Специальные субъекты коммерческого права

Коммерческое право - Вариант №3

Содержание

1. Специальные субъекты  коммерческого права.

Стратегические задачи выстраивания цивилизованного торгового оборота  в Российской Федерации, процессы интегративного развития и глобализации, планируемое вступление страны во Всемирную торговую организацию, безусловно, требуют повышенного внимания к участникам торгового оборота и делают необходимым надлежащее правовое регулирование различных видов субъектов коммерческого права, которые ставят своей целью формирование условий для основных участников торговли¹.

Структура современного товарного рынка представляет собой совокупность объединяемых договорно-хозяйственными связями звеньев, участвующих в  продвижении товара от изготовителя к потребителям². Товарный рынок представляет собой систему субъектов и их отношений (производителей, потребителей, посредников и организаций, обеспечивающих их взаимоотношения).

Торговля, по мнению Г.Ф. Шершеневича, есть "посредничество между производителями и потребителями"³. Более широкое определение торговли - деятельность по реализации товаров. Понятие "торговый оборот" является более узким по сравнению с понятием "торговая деятельность". Совокупность юридических сделок, направленных на осуществление посреднической деятельности в ходе реализации товара, - это торговый оборот.

Товарооборот  предполагает переход права собственности  на товар (купля-продажа, поставка) от одного субъекта права к другому непосредственно  или при содействии посредников.

Торговая  деятельность - деятельность по реализации товара, предполагающая изменение принадлежащего собственнику капитала с товарной формы  на денежную и, наоборот, переход права  собственности на товар, которая  включает в себя следующие процессы:

1) исследование рынка;

2) сбыт изготовителем производимого  товара и приобретения его  потребителем;

3) посредническую деятельность.

Причем  эти процессы могут меняться местами  и даже взаимозаменять друг друга  в зависимости от конкретных интересов  субъектов.

Торговая  деятельность начинается задолго до изготовления товара. Постоянно усиливающаяся  конкуренция, борьба за новые рынки  сбыта, ускорение и совершенствование  процессов производства привели  к тому, что производитель должен заблаговременно обладать информацией о возможностях сбыта того или иного товара, будущей его цене и планируемой прибыли. Изучение конъюнктуры рынка является важной составляющей торгового оборота.

Маркетинг - деятельность, которая управляет  продвижением товара и услуг от производителя к потребителю. Система маркетинга предполагает согласование производства товаров с запросами покупателей и потребностями рынка.

Осуществить маркетинговую деятельность позволяют  в том числе и некоммерческие организации (автономные некоммерческие организации, некоммерческие партнерства).

Сбыт  изготовителем производимого товара является центральным участком торговой деятельности, на котором происходит непосредственное перемещение товара от одного лица к другому с переходом  права собственности. Сбыт выражается в собственно торговом обороте и необходимых сопутствующих организационных операциях (логистике) торгового обращения - договорах перевозки, хранения, страхования, кредитования, расчетов и других, которые оформляют вспомогательные действия.

Одним из важнейших принципов любого предпринимательства является следующий принцип: "прежде чем начинать производство товара, надо организовать его сбыт"⁴.

Посредническая  деятельность - действия посреднических организаций по приобретению, перераспределению  товара или по выполнению отдельных операций с товаром в интересах участников торгового оборота.

Главным субъектом торгового оборота  традиционно считается торговое общество или торговец. Во всех торговых кодексах зарубежных стран есть отдельный  раздел, посвященный торговым обществам и товариществам (исключение составляет Единообразный торговый кодекс США).

Круг  участников торгового оборота обладает своей спецификой: он уже, чем круг субъектов гражданского права. Так, среди юридических лиц различают  две основные группы: коммерческие организации и некоммерческие организации⁵. Основную часть участников торгового оборота составляют коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации участвуют в торговом обороте ограниченно. В основном они выступают в роли покупателей, а не продавцов. Реализовывать товар они могут только в рамках целей, предусмотренных их уставами.

