнения в Российской  Федерации решений иностранных  судов и арбитражей определяется  соответствующими международными  договорами. 
   Законодательство различных стран знает три системы исполнения решений иностранных судов.

      Во-первых, система регистрации, в соответствии с которой для принудительного исполнения судебного решения необходима его регистрация в определенном судебном органе государства. 
     Во-вторых, система упрощенного производства, в силу которого решение иностранного суда служит основанием не для исполнения, а лишь для предъявления иска.

      В-третьих, система подтверждения решения иностранного суда компетентным судом государства, на чьей территории решение подлежит исполнению (система экзекватуры). Советское, а позже российское законодательство восприняло систему экзекватуры.

       Возможность признания судебного решения и его исполнения предусматривается внутренним законодательством и международными договорами. Статья 409 ГПК устанавливает правила признания и исполнения решений иностранных судов: "Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации".

 
   В рамках действия гражданского  процессуального права под решениями  иностранных судов понимаются  решения по гражданским делам,  за исключением дел по экономическим  спорам и других дел, связанных  с осуществлением предпринимательской  и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части  возмещения ущерба, причиненного  преступлением. 
   Для предъявления решения иностранного государства к принудительному исполнению ГПК устанавливает трехлетний срок со дня вступления в законную силу решения иностранного суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 112 ГПК.

2.2 Ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного     суда 

 ГПК содержит  регламентацию подсудности дел  о рассмотрении ходатайства о  принудительном исполнении решения  иностранного государства (ст. 410 ГПК), относя решение вопроса о  принудительном исполнении к  ведению верховных судов республик,  краевым, областным судам, судам  городов федерального значения, суду автономной области или  судам автономных округов. Территориальная  подсудность определяется по  месту жительства или месту  нахождения должника в Российской  Федерации, а в случае, если  должник не имеет места жительства  или места нахождения в Российской  Федерации либо место его нахождения  неизвестно, по месту нахождения  его имущества. 

Статья 411 ГПК  подробно излагает содержание ходатайства  о принудительном исполнении решения  иностранного суда, в котором должно быть указано:

1) наименование  взыскателя, его представителя, если  ходатайство подается представителем, указание их места жительства, а в случае, если взыскателем является организация, указание места ее нахождения; 
   2) наименование должника, указание его места жительства, а если должником является организация, указание места ее нахождения; 
   3) просьба взыскателя о разрешении принудительного исполнения решения или об указании, с какого момента требуется его исполнение. 
   В ходатайстве могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела.

К ходатайству  прилагаются документы, предусмотренные  международным договором Российской Федерации, а если это не предусмотрено  международным договором, прилагаются  документы, перечисленные в ч. 2 ст. 410 ГПК. 

Ходатайство о  принудительном исполнении решения  иностранного суда рассматривается  в открытом судебном заседании с  извещением должника о времени и  месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. В случае если должник  обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и эта просьба  признана судом уважительной, суд  переносит время рассмотрения и  извещает об этом должника. Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные доказательства, суд выносит определение  о принудительном исполнении решения  иностранного суда или об отказе в  этом. На основании решения иностранного суда и вступившего в законную силу определения суда о принудительном исполнении этого решения выдается исполнительный лист, который направляется в суд по месту исполнения решения  иностранного суда. В случае, если у  суда при решении вопроса о  принудительном исполнении возникнут  сомнения, он может запросить у  лица, возбудившего ходатайство о  принудительном исполнении решения  иностранного суда, объяснение, а также  опросить должника по существу ходатайства  и в случае необходимости затребовать разъяснение иностранного суда, принявшего решение (ч. 3-6 ст. 411 ГПК).

     Суд вправе отказать в принудительном исполнении решения иностранного суда при наличии оснований, указанных в ст. 412 ГПК: 
   1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению; 
   2) сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела; 
   3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;   

4) имеется вступившее  в законную силу решение суда  в Российской Федерации, принятое  по спору между теми же сторонами  о том же предмете и по  тем же основаниям, или в производстве  суда в Российской Федерации  имеется дело, возбужденное по  спору между теми же сторонами  о том же предмете и по  тем же основаниям до возбуждения  дела в иностранном суде; 
   5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку Российской Федерации; 
   6) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя.