Вряд ли можно согласиться с  теми исследователями, которые определяют некоммерческие организации как  юридические лица, "ставящие перед собой неэкономические задачи"⁶. Более корректным подходом к анализу зарубежного законодательства в отношении этих организаций можно считать перевод их наименования "non-profit", т.е. как бесприбыльные корпорации, но не как непредпринимательские⁷. Структура формирования дохода в этих организациях совершенно иная, чем в коммерческих организациях. Российский закон не только не запрещает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, но предписывает занятие предпринимательством для таких организаций в строгих рамках с соблюдением всех законодательных ограничений (Гражданский кодекс РФ⁸, Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7 "О некоммерческих организациях"⁹).

Некоммерческие организации играют значительную роль в развитии российской экономики. Такие некоммерческие организации, как биржи, торгово-промышленные палаты, ассоциации промышленников и предпринимателей, выполняют очень важную функцию формирования и развития товарного рынка в стране. Именно благодаря некоммерческим организациям в торговом обороте происходит становление цивилизованной структуры товарного рынка.

По состоянию на 2009 г. из 4 млн. юридических  лиц некоммерческих организаций  чуть более 600 тыс. - это 6,5% от числа юридических  лиц, значащихся в реестре. Такое  же соотношение и в западноевропейских странах. Таким образом, эти специальные субъекты составляют довольно заметный сектор экономики современных государств.

Большинство исследователей коммерческого права  относят некоммерческие организации  к специальным субъектам торгового  оборота, часть из них выступает в роли организаторов товарного обращения.

Цель  организаторов торгового оборота  не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых операций другими участниками  торгового оборота. Эти организации  являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе и организационно-правовой форме, так как они создаются не для извлечения прибыли, а для формирования условий для реализации товара другими субъектами.

Характерной чертой развития оптовой торговли в  развитых странах стало повышение  степени концентрации оптового оборота. В результате крупные независимые  оптовые фирмы превратились в  организаторов торгового оборота в стране¹⁰.

Одними из наиболее заметных участников торгового оборота становятся организаторы торгового оборота. Эта группа специальных субъектов коммерческого права является наименее изученной. Современное российское законодательство, регулирующее деятельность этих субъектов коммерческого права, находится в стадии своего становления и характеризуется отсутствием системности, последовательности, единообразия понятийного аппарата. Отдельные организаторы торгового оборота вообще выпали из поля зрения российского законодателя. Неадекватность законодательного обеспечения этой группы участников торгового оборота современным потребностям развития цивилизованного рынка создает многочисленные проблемы в правоприменительной практике.

Важным  вопросом для определения правового  статуса организаторов торгового  оборота является определение их правоспособности. Некоммерческие организации обладают так называемой специальной правосубъектностью. Общая правосубъектность определяется законодательством как возможность совершать любые действия, кроме тех, которые запрещены законом. Специальная правосубъектность, напротив, принципиальное значение придает определению круга тех действий, которые организации разрешены. Это связано с тем, что организация, обладающая такой правосубъектностью, не вправе производить иные, кроме разрешенных, действий. Перечень возможных для такой организации действий приводится в ее учредительных документах или в законе. Именно поэтому специальная правосубъектность имеет еще название "уставная"¹¹.

Разделяя  правоспособность на общую и специальную, необходимо иметь в виду тот факт, что в содержание правоспособности входят не конкретные права и обязанности, а лишь потенциальная возможность их приобретения. В этом отношении весьма убедительной представляется точка зрения Н.В. Козловой, которая критикует позицию В. Кудашкина, утверждая, что "при регулировании тех или иных правоотношений субъектов гражданского права, имеющих специальную правоспособность, необходимо правильно понимать юридическую природу их правоспособности и правовое основание - регулируется ли она разрешительным порядком в сфере действия общего запрета или же общедозволительным порядком в сфере действия общего дозволения"¹². В. Кудашкин имеет в виду, что, с одной стороны, если юридическое лицо, например, получает лицензию на осуществление деятельности, не запрещенной законом, то этой лицензией оно как бы легитимирует (реализует) уже имеющуюся правоспособность. Государство подтверждает факт участия данного субъекта в коммерческом обороте. В этом случае лицензия устанавливает специальную правоспособность, а посему сделки, не соответствующие ее содержанию, могут быть признаны недействительными судом в силу ст. 173 ГК РФ. С другой стороны, если закон запрещает все юридические действия, кроме прямо разрешенных, в этом случае юридическое лицо не легитимирует свою правоспособность, так как наделяется специальной правоспособностью в сфере осуществления только тех действий, которые прямо разрешены. Поэтому сделки, противоречащие содержанию специальной правоспособности в сфере действия общего запрета, являются ничтожными в силу несоответствия закону или иному нормативному акту (ст. 168 ГК РФ). Представляется, что данный вывод не вполне обоснован, поскольку в нем автор смешивает разные правовые явления и понятия. Попытаемся обосновать данное положение.

Во-первых, смешиваются понятия специальной правоспособности юридического лица и ограничения правоспособности юридического лица.

Во-вторых, категория правоспособности понимается автором не как юридически закрепленная возможность обладать гражданскими правами и обязанностями, а как совокупность уже существующих субъективных прав: "Правовым основанием специальной правоспособности в сфере общего запрета является... наделение правоспособностью вследствие отсутствия каких-либо прав на юридически значимые действия в данной сфере"¹³.

В-третьих, понятие специальной правоспособности субъекта подменяется понятием законности сделки, предполагающим соблюдение конкретных предписаний закона в отношении  субъекта, объекта, порядка совершения сделки и т.д. При этом не учитывается, что правила, установленные гражданским законодательством в отношении конкретных сделок с объектами, ограниченными в обороте, одинаковы для всех участников правоотношений, имеющих как общую, так и специальную правоспособность (п. 2 ст. 129 ГК РФ). В силу ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иного правового акта, ничтожна, если закон не устанавливает иное¹⁴.

Наличие специальной правоспособности не следует  рассматривать как способ ограничения  правоспособности юридического лица в  буквальном смысле этого слова. Безусловно, предписанная в законе специальная правоспособность юридического лица в какой-то мере ограничивает правоспособность юридического лица, но это, скорее, не форма ограничения, а специальный механизм регламентации, сообразования статуса различных юридических лиц в зависимости от целей деятельности (коммерческие и некоммерческие) и организационно-правовых форм.

Правоспособность  организаторов торгового оборота  предполагается целевой (специальной, ограниченной), допускающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге коммерческих правоотношений.

Современный ГК РФ смягчил правила о специальной правоспособности для многих видов юридических лиц.

В силу п. 4 ст. 213 ГК РФ некоммерческие организации могут использовать имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, указанных в их учредительных документах, а извлечение прибыли не может являться основной целью деятельности некоммерческой организации в соответствии с нормами п. 1 ст. 50 ГК РФ, т.е. некоммерческие организации участвуют в хозяйственном обороте "ограниченно"¹⁵.

Отсюда следует вывод, что некоммерческие организации участвуют в торговом обороте в качестве специальных субъектов, целью которых является не совершение сделок, а создание условий для совершения сделок другими участниками торгового оборота.

Эту деятельность необходимо отличать от собственно коммерческой деятельности, связанной именно с куплей-продажей товаров ради получения прибыли.

Иными словами, по формальному признаку некоммерческие организации не преследуют цель получения прибыли, а по функциональному  признаку они являются организаторами предпринимательского (в том числе коммерческого) оборота¹⁶.

Эти организации являются коммерческими  по своей роли в структуре рынка, по своему торговому предназначению и некоммерческими по своей природе  и организационно-правовой форме.

К таким непредпринимательским  по целям деятельности организациям относятся, в частности, товарные биржи, объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов, торгово-промышленные палаты и др. Особенности участия этих организаций в торговой деятельности, торговом обороте будут рассмотрены более подробно далее.

Таким образом, основной функцией таких специальных субъектов в торговом обороте является осуществление непредпринимательской по своим целям деятельности, направленной на содействие профессиональным участникам торгового оборота (предпринимателям, коммерсантам) в продвижении товаров от производителей к потребителям.