2.3 Решения иностранных судов, не требующие принудительного   исполнения  

 Не все  решения иностранных судов требуют  своего принудительного исполнения. Иногда достаточно признания  решений иностранных судов. В  таком случае решения иностранных  судов, которые не требуют принудительного  исполнения, признаются без какого-либо  дальнейшего производства, если  со стороны заинтересованного  лица не поступят возражения относительно этого. Заинтересованное лицо по месту его жительства или месту нахождения в течение месяца после того, как ему стало известно о поступлении решения иностранного суда, может заявить в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа возражения относительно признания этого решения. Возражения заинтересованного лица относительно признания решения иностранного суда рассматриваются в открытом судебном заседании с извещением этого лица о времени и месте рассмотрения возражений. Неявка без уважительной причины заинтересованного лица, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению возражений. В случае, если заинтересованное лицо обратится в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения возражений и эта просьба будет признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом заинтересованное лицо. После рассмотрения судом возражений относительно признания решения иностранного суда выносится соответствующее определение. Определение суда может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке и в сроки, которые установлены ГПК (ст. 413 ГПК). 
   Отказ в признании решения иностранного суда, которое не подлежит принудительному исполнению, допускается при наличии оснований, установленных для отказа в принудительном исполнении решения иностранного суда на основании п. 1-5 ч. 1 ст. 412 ГПК. 
   В Российской Федерации признаются не требующие вследствие своего содержания дальнейшего производства решения иностранных судов: 
   а) относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение; 
   б) о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела, хотя бы один из супругов проживал вне пределов Российской Федерации;

 в) о расторжении  или признании недействительным  брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент  рассмотрения дела проживали  вне пределов Российской Федерации;

          г) в других предусмотренных федеральным законом случаях (ст. 415 ГПК).

2.4 Законодательство по признанию судебного решения иностранного государства

   Конвенция о правовой помощи  и правовых отношениях по гражданским,  семейным и уголовным делам 1993 г. предусматривает условия признания решений:

решения вынесены учреждениями юстиции Договаривающихся Сторон;

решения вступили в законную силу;

по своему характеру  решения не требуют исполнения;

учреждения юстиции запрашиваемой  стороны не вынесли ранее по этому  делу решения, вступившего в законную силу;

дело не относится к  исключительной компетенции учреждений юстиции стороны, на территории которой  решение должно быть признано (ч. 1 ст. 52).

Примером признания судебного  решения иностранного государства, предусмотренного внутренним законодательством, можно рассматривать положение  ч. 3 ст. 160 СК, где говорится, что расторжение  брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением  законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении  брака, подлежащего применению при  расторжении брака, признается действительным в Российской Федерации. Точно также  признается действительным в Российской Федерации расторжение брака  между иностранными гражданами, совершенное за пределами Российской Федерации при соблюдении тех же условий (ч. 4 ст. 160 СК). 
   Раздел III Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. также подробно регламентирует вопросы исполнения решений иностранных судов. Каждая из Договаривающихся Сторон признает и исполняет следующие решения, вынесенные на территории других Договаривающихся Сторон:

решения учреждений юстиции  по гражданским и семейным делам, включая мировые соглашения по таким  делам и нотариальные акты в отношении  денежных обязательств;

 решения по уголовным  делам о возмещении вреда (ст. 51).

Конвенция регулирует подачу ходатайства о разрешении принудительного  исполнения решения, порядок признания  и принудительного исполнения решений. Среди оснований к отказу в  признании и исполнении решений  перечислены практически те же положения, что и в рассмотренном выше Указе Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. "О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей". Дополнительным основанием к отказу в признании и исполнении решения, установленным Конвенцией, является отсутствие документа, подтверждающего соглашение сторон по делу договорной подсудности.