Функции в самом общем виде можно  рассматривать как назначение и  смысл существования системно организованных объектов. Любое системное исследование должно быть ориентировано на познание "функционального назначения", роли и эффективности воздействия системы на среду. Исходя из этого функциями юридических лиц можно считать основные направления их деятельности по решению стоящих перед ними задач.

Следует отметить, что исследование функций субъектов торгового оборота позволяет определить не только роль субъекта в регулировании торговой деятельности, но и возможности для содействия повышению эффективности торгового оборота в целом. Соглашаясь с мнением о том, что функции выражают основное назначение объекта, нельзя вместе с тем принять взгляд на функции как на цели использования права, так как при этом утрачивается указание на объекты, в отношении которых выполняются соответствующие функции¹⁷.

Компетенция субъектов, организующих коммерческую деятельность, как  правило, является специальной. Специальный характер их правоспособности дает возможность в первую очередь осуществлять защиту прав и интересов участников торгового оборота и обеспечивать нормальную работу их на товарных рынках.

Организаторы торгового оборота в целом выполняют важнейшую функцию в товарном обороте - регулирующую. Они организуют нормальную работу, создают условия и возможности для совершения субъектами торговых операций, порождая инициативу и интерес к дальнейшей деятельности. В частности, решают одну из важнейших проблем, от которой зависит становление и развитие торгового оборота России, - проблему организации сбыта произведенных товаров, что ведет к налаживанию устойчивых торгово-хозяйственных связей, совершенствованию структуры и инфраструктуры рынка, имеет решающее значение для более полного использования возможностей российской экономики, что должно способствовать ее успешному развитию.

Оказание содействия основным участникам торговли - изготовителям товаров  и торговым организациям в осуществлении сбыта и снабжения является основной задачей организаторов торгового оборота. Реализация этой задачи может происходить с осуществлением различных функций, свойственных организаторам торговли.

Классификация специальных субъектов  торгового оборота может проводиться по разным критериям, но наиболее значимым является тот, который учитывает функции, выполняемые ими в организации торгового оборота.

Исходя из основных этапов торгового  оборота, включающих в себя процессы исследования рынка, сбыта изготовителями производимых товаров, приобретения их потребителями и посредническую деятельность, организаторов торгового оборота можно классифицировать в зависимости от тех функций, которые они осуществляют на каждой из этих стадий.

На стадии исследования рынка работают организаторы торгового оборота - маркетологи. Это в основной массе коммерческие организации, основной задачей которых является проведение по заказам изготовителей и оптовых торговых организаций исследований возможностей продаж и рынков сбыта определенных товаров.

Наряду с ними маркетинговые  исследования проводят некоммерческие организации. К их числу можно  отнести Рекламный совет России, некоммерческие партнерства "Гильдия  маркетологов" и "Русбренд", разного  рода союзы, ассоциации и объединения, а также саморегулируемые организации. Эти организации обеспечивают предоставление объективной информации о товаре, анализ спроса и предложения на товарных рынках, вовлечение потенциальных потребителей в торговый оборот.

Сбыт изготовителем производимого  товара и приобретение его потребителем (материальное и товарное снабжение) является центральным участком торговой деятельности, на котором происходит непосредственное перемещение товара от одного лица к другому с переходом права собственности.

На  этой стадии активно работают организаторы торгового оборота - логистики, снабженцы и др. К их числу относятся товарные биржи, оптовые ярмарки, оптовые продовольственные рынки и выставки. Так, основная функция товарных бирж как организаторов торгового оборота состоит в выявлении спроса и предложения и формировании обоснованных рыночных цен на основные сырьевые продукты. Обеспечивая концентрацию спроса и предложения, в условиях рынка товарная биржа становится действенным механизмом выявления реального их соотношения и прогнозов на будущее. Эта функция товарной биржи отмечается многими исследователями в юридической литературе¹⁸.

Что касается оптовых ярмарок и оптовых  продовольственных рынков, то их главная  задача заключается в создании условий  и возможностей для совершения торговых операций другими участниками торгового оборота. Так, оптовые продовольственные рынки - важнейший инструмент рыночной экономики, которые, по мнению ряда авторов, в последние годы становятся лидером среди других организаторов оптовой торговли¹⁹.

С функциональной точки зрения отдельную группу в классификации организаторов торгового оборота составляют "инфраструктурные" субъекты торгового оборота: торгово-промышленные палаты, бизнес-ассоциации (к их числу относится Российский союз промышленников и предпринимателей, некоммерческое партнерство "Содружество бумажных оптовиков", отраслевые объединения товаропроизводителей и др.) и бизнес-инкубаторы (некоммерческое партнерство "Национальное содружество бизнес-инкубаторов"). Их основной задачей является формирование современной цивилизованной торговой инфраструктуры и создание благоприятных условий для торговой деятельности, включая вопросы внутренней и внешней коммуникации и вопросы подготовки кадров для торговой сферы.

Анализ  законодательства о структуре рынка  свидетельствует о серьезных просчетах в ее правовом регулировании. Многие вопросы пока не получили решения. Отсутствие законодательной базы, недостаточность государственной поддержки сдерживают развитие товарного рынка в России²⁰. В создании нормативных актов, регулирующих структуру и инфраструктуру товарных рынков, должны принимать участие и организации, представляющие и защищающие интересы предпринимателей, организаторы торгового оборота, - им в этом направлении принадлежит лидирующая роль. Это позволит законам и иным нормативным актам, регулирующим сферу товарного обращения, стать максимально эффективными и отвечающими реальным потребностям экономики.

Изучение  института организаторов торгового  оборота имеет большое значение для научной доктрины. Наличие  в российской коммерческой практике специальных субъектов - организаторов торгового оборота - вынуждает специалистов по-новому взглянуть на многие проблемы теории юридического лица. Представляется, что юридическое лицо в современных условиях в определенном смысле утрачивает свое значение как единственно возможный субъект коммерческого оборота. На смену формально-статическому взгляду на юридическое лицо приходят его функционально-деятельностные характеристики. Такие организаторы торгового оборота, как оптовые рынки, ярмарки и выставки, являясь специальными субъектами торгового оборота, в том числе представляют собой особые формы торговли. Формализм законодательства в этой области часто не успевает за динамичным развитием торговых отношений.

Таким образом, организаторы торгового оборота, обладая специальной правоспособностью, играют вспомогательную, но весьма значимую роль, способствующую становлению торгового оборота в России и формированию цивилизованной структуры товарного рынка.

2. Договор комиссии.

В переводе с латинского "комиссия" (commissio) означает "поручение". Оно производно от "committo" (соединяю, устраиваю, поручаю), что достаточно верно отражает суть отношений, складывающихся между сторонами этого вида договора. Из теории гражданского права известно, что данный договор является посреднической сделкой, в соответствии с которой посредник обязуется по поручению некоего доверителя заключать разного рода сделки. Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, главным образом при осуществлении торговых операций²¹.

Совершение  сделок с такими объектами, как автомобиль, квартира, дом, дача, и многими другими  требует определенных навыков, знания цен, правил оформления сделок и т.д. Например, если гражданин хочет продать автомобиль, для подыскания покупателя необходимо выставить автомобиль, сделать его предпродажную подготовку и выполнить ряд иных формальностей. Заключив же договор комиссии, гражданин поручает выполнение всех этих действий комиссионеру, снимая тем самым с себя необходимость личного участия в совершении купли-продажи. Комиссионер, подыскав покупателя, заключит договор с покупателем и передаст ему причитающуюся за автомобиль сумму.

Кроме того, не всегда участники гражданского оборота желают, чтобы их имя становилось известным продавцу или покупателю имущества. Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество. Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.

Пунктом 1 ст. 990 Гражданского кодекса Российской Федерации (части первая, вторая и третья)²² (далее - ГК РФ) установлено, что по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Исходя  из данного определения можно  выделить несколько важных признаков  договора комиссии.

Во-первых, в основе этого договора всегда лежит  волеизъявление обеих сторон - как  комиссионера, так и комитента - на совершение комиссионером определенных действий по поручению и в интересах комитента. Таким образом, по договору комиссии одно лицо не может выступать от своего имени, но за счет другого лица без соответствующего поручения последнего, поскольку в противном случае нет самого договора комиссии как такового.

Во-вторых, комиссионер, действуя в  интересах комитента, по договору комиссии совершает не любые действия, а  только сделки, т.е. предпринимает действия, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В том случае, если отношения сторон обрастают дополнительными обязанностями комиссионера по совершению не только юридических действий (совершение сделок), но и иных фактических действий, не влекущих за собой установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, подобные отношения должны квалифицироваться как агентский договор, построенный по схеме комиссии, и к таким правоотношениям должны применяться правила гл. 51 "Комиссия" и гл. 52 "Агентирование" ГК РФ.

В-третьих, по договору комиссии одно лицо действует от своего собственного имени (при этом контрагент этого  лица может и не знать о том, что имеет дело с посредником), но за счет другого лица (комитента). Последняя часть формулировки разграничивает имущественные интересы комитента и комиссионера.

В-четвертых, договор комиссии всегда является возмездным, поскольку условие  о выплате комитентом комиссионеру вознаграждения поставлено вне зависимости  от воли сторон сделки в отличие  от договора поручения, который может быть безвозмездным²³.

Договоры комиссии являются консенсуальными, возмездными, взаимными.

Возмездный характер комиссии предполагает уплату комиссионеру вознаграждения, определенного договором. Закон  не содержит более ограничений возможности определять размер такого вознаграждения в виде разницы или части разницы между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой был продан товар (ч. 3 ст. 415 ГК РСФСР 1964 г.). При отсутствии соответствующего условия в договоре вознаграждение комиссионеру уплачивается в размере обычно взимаемого при сравнимых обстоятельствах вознаграждения за комиссионные (посреднические) услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Договор комиссии имеет много общего с договором поручения.

Исполнитель действует в интересах и за счет доверителя как в договоре поручения, так и в договоре комиссии. Задача обоих договоров, как правило, состоит в совершении сделок для другого лица. Однако внешнее сходство договоров поручения и комиссии исчерпывается тем, что оба договора предназначены урегулировать отношения по оказанию посреднических услуг.

Различие же между этими договорами предопределено в первую очередь  тем, что договор поручения является договором о представительстве, т.е. поверенный действует от имени  доверителя на основании доверенности, в то время как договор комиссии не порождает отношений представительства.

Комиссионер действует хотя и в  интересах комитента, но от собственного имени, что исключает возможность  возникновения отношений представительства (п. 2 ст. 182 ГК РФ).

Поверенный, вступая в отношения  с третьим лицом, не становится стороной в правоотношении между доверителем  и третьим лицом, не приобретает в отношении себя каких-либо прав и обязанностей; комиссионер же, напротив, становится стороной в сделке, совершенной им с третьим лицом, приобретает по ней права и обязанности. Лицо, заключающее договор с комиссионером, само не становится участником договора комиссии. Между ним и комиссионером существует самостоятельный договор, который подчиняется особым правилам в зависимости от того, какой именно договор заключен. Так, если комиссионер продает имущество комитента, то между комиссионером и третьим лицом заключается договор купли-продажи, на который распространяются нормы Гражданского кодекса РФ о купле-продаже, правила же о договоре комиссии к отношениям с участием третьего лица неприменимы. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя комитент и был бы назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Договор комиссии отличается от договора поручения и по предмету. Его объект составляют сделки (обычно по купле-продаже  имущества комитента), тогда как  объектом поручения могут быть различные "юридические действия", не всегда сводимые к сделкам (например, представительство интересов своего клиента в суде). Наконец, договор комиссии всегда возмездный, а поручение становится таковым лишь при специальном указании закона, иного правового акта или договора